" טובין מכר) המכר חוק ,) א- התשל לאומי -: 1971בין1תוציאו" חדש מפני וישן"

רייך אריה

אמנות: -הבין המכר חוקי לחקיקת הרקע. ב מבוא. א האג לאומי האג אמנות של ההיסטוריה. 2 דינים בהאחדת הצורך. 1 1964 משנת

) תהליך) ( האמנה גיבוש א ועידת) גיבושה תהליך. 3 1964 משנת האג ב .1 אחיד לאומי-בין מכר חוק בעד הטיעונים. ג וינה אמנת של

חוק יצירת בעד הטיעונים. 2 אחיד מכר חוק ללא הקיים המצב תיאור( אחיד לאומי-בין מכר חוק) ( לאומית-הבין לעסקה המותאם א ב)

( ציפיות תיאום הפחתת) ( עסקה הוצאות ג הפחתת) ( סיכון ד הקלה) ה לאמנת ישראל מדינת הצטרפות בעד הטיעונים. 3 המשפט בתי על( ודחייתם האחיד החוק נגד הטיעונים. 4 וינה הערך) שבשוני א ) השתלבותה) ( הקיימת האזרחית בחקיקה וינה אמנת של ב בית) ג

פרשת: לאמנת נזקק כבר העליון המשפט ניתוח. דEximin וינהמגרעותיה: -הבין המכר חוקי של השוואתי לעומת האג אמנת של לאומי האחידים החוקים של לאומית-הבין התחולה תחום. 1 וינה אמנת

) היקף) ( האג אמנות של תחולתן א היקף) וינה: אמנת של תחולתה ב( הפרטי לאומי-הבין המשפט לכללי היחס היקף) של תחולתן ג

מבחן: תחולה היקף. 2 העסקה של לאומי-הבין האופי האמנות( האחיד החוק פרשנות. 3 מטריאלי בעיית) ( בפרשנות האחידות א ב)( -הבין באופי בהתחשב" פרשנות פרשנות" ) ג בצורך בהתחשב" לאומי( לקדם פרשנות" ) ד במסחר לב-תום" לקדם בצורך בהתחשב אחידות( -הבין ( מילוי" ה ( טובין לגבי הסיכון העברת. 4 פערים לאומי א)

( האג אמנת פי-על הסיכון העברת העברת) אמנת פי-על הסיכון בגישה: חוזה הפרת בשל תרופות. 5 וינה גישה מול מפצלת המכר

סיכום. ה אחידההצעת: סוף. ו ומסקנות טובין מכר) המכר חוק דבר

"-בין ז(, התשנ -1997לאומי

הפקולטה, הוא המחבר*1 אוניברסיטת, מרצה חוקר; -בר למשפטים אילן, Georgetown University-ב אורח ארצות, הברית.-וושינגטון

" על UNLITRAL ארגון למזכירות נתונה תודתי** , ר, ד ולעמיתתי שוז, רונה עזרתהתודה. ברירת כללי בעניין המועילות השיחות על מחקרי" למערכת גם הדין

על" העריכה. עבודת משפט? . , י, כו ויקרא

"יד משפטי מחקרי ז, -1997תשנ1

רייך אריה

מבוא. אכלומר, -בין טובין למכר העסקאות כל כמעט יבוא של עסקאות לאומיאשר, ויצוא הצדדים, בין אחרת במפורש לגביהן הוסכם לא מוצרים

"-בין טובין מכר) המכר חוק ידי-על בישראל מוסדרות א(, התשל לאומי1971" : חוק- ) בעקבות בזמנו חוקק זה חוק 2לאומי"(.-הבין המכר להלן

אמנת, -בין לאמנה ישראל מדינת הצטרפות חוק בדבר האג לאומיתThe Hague Convention לאומי-בין טובין למכר אחיד Relating to a Uniform

Law( )on the International Sale of Goods 19643 .בישראל חוקק יותר מאוחר "-בין טובין למכר חוזים עשיית) המכר חוק ח(, התשל :1978לאומי להלן- )

שנכרתה אמנה בעקבות הוא גם 4לאומי"(,-בין למכר חוזים עשיית חוק" בדיני לאחידות להביא היתה הללו האמנות מטרת 5מועד. באותו בהאג שמקומות צדדים בין הנקשרות טובין מכר עסקאות על שיחולו המכר

בכך. במדינות נמצאים עסקיהם בין, ביקשו שונות את, למנוע היתר משפט משיטות הבאים צדדים של ציפיות בהבדלי הכרוכות הבעיות אפשריות התנגשויות של הקשות בתוצאות וכן שונים מכר ומדיני שונות

אמנות. דינים בין ואולם זו מטרה בהשגת למעשה נכשלו האג שכאלהומאז, הצטרפו בודדות מדינות שרק מאחר קיימת 1980 שנת אליהןאמנה. אמנות את להחליף הבאה אחרת אמנה אמנת, האג ם" זו האו

The United Nations Convention on Contractsלאומי -בין טובין למכר חוזים עלfor the( )International Sale of Goods, 19806" : ( אמנת זכתה"( להלן וינה

היקף של שלישים שני מעל המייצגות מדינות וכחמישים רבה להצלחהלא, עד 7עליה. חתומות כבר לאומי-הבין הסחר מדינת הצטרפה היום כל על האג אמנות את להחיל ממשיכה אלא וינה לאמנת ישראל

גם, -הבין המכר עסקאות לאמנות צדדים שאינן מדינות לגבי לאומיותאלה.

תיטוש ישראל שמדינת הראוי מן מדוע להראות היא זה מאמר מטרתתוך, לאמנת ותצטרף האג אמנות את הפנימית בחקיקה אימוץ וינה

ח" 2 .42 ס: "I.L.M. (1964) 855 ; 834 U.N.T.S. 109 3ב: פורסם 3 אמנת ) "(.ULIS להלןח"4 ראה, תחולת היקף בדבר. 908 ס (.1 ד פרק להלן החוק א ) Theלאומי, -בין טובין למכר חוזים עשיית על אחיד חוק בדבר האג אמנת 5

Hague Convention relating to a Uniform Law on the Formation of Contracts for the International Sale of Goods, 1964 ;834ב: פורסם U.N.T.S. 169; (1964) 3 I.L.M. 864

" : אמנת) "(.ULF להלן: "I.L.M. (1980) 671 19ב: פורסם 6 אמנת ) וינה"(. להלן.Aראה: 7 Kritzer “The Convention on Contracts for the International Sale of

Goods: Scope, Interpretation and Resources”, in Review of the Convention on Contracts for the International Sale of Goods (CISG), ed: Cornell Int’l L. J. (1995)

147, at p. 148.ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

2

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןוביטול באמנה שהושג החדש האחיד החוק את שלנו חוק האחרונההטיעון. לאומי-הבין המכר האחד: משני מורכב שלנו הקיים ראשים

נכשלה, אשר לאומי-הבין המכר חוק של החקיקתית לתכלית מתייחס המכר דיני בתחום 8דינים להאחדת השאיפה בעד הטיעון והצגתפועל. -הבין לאמנה להצטרף ראוי כי הוא זה מטיעון יוצא לאומי

הראש. מלא באופן ההאחדה מטרת את שמשיגה מתייחס השני יותר לאומי-הבין המכר חוקי ושל האג אמנות של המטריאלי לתוכנםומציג, שחוקקו בהשוואה אלה חוקים של מהמגרעות חלק בעקבותיהןלאור. באמנת שאומץ האחיד לחוק ולפיה, וינה וינה אמנת מסקנתנוהרי, מבחינת גם הקיימים החוקים עלפני עדיפה כדי בכך גם שיש תוכנה ותביא וינה לאמנת תצטרף ישראל שמדינת הראוי שמן בטענתנו לתמוך

9הקיימים. החוקים של במקומם חדש לאומי-בין מכר חוק של לחקיקתו

הנו" האחדת" המונח 8 Unification“ אירופי-האנגלי למונח תרגום דינים of Law” ,או שונות במדינות שיחול שהדין לכך מביאים שבו לתהליך וכוונתו

תהליך. דין יהיה שונים במחוזות לאומי-הבין במישור הן להתרחש עשוי כזה אחידכאשר, -הפנים במישור והן גבולות בתוך החל הדין להאחדת פועלים ארצי

וביטול, המרכיבות מדינות או שונים מחוזות בין הקיימים ההבדלים המדינהכך. כאשר, בימי אנגליה בתוך אירע פדרציה על הוטל המקובל המשפט הביניים

ובכך, כל כך. מנהגים של החשיבות את ביטל הממלכה בימינו גם מקומייםשבה, -בארצות בתחומים משפטית אוטונומיה המדינות לחמישים יש הבריתולצורך, קיים, מדיי גדולים הבדלים מניעת מספר National) מרכזי גוף ביניהן

Conference of Commissioners on Uniform State Law) אחידים חוקים המפרסם אם, חופשיות המדינות אשר על. רצונן לאמצם דינים להאחדת היוזמות בכך

בייחוד, -הבין במישור ראה, המשפט בתחום לאומי .2.1 פסקה להלן הפרטי" המונח בין להבחין מקובל " המונחים ובין, (Unification)האחדה" )הרמוניזציה"

Harmonization) דינים" של קירוב" או(Approximation) .האחרונים המונחים שני שבה, של יותר נמוכה דרגה מציינים ההבדלים את לבטל חותרים אחידות

אך, מחסומים היוצרים העיקריים , אחידות ליצור לא והפרעות ראה. מוחלטתTheלמשל: Oxford Companion to Law (1980) 555, 1248 : .Aוכן; Diamond

“Conventions and their Revisions” in Unification and Comparative Law in Theory and Practice (1984) 45, 46 , , סעיף. למשל את המייסדת רומא לאמנת (h)3 כך

,Official Journal of the European Communities) האירופית הקהילייה No C 224/8) קירוב" להביא התפקיד את הקהיליה תפקידי שאר בין מונה של הדינים ל

תרגום" ) השוק של תפקודו לשם הדרושה במידה החברות המדינות המשותף(. שלי " עם- ר כי, העירו כבר זאת א עקביות על שומרת האמנה אין המלומדים

"(, השונים במונחים שלה בשימוש " ," " ," וגם)" סטנדרטיזציה הרמוניזציה קירוב, לעתים להיטשטש עשוי הרמוניזציה ובין האחדה בין הגבול : להלן) דויד ראה' Error: Reference source not found הערה :35בעמ, E. Steinוכן; Harmonization of

European Company Laws (1971) 11.9" א ז" בתמוז בי לפרסום, זה מאמר מסירת לאחר(, 16.7.97) התשנ

"-בין טובין מכר) המכר חוק הצעת ברשומות פורסמה ז(, התשנ -,1997לאומיח" בזמן. אמנת את חקיקה של בדרך לאמץ המציעה, 2636 הצ זה שמאמר וינהטרם, הולך מדינת. ההצעה התקבלה לדפוס הצטרפה לא גם ישראל בכנסת" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

3

רייך אריה

אמנות: -הבין המכר חוקי לחקיקת הרקעב. משנת האג לאומי1964

דינים בהאחדת הצורך.1כל. משפט שיטות בהן נוהגות שונות מדינות מדינה של תושב עוד שונותואינו, מדינתו בתוך ורק אך פועל מסוימת גורם כל עם במגע בא הואההבדלים, ממדינה יוצרות אינן המשפט שיטות בין הקיימים אחרתהוא. בעיה עבורו פועל הוא שבתוכה המשפט שיטת את מכיר מיוחדת

מן. בהתאם מעשיו את ומכלכל ואולם לבוא צריך הוא שבו הרגע לכךהבעיות, שונה משפט שיטת בעלת אחרת ממדינה גורם עם במגע משלו

כל. עלולות זו היא לו המוכרת השיטה כי להניח עלול צד להיווצרוכשמתברר, ( שחלה , שהדין) באיחור האחרת במדינה הנוהג לפעמים

הבדלי. ובעיות – שונה הוא הכרוכות ההבנות-ואי הציפיות מתעוררות ההתקשרות תוכן בדבר ויקרות ארוכות להתדיינויות נוח כר הם בכך

עליה. לחול שצריך הדין ברירת ועל הצדדים וכוונת , עשויה, למשל אם, להתעורר כך הקובעת מסחרית הצעה השאלה

הקצוב. הזמן בתוך המציע ידי-על לחזרה ניתנת לקיבולה קצוב זמןאם, למשפט בהתאם המציע, ניתנה לא האנגלי בו לחזור רשאי תמורה

ואילו, תחת. לעשות רשאי אינו הוא הגרמני המשפט פי-על מהצעתו כן, UCC-ה הצעה דוגמה. ניתנת איננה בכתב שניתנה האמריקני לחזרה

כשזה, פי-על התשלום למקום קשורה אחרת נקבע לא ההסכםבצרפת: של עסקו במקום הוא התשלום מקום כי היא ההנחה במפורש

ואילו, 10המוכר. של עסקו במקום מתבצע התשלום באנגליה הקונה

להביא שמטרתן רבות יוזמות האחרונה במאה ננקטו זה רקע עלובייחוד, המשפט בתחום יחול אשר הדין להאחדת פעילות לגבי הפרטיהתחומים. החוצה מסחרית או להאחדה פעולות נעשו שבהם גבולות

עסקאות: להרמוניזציה מסמכים, -בין מכר כוללים סחירים, לאומיותדיני, אשראים דיני, ימית הובלה דוקומנטריים וירושה, משפחה ואווירית

ברירת, דיני בוררות, עבודה ולאחרונה, -בין דין פירוקים דיני גם לאומית 11רגל. ופשיטות

ולא, לאמנת עדיין זה. בעניין לאומיות-בין התחייבויות כל עצמה על קיבלה וינההקריאה, חדש לאומי-בין מכר חוק ולחוקק לאמנה להצטרף זה במאמר עלכן

היא, בסוף. אקטואלית לאורה גם, ביותר ספציפי באופן נתייחס המאמרמעלה. שהיא הבעיות מן ולכמה החוק להצעת

.Rראה: 10 David “The International Unification of Private Law”, Vol. II-5 of International Encyclopedia of Comparative Law 9.

הם. הם ההאחדה בנושא הפעילים הגופים 11 המוסד את כוללים רביםThe) הפרטי המשפט להאחדת לאומי-הבין International Institute for the

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ4

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין

האג אמנות של ההיסטוריה.2 ) תהליך) האמנה גיבוש א

החליט עת, 1930 בשנת האג אמנת של ראשיתה את לראות מקובל מכר חוק הכנת לצורך מומחים של ועדה למנות UNIDROIT-ה ארגוןארנסט' של דוח קבלת בעקבות באה היוזמה 12אחיד. לאומי-בין פרופ

מומחה, אשר, דיני בנושא עולמי מוניטין בעל ראבל כי סבר המכר המסחר קידום למען מאוד ורצוי ביצוע-בר הוא כזה פרויקט

ארצות מארבע מומחים כללה שמונתה המומחים ועדת 13לאומי.-הביןהמייצגות, מערב מרכזיות: משפט שיטות ארבע אירופיות, -האנגלו הגרמנית, הלאטינית טיוטה 14והסקנדינבית. אמריקנית

Unification of Private Law – UNIDROIT) )ועדת, שמרכזו ם" ברומא על האו)United) לאומי-הבין הסחר משפט )Nations Commission on International Trade

Law – UNCITRAL) ,ועידת, שמרכזה הפרטי, לאומי-הבין המשפט על האג בוינהInternational) בפריס שמרכזה לאומית-הבין הסחר לשכת וכן Chamber of

Commerce – ICC) .ארגון של והפעילות המבנה על UNIDROIT , : לעיל, דויד ראה:Error הערה Reference source not found ' טובין מכר מלבד. 136-133בעמ,

יזם, -בין , בנושא אמנות גם הארגון לאומי אחריות, בוררות בנזיקין תחבורהשיטות. ומסמכים יש; ההאחדה סחירים יצירת באמצעות שפועלים מגוונות מכר על האג אמנות כגון – ריבוניות מדינות של לחתימתן לאומיות-בין אמנות יהיו אשר כללים של קודים יצירת באמצעות שפועלים ויש – לאומי-בין טובין

לגבי האחידים הכללים כגון – לעסקה צדדים ידי-על וולונטרי לאימוץ פתוחיםפרי, אשראים על. -הבין הסחר לשכת יצירת דוקומנטריים השיטות לאומית, להאחדת השונות , : שם, דויד ראה .P.C וכן: ;37-34בעמ' דינים Muller-Graff

“Private Law Unification by Means other than of Codification”, in Toward a European Civil Code (A. Hartkamp et al., 1994) 9 .רבים אזוריים גופים גם קיימים

הקהילייה. אזור של המדינות בין הדין להאחדת שפועלים האירופית, מסויםהתגלתה, ראה. בתחום מאוד משמעותי כגורם למשל לאמנת (h)3סעיף זהלעיל, לעיל, וכן, 8 הערה רומא ' 8 הערה שטיין קיימים, -כמו. 22-5בעמ, כןהפועלים, ארגונים כגון, בתחומים הדין להאחדת ענפיים הקניין ארגון מסוימים התעופה וארגון, (IMO) לאומי-הבין הספנות ארגון, (WIPO) העולמי הרוחני

.(ICAO) לאומי-הבין האזרחית M. Ndulo “The Vienna Sales Convention 1980 and the Hague Uniform Laws onראה: 12

International Sale of Goods 1964: A Comparative Analysis” 38 Int’l & Comp. L. Quart. (1989) 1

E. Rabel Observations sur l’utilite d’une unification du droit de la vente auראה: 13point de vue des besoins de commerce international (1929) ,22ב: הודפס Rabels

Zeitschrift 117 פרופ' ידי-על ערך אשר השוואתי במחקר לווה הדוח. (1957) מחקר. המחקר ומכון ראבל למחקרו הבסיס את שימש זה שבראשותו

ראבל' של הקלאסי ההשוואתי שפורסם, דיני על פרופ מאוחר שנים כמה המכר.Das Recht des Warenkaufs (1936, 1957)יותר:

, הארצות 14 , אנגליה: גרמניה צרפת : היו ראה. .H.Cושבדיה Gutteridge “An International Code of the Law of Sale” 14 Brit.Y.B. Int’l L. (1933) 75, 82 .שליטה

" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד5

רייך אריה הלאומים חבר ידי-על והופצה, 1935 בשנת הוגשה אחיד לחוק ראשונית

לצורך, על. קבלת לממשלות הוכנה שהתקבלו התגובות יסוד תגובתן השנייה העולם מלחמת 1939.15 בשנת פורסמה אשר שנייה טיוטהוהעבודה, שיתוף המשך את כמובן מנעה לאחר רק חודשה הפעולה

בשלב. למכר ורק אך יוגבל האחיד החוק כי ברור היה כבר זה המלחמהולא, -בין כך. -פנים לעסקאות לאומי על לשמור מדינות תוכלנה ארציות

וייקל, מסחרן לגבי הנוהג הדין כמו. להצטרף עליהן הפנימי כן-לאמנהמן, -הבין החוזה כריתת אופן לגבי גם חוק להכין יש כי הוחלט לאומיומספר, בין גדולים הבדלים יש זה בעניין שגם הטעם הוראות המדינותמבלי, כריתת למועד התייחסו שהוכנה בטיוטה הוגדר זה שמועד החוזה16המוצע. בחוק

טובין מכר על דיפלומטית ועידה הולנד ממשלת ארגנה 1951 בשנת UNIDROIT ידי-על שהוכנה הטיוטה את לבחון במטרה לאומי-בין

חוץ. לקידום דרכים ולקבוע כל, הפרויקט היו בוועידה המשתתפות מיפןהוועידה. -מערב מדינות למספר בכפוף הטיוטה את אימצה אירופיות

ומינתה, גם. נוסח להכין כדי נוספת מומחים ועדת תיקונים הפעם מתוקןהנוסח. -מערב מארצות ממומחים מורכבת הוועדה היתה אירופה

המעוניינים וגופים ממשלות בין והופץ -1956ב מוכן היה המתוקןתגובות. לקבלת

) ועידת) 1964 משנת האג ב לאומית,-בין דיפלומטית ועידה שוב הולנד ממשלת כינסה 1964 בשנת

אמנה: -בין טובין מכר על אמנות שתי לכריתת להגיע במטרה לאומיואמנה, -בין טובין מכר על אחת הסכמים כריתת אופן על אחרת לאומיאשר, -בין טובין למכר .UNIDROIT ידי-על במקביל בינתיים הוכנה לאומי

השתתפה ישראל מדינת ואף, 1964 בשנת בהאג התכנסה הוועידהמתוך. בוועידה היו, רשמיים נציגים שלחו אשר המדינות 28 זו לוועידהואולם, ממערב הרוב לראשונה מיוצגות גם היו הפעם אירופה

לאחר. ממזרח מדינות וכמה הברית-ארצות של שבועות שלושה אירופה

וההשפעה, עיצוב על זו אירופית-מערב המשפט שיטות של המכרעת החוקהיוו, ראה. -לאי חשוב גורם הקונטיננטלי הצמוד הטקסט להלן הצלחתו

.25-24 להערותRabels 9ב: הודפסו הממשלות תגובות15 Zeitschrift 651 בטיוטה לדיון. (1936)

: 1935 משנת .E. Rabel “A Draft of an International Law of Sales” 5 U. Chi. Lראה, Rev. (1938) 543.

P. Winship “The Scope of the Vienna Convention on Internationalראה: 16 Sales Contracts” in International Sales: The U.N. Convention on Contracts for the

International Sale of Goods (N.M. Galston & H. Smit eds. (1984)) 6-1

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ6

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןהאמנה: שתי הוועידה אימצה 17קדחתניים, דיונים חוק בדבר אמנות Uniform Law on the International Sale of Goods לאומי-בין טובין למכר אחיד

– ) (ULIS ,לאומי-בין טובין למכר חוזים לעשיית אחיד חוק בדבר והאמנה (Uniform Law on the Formation of Contracts for the International Sale of Goods –

ULF).18 אופן בנושא המדינות בין הקיימים הגדולים ההבדלים עקב ומתוך, כריתת על לקבל מסוימות מדינות על שיקשה הערכה החוזה לשמור הוחלט, (ULF) זה לעניין בהאג שאומץ האחיד החוק את עצמןכך. שתי בין הפיצול על כליל להימנע כזו מדינה תצטרך לא האמנות

אלא, מלהצטרף .ULISהעיקרית, לאמנה רק להצטרף תוכל לאמנה החוק את לאמץ מתחייבת האמנות לאחת צד שנעשית מדינה למכר חוזים על החל הדין בתור שלה הפנימית התחיקה לתוך האחיד המדינות שבכל להבטיח היא זו טכניקה של המטרה 19לאומי.-בין טובין

לאומי.-בין טובין מכר עסקאות על שווה חוק יחול באמנה החברותעצם, בפרשנות אחידות מבטיח איננו זהות הוראות של האימוץ אמנם, ובאופן הכין. עלכן המנסח שהיה, (Tunc) טונק אנדרה פרופסור היישוםפירוש, החוק של הראשי אשר, להוראות רשמי בלתי האחיד החוק היתה הכוונה 20האג. ועידת של הרשמיים מהפרוטוקולים כחלק פורסם זה, בפירוש ייעזרו האחיד החוק בפרשנות המתלבטים משפט שבתי

וכך, כוונת את לשקף האמור החוק של אחידה החלה תושג המנסחים21המתקשרות. המדינות בכל האחיד

בין. בביקורת האג אמנות נתקלו דרכן בתחילת כבר היתר נוקבתוכי, -מערב אינטרסים משקפות הן כי נגדן נטען בהן אין אירופיים

מדינות ושל השלישי העולם מדינות של בצרכים מספקת התחשבותאשר, מצד גם 1964.22 משנת בוועידה השתתפו לא סוציאליסטיות

אשר, -ארצות האג, לוועידת שקדם הניסוח בהליך השתתפה לא הברית

: הדיונים מהלך לתיאור 17 ראה, .Jבוועידה Honnold “The Uniform Law for the International Sale of Goods: The Hague Convention of 1964” 30 Law & Contemp.

Probs. 326 (1965) 332-328" : הונולד ) "(.1965 להלן ביום רק לתוקף נכנסו אך, 1.7.64 ביום לחתימה נפתחו האמנות שתי 18

הטקסט. חמש ידי-על שאושררו לאחר 18.8.72 האמנות של הרשמי מדינות.U.N.T.S. 169 (1972) 834-ו U.N.T.S. 107 (1972) 834ב: פורסם

השפות משתי באחת מאומץ שיהיה יכול החוק. שםהאמנות, לשתי I:1 סעיף 19אנגלית, של הרשמיות או, או האמנה המדינה של הרשמית בשפה צרפתית

המאמצת..I Hague Conference Records & Documents 357-391ב: נמצא הפירוש 20ראה, של הפרשנות בעיית על 21 סעיף, האמנות .4.3 להלן22 , לעיל: וינשיפ ' Error: Reference source not found הערה ראה וכן; 12-1בעמ,

לעיל, ' Error: Reference source not found הערה נדולו את יצר זה מצב. 4-3בעמ, הקונים, פני על המוכרים של האינטרסים את העדיפו האג אמנות כי התחושה

המפותחות. מהמדינות תעשייתיים מוצרים של ליצואנים עדיפות נתנו ובכך" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

7

רייך אריה האומות עצרת בינתיים ייסדה, 1966 בשנת 23נוקבת. ביקורת נמתחה

.U.N לאומי-הבין הסחר משפט של בנושא מיוחד ארגון המאוחדותCommission on International Trade Law) ( – UNCITRAL ,את לקדם במטרה

לאומי".-הבין הסחר משפט של ההדרגתית וההאחדה ההרמוניזציה" מדינות של יחסן את לבחון UNCITRAL החליט הראשונה בישיבתו כבר

כי. לאמנות ביחס העולם התברר לתמיכה צפויות אינן האג אמנות האגוכי, יהיה, תחולה בעלת אמנה להשיג רצון יש אם גדולה צורך רחבהוגם, החוקים בנוסח מספר שינויים לערוך בתהליך לפתוח האחידים היבשות מכל נציגים ישתף אשר תהליך – מוסכם נוסח גיבוש של חדש24המדינות. סוגי ומכל

קצב ורק, איטי היה האג לאמנות ההצטרפות ואמנם בשנת מאודהדרושים, חמש של האשרורים את האמנות השיגו 1972 לצורך מדינותהיו, בשיא 25לתוקף. כניסתן 26בלבד. חברות תשע האג לאמנות אונן

גם, בסייגים מסויגת היתה אלה מועטות מדינות של ההצטרפות ואולםאשר, ולמעשה, תחולת את יותר עוד צמצמו שונים המדינות כל האמנה, להסתייגות בכפוף הצטרפו ישראל מלבד , ניצלה. למשל כך כלשהי לאמנת V בסעיף הקבועה מסויגת להצטרפות האפשרות את אנגליה

ULIS ,בעצמם לעסקה הצדדים כאשר רק יחול האחיד החוק ולפיה הסתייגות. על שיחול כדין האחיד החוק את בחרו למעשה זו החוזה

והופכת, האחיד החוק את מרוקנת מאשר יותר ללא אותו ממשמעותואשר", חוזה" באין. לפי אותו לאמץ יכולים הצדדים לדוגמה רצונם

ימשיכו מפורש אימוץ העסקה על להחיל האנגליים המשפט בתי כזה27.הפנימיים האנגליים המכר דיני את

.H.Jהבאים: במאמרים מסוכמת הביקורת 23 Berman “The Uniform Law on International Sale of Goods: A Constructive Critique” 30 Law & Contem. Probs. 354 (1965); K.H. Nadelman “The Uniform Law on the International Sale of Goods: A

Conflict of Laws Imbroglio” 74 Yale L. J. (1965) פרק, גם ראה. 449 ,4 להלןהאג. אמנות על שלנו בביקורת

של שינויים אלו" לבחון נתבקשה UNCITRAL ידי-על שמונתה העבודה קבוצת24 בעלות מדינות על יותר למקובלים אותם להפוך עשויים הנוכחיים הטקסטים

חברתיות, שיטות , וכלכליות משפטיות : לעיל". נדולו ראה Error: הערה שונותReference source not found ' .3בעמ,

סעיף: 25 Error: הערות לעיל, ULIS לאמנת X וסעיף, ULF לאמנת VIII ראהReference source not found 5ו- .

, החברות המדינות26 , , , גרמניה: גמביה בלגיה אנגליה איטליה המערבית, היו , סאן, לוקסמבורג . הולנד למצב, וישראל באמנות החברות של העדכני מרינו

ראה, :UNIDROIT-ה ארגון של הרשמי האינטרנט אתר האגhttp://www.agora.stm.it/unidroit/english/implement/i-64ulis.htm.

שני של עסקיהם מקומות כאשר רק החוק להחלת נוגעת נוספת הסתייגות27ראה. מדינות של שטחיהם בתוך נמצאים הצדדים .4.1.1 להלן מתקשרות, זו הסתייגות על, למשל מרינו.-סאן ידי-נוצלה

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ8

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין

וינה אמנת של גיבושה תהליך.3עוד, כאמור בהכנת הוחל כבר לתוקף נכנסו האג שאמנות לפני לעילהוקמה. לשם חדשה אמנה מנציגים המורכבת עבודה קבוצת החלפתן

המייצגות עשרה-מארבע מסורות, מדינות ודרגות, יבשות משפטיות על הקבוצה שקדה -1976ו 1969 השנים בין 28שונות. כלכלית התפתחות

בשנת. נוסח גיבוש עבודתה את UNCITRAL סיימה 1978 מוסכם לתוך ULF-ו ULIS סמך-על שגובשו הטקסטים שני את לאחד והחליטה לחוזה הצדדים בזכויות וגם( II חלק) החוזה בכריתת גם הדן אחד טקסט

הוחלט עם(. III חלק) ללא, להצטרפות האפשרות תינתן כי זאת מסויגת כונסה 1980 מרס בחודש 29החוזה. בכריתת הדן II חלק של ההחלהמקום, דיפלומטית ועידה -62מ נציגים עם, UNCITRAL של מושבו בוינה חמישה במשך נמשכו הדיונים 30לאומיים.-בין ארגונים -8ומ מדינות

תוך, אך, שהוגשה בטיוטה שינויים מספר הכנסת שבועות לוועידה ואולם 31הוועידה. משתתפי כל ידי-על אחד פה האמנה אומצה לבסוףויש, את מחייב איננו עדיין בוועידה האישור עצם בחתימה צורך המדינות

מדינה. כל של הפנימי לחוק בהתאם ואשרורה האמנה על פורמליתאמנת, כתנאי מדינות עשר לפחות של הצטרפותן את דרשה וינה ואמנםהאג. אמנות פי-על מהדרישה כפליים כלומר – 32לתוקף לכניסתהאמנת, האג, אמנות של מזו בהרבה גדולה בתמיכה זכתה וינה אכןהיא. המספר את השיגה 1987 ובשנת -1ב לתוקף נכנסה הדרוש

, העבודה בקבוצת הראשונות החברות 28 , , , הונגריה: גאנה צרפת ברזיל היו , , , , , , ברית, תוניסיה נורווגיה מקסיקו קניה יפן אירן אנגליה, הודו המועצות

ראה. -וארצות וינה, אמנת על שנכתב המרכזי הפרשנות בספר גם הברית הניסוח ובמהלך וינה ועידת בעת -UNCITRALה ארגון בראש שעמד מי ידי-על

פרופסור, של הסופי מארצות, האמנה J. Honnoldהברית: -הונולד Uniform Law for International Sales under the 1980 United Nations Convention (1991) 54, note 10.

.)" " : הונולד) להלןלעיל, לאמנת 92 סעיף ראה 29 :Error הערה וינה Reference source not found.

, סקנדינביה מדינות , פינלנד) נורווגיה ניצלו( דנמרק ולא, זכות ושבדיה יחילו זו. II חלק את לאמנה

בין, לאומיים-הבין הארגונים 30 הבנק, היו מועצת, היתר אירופה, העולמילשכת, הכלכלית הקהילייה .UNIDROIT-ו לאומית-הבין המסחר האירופית

לעיל, -.55ו Error: Reference source not found הערות הונולדלעיל, 31 ' 30 הערה הונולד גיבוש מהלך על מפורטת סקירה בדבר. 56בעמ,

: UNCITRAL במסגרת האמנה .Jראה, Honnold “The Draft Convention on Contracts for the International Sale of Goods: An Overview” 27 Am. J. Comp. L.

בכל, נוסחים בשישה אושרה האמנה. 223 (1979) השפות משש אחת רשמיים, של הרשמיות , , , : צרפתית" ערבית ספרדית סינית אנגלית ם ורוסית. האו

סעיף: 32 לעיל, לאמנת 99 ראה .Error: Reference source not found הערה וינה" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

9

רייך אריהכחמישים, נכון 33מדינות. עשרה-אחת עבור 1988 בינואר מדינות להיוםוהן, לאמנת הצטרפו כבר הסחר של שלישים משני יותר מייצגות וינה

, -ארצות את כוללות אלה 34בטובין. העולמי מדינות, סין מערב הבריתוכן, ומזרח מדינות. מתפתחות מדינות אירופה נמצאות נוספות רבות

מדינה. בתהליכי יפן. היא הצטרפה לא שעדיין חשובה הצטרפותועלכן, לאמנות כתחליף כאמור באה וינה אמנת מדינה כל האג

בשתיהן, באמנות חברה היתה ואשר אליה המצטרפת באחת או האגמתחייבת, ולהחיל, ישנות מאמנות לפרוש מהן את רק בתחומה אלהפרשו, באמנות חברות שהיו המדינות תשע מבין 35וינה. אמנת האג36וינה. לאמנת והצטרפו מדינות חמש כבר ממנה

37בהמשך. נעמוד החדשה האמנה של תוכנה על

אחיד לאומי-בין מכר חוק בעד הטיעוניםג. היא גם תצטרף ישראל שמדינת הראוי מן לפיו טיעוננו את לבסס כדי

יש, לאמנת בתחום אחידות שבהשגת החשיבות על תחילה לעמוד וינההאמנה. באמצעות לאומי-הבין המכר דיני

אחיד מכר חוק ללא הקיים המצב תיאור.1עלינו, לאומי-בין מכר חוק של התרומה את להבין כדי לתאר אחיד

כזה, חוק בה אין אשר במדינה השורר המשפטי המצב את תחילהמדינה, זהו. בנושא כלשהי לאמנה הצטרפה לא אשר כלומר המצב זה חוזים עשיית וחוק לאומי-הבין המכר חוק חקיקת לפני בישראל ששררבאופן. -בין למכר בישראל, היום השורר המצב גם זהו בלבד חלקי לאומילאומית.-בין בתמיכה זכו לא האג שאמנות העובדה בשל

לעיל, 33 .30 הערה הונולד, הן 1997 מאי לחודש נכון החברות המדינות 34 אוזבקיסטאן: כדלקמן

, , , , , , ארגנטינה, אקוודור אסטוניה איטליה אוקראינה אוסטרליה אוסטריה, -ארצות בוסניה, בולגריה ,-הברית , , , גינאה, גאנה בלגיה בילורוסיה הרצגובינה

גרמניה, , גרוזיה , , , , ,) זמביה) וונצואלה הונגריה הולנד דנמרק המאוחדת , , , , , , , ניו, נורווגיה מקסיקו מצריים מולדביה לסוטו ליטא לוקסמבורג יוגוסלביה

, , , , , , , , , פינלנד, פולין עירק ספרד סלובקיה סלובניה סינגפור סין סוריה זילנד . , , , , , , , ' , לקבלת' ושוויץ שבדיה רוסיה רומניה קנדה קובה צרפת כיה צ ילה מצב צ

ראה, המדינות של עדכני :UNCITRAL של הרשמי באתר באינטרנט המתקשרותhttp://www.un.or.at/uncitral/status/index.htm#TOP.

סעיף: 35 לעיל, לאמנת( 3)99 ראה .Error: Reference source not found הערה וינהאיטליה: שפרשו המדינות 36 ) בלגיה(, 1.1.98לתוקף: כניסה תאריך) הן

לעיל ראה(. 1.2.98) ולוקסמבורג(, 1.1.92) הולנד(, 1.1.91) גרמניה(, 1.11.97.28 הערה

ד. פרק להלן ראה37ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

10

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןעסקאות, האג אמנות של כריתתן טרם קיים שהיה בעולם ּוינה מכר ו

מדינה. כל של הפנימי הדין באמצעות מוסדרות היו לאומיות-ביןלהבדיל, מערכות רק קיימות המודרנית בתקופה ממערכות לאומיות

העוסקות, -בין כל. בדין לאומיות באופן, קובעת מדינה הפרטי בעצמהכיצד, בלתי הצדדים בין היחסים שלה המשפט בבתי יוסדרו תלוי

בין, ובין, הם הצדדים ששני לעסקה אם 38אחד. צד שרק אזרחיה ואולםתזדקק, -בין ביחסים המדובר לכללים כלל-בדרך המדינה לאומייםChoice היחסים על שיחול הדין ברירת לגבי אצלה הנוהגים of) (Law. הדין: שתישאל השאלה על שיחול צריך מדינה איזו של הלאומי היא

האם? השבדי, הדין העסקה משהוכרעה? או הגרמני שאלה הישראלייוחל, הגם, נפלה לטובתה אשר המדינה של הפנימי הדין זו ההכרעהלשון. מכר עסקאות על גם החל לדין כלל-בדרך זהה זה שדין פנימיות

אין: לאומית-בין כעסקה העסקה של המיוחד באופיה התחשבות אחרכגון, מיוחדות בבעיות והכרוכה גבולות החוצה הכרוכות הבעיות משלהרשיונות, רשיונות) גבולות במעבר מכסים, יצוא הצורך(, יבוא וכוליהבדלי, בהובלה הבדלי, ארוכה אכיפה. וקשיי דינים מטבעהתהליך. זאת הובא שבפניו המשפט בית לו בורר שבאמצעותו ועוד, לא בבעיות כרוך שיחול הדין את הסכסוך תהליך. ראשית מעטותכיצד. לא ודאות-באי כרוך הבחירה את המשפט בית יעריך מבוטלתאו, התכוונו שהצדדים להניח יש דין איזה ויקבע המקרה עובדות לבחור

לאיזה: לחוזה" מירב" את יש דין לחילופין לפי והלא 39הנידון? הזיקותמקום, מקום) השונות הזיקות מן אחת לא לאף זה מבחן הכריתה

מנהג, אין( הביצוע שבמדינות, מה 40מכריע. משקל הסוחרים שונות גם יחשיבו אנגלי משפט שבית חוזה 41הדין. לברירת שונים כללים נוהגיםעשוי, לדין הזיקות מירב עם כחוזה משפט בית ידי-על להיחשב האנגליloi-ה אשר כחוזה צרפתי d’autonomie הצד של הלאומי הדין הוא שלו

38 , לעיל: דויד ' Error: Reference source not found הערה ראה .7בעמ, : בדין חל שהיה הכלל זה 39 ראה. Dicey & Morris on The Conflictהאנגלי of

Laws, (11th ed., 1987) 1161-1162 ;הדין: -פסק וכןAmin Rasheed Shipping Corp. v. Kuwait Insurance Co. [1984] A.C. 50 .בעקבות באנגליה הדין שונה 1991 בשנת

שהיא, חיובים על החל הדין לברירת רומא אמנת של לתוקף כניסתה עוד חוזייםConventionדינים. האחדת ליוזמת דוגמה on the Law Applicable to Contractual

Obligations, Official Journal of the E.C. 1980 L/266/1.40 Dicey & Morris ,הערה לעיל Error: Reference source not found ' -1165בעמ,

1164.: הבדלים על41 , למשל ראה Cheshire & North, Private International Law (11thאלה

ed., 1987) 9 , ננקטו. של גם להאחדה להביא במטרה יוזמות מספר כאמורדוגמה. הכללים טובין מכר על החל הדין בדבר האג אמנת היא אחת האלה

.U.N.T.Sלאומי, -בין 1964, No. 7411, p. החלה, אמנת וכן, 149 על רק רומאואשר, מדינות .Error: Reference source not found בהערה לעיל הוזכרה אירופה

" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד11

רייך אריה , הדין, למשל ; 42הצרפתי. שכנגד גם כי אנגלי משפט בית יסכים אם ועוד

לא, הדין הוא החוזה על החל הדין של התוכן בירור עליו ייקל הצרפתי זה, זר במשפט מומחים של דעתם את לשמוע עליו יהיה 43זה. דין

המתייחסות, של סותרות דעות בין להכריע ייאלץ ולעתים המומחים, 44בנבכיו. מצוי איננו בכלל שהשופט למשפט כאשר הובאו לא לעתיםייאלץ, בנקודה הזר המשפט של עמדתו לגבי מספקות ראיות מסוימת על הסתמכות תוך 45,(Lex Fori) המקומי הדין עת עליו להחיל השופטובייחוד, הדברים במצב 46הדינים. שוויון של מפוקפקת הנחה במצב הזה

והכרה פעולה שיתוף על המדינות בין הסכמים כל היעדר של בראשיתיגם, -פסקי של הדדית בית של ההכרעה אם וכלל כלל ברור זה אין דין מדינה של תחומיה בתוך לאכיפה ניתנת תהיה אחד לאומי משפט בין מהותיים הבדלים קיימים כאשר הדברים אמורים במיוחד 47אחרת.

כמה הבאנו לעיל כבר השונות. המדינות של והחוזים המכר דיני על החלות והחובות ההסכם של כריתתו אופן בעניין להבדלים דוגמאות של צורתו לגבי הקיימים ההבדלים את עוד להזכיר ניתן 48הצדדים.בברית. כל, -החוזה חייב סובייטי כלכלי גוף ידי-על שנכרת חוזה המועצות

ואילו, להיות היה כך 49שכזאת. דרישה אין אירופה מערב במדינות בכתבהמוכר", ההפרה" מושג גם 50והישראלי, האנגלי במשפט הצפויה

איננו, בתרופות הנפגע את והמזכה במשפט כלל מוכר מסוימות42 , לעיל: דויד ' Error: Reference source not found הערה ראה .8בעמ, ' .Error: Reference source not found הערה לעיל, Cheshire & Northראה: 43 בעמ,

111-106' שם 44 ' ראה; 110בעמ, שאוה: מ שלישית, מהדורה )בישראל האישי הדיןגם

1991 ' א" וכן; 439-428בעמ(, תעשיות' ליין מדיטרניין פסיפיק 281/53 ע י" נ אמ" "בע ד, .1784, 1779 ט פ

45 , לעיל: שאוה ' Error: Reference source not found הערה ראה ;481-479בעמ, ' Error: Reference source not found הערה לעיל , Dicey & Morrisוכן: .223בעמ,

, אחרות רבות ובמדינות באנגליה הדין הוא כך 46 , : וכן) שם שאוה בעמ' ראההכלל, מדינות ובמספר הברית-בארצות(. 485 קיצוני, פחות באופן חל אחרות

' שם) הדינים שוויון בדבר להנחה בסיס יש אם רק דהיינו (.481בעמ, 'Error: Reference source not found הערה לעיל, Cheshire & Northראה: 47 בעמ,

משפט בתי של דין-בפסקי ההכרה לסוגיית בעיקר קשורה זו בעיה. 383-337ויכולה, לעניין המדינות בין הקיימים ובהסדרים זרים כאשר גם קיימת להיות זה, מכר דין קיים הבדלים. ואולם להחמיר עשויים המהותי המכר בדין גדולים אחידלמשל, את החוץ-פסק אכיפת מבוקשת שבה במדינה המשפט בית אם הבעיה

, תקנת את נוגד הפסק של שתוכנו סבור , חוק. למשל ראה אכיפת הציבור"-פסקי ח, התשי "1958חוץ ח-, ,Cheshire & Northגם: ראה(. 3)3 סעיף, 244 ס

' בעמ, חוץ-בפסקי ההכרה את להגביל הבאה אנגלית חקיקה לגבי, 375שםהפסק. תוכן בשל מסוימים במקרים

.2.1 בסעיף לעיל הטקסט ראה 4849 , לעיל: דויד ' Error: Reference source not found הערה ראה עדיין זה; 9בעמ,

אירופה. במזרח מדינות במספר המשפטי המצבז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

12

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןלסוגיית, דברים במצב 51אחרות. ובשיטות הצרפתי החל הדין ברירת זה

עבור קריטית משמעות להיות עשויה השיפוט מקום וקביעת העסקה עלוהדבר, הנוח הפורום במציאת משאבים להשקעת לגרום עשוי הצדדים

Forum) פורום אותו בפני הסכסוך ובהבאת מהצדדים למי ביותרShopping). הבעיות של רובן את לפתור יכולים שהצדדים הוא נכון אמנם

בעת, מראש יסכימו רק אם המתוארות מהו, כריתת ביניהם החוזהומהן, אלא. על שיחולו המפורטות ההוראות הדין פתרון שגם העסקה

, לגמרי נקי אינו זה יש. ראשית בעיקר, מבעיות באפריקה, מדינותאשר, -ובדרום באסיה מוכנים תמיד לא שלהן המשפט בתי אמריקהכאשר, הדין של התחולה שלילת את לקבל עליו היה לדעתם המקומישברירת, מקובלת באנגליה המשפט בבתי גם 52לחול. הדין ההלכהולא", על המתקבלים נימוקים" בשל או bona fide שתיעשה צריכה הדעת

יש, -כמו 53המשפט. בתי אותה יכבדו לא – הדורשות משפט שיטות כןאל" קשר" בעל יהיה הצדדים ידי-על שנבחר שהדין החוזה, משמעותי, 54מחייב. שיהיה כדי הפתרון גם, דין ברירת של שנית נניח אם מוסכמת

איננו, בתי ידי-על תכובד שהיא בפרקטיקה. ביצוע-בר תמיד המשפט בבואם הדין ברירת לשאלת דעתם את הצדדים נותנים לא כלל-בדרךוגם. רכישת של יחסית פשוטה עסקה לבצע את כך על יתנו אם טובין

פעמים, המרכיבים על המסכימים סוחרים לשני קשה רבות דעתם הדין ברירת לגבי גם להסכמה להגיע שלהם המכר עסקת של היסודיים

סעיף: 50 " הפרת בשל תרופות) החוזים לחוק 17 ראה א(, התשל "1970חוזה ח-, ס610.

לעיל, 51 ' Error: Reference source not found הערה דויד .10בעמ, .שם 5253 : למשל, .Vita Food Products Incראה v. Unus Shipping Co. [1939] A.C. 277

(P.C.) ;וכן Boissevain v. Weil [1949] 1 KB 482 .דנינג: השופט אומר 491בעמ' שם“I do not believe that parties are free to stipulate by what law the validity of their

contract is to be determined. Their intention is only one of the factors to be taken into account”. ;גם: ראהRe Helbert Wagg & Co Ltd’s Claim [1956] Ch 323 at 341,

[1956] 1 All ER 129 at p. 136 : Error: Reference הערה לעיל, Cheshire & Northוכן; source not found ' .456-453בעמ,

54 , בהחלטה, למשל , בוררות ערכאת של כך לגבי' כית מוכר בין מכר הסכם צכי' לקונה פקיסטני נקבע, על כחל האנגלי הדין את שקבע צ הוראה כי ההסכם

באשר, איננה זו אל" בעל קשר" היה לא לחוזה מחייבת האנגלי. הדין משמעות Court of Arbitration of the Czechoslovak Chamber of Commerce, award ofראה:

March 1, 1954 (Centrotex Prague v. M.K. Pakistan) Journal de Droit International 1956, No. 2, p. 468-472 .המדינות ברוב הדין היה כך : ראה. T. Ionהסוציאליסטיות

asco & I. Nestor “The Limits of Party Authority”, in The Sources of the Law of International Trade (C.Schmitthoff ed. (1964)).

" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד13

רייך אריה במדינתו, החל הדין את מעדיף צד כל הדברים מטבע 55עליה. שיחולכיצד. הוא שאותו זאת? מחלוקת פותרים מכיר , כזו עצם. לעתים ועוד

לתוך אימון-אי של יסוד מכניסה הצדדים בין במגעים הנושא העלאתוכי. מפני הוא חושש כן אם אלא זה עניין אחד צד יעלה מדוע היחסיםאפשרי? וסכסוך מחלוקת דיני בין משמעותיים הבדלים של שבמצב הוא האמור מכל העולה

שעסקת, המשפט בשיטות החלים המכר לאומי-הבין המכר השונותובהיעדר, קשורה קיימת, לאומי-בין חוק אליהן לגבי רבה ודאות-אי אחידהפתרון המכר חוזה פי-על הצדדים זכויות לסכסוכים הצפוי ולגבי

הדבר. להתעורר שעלולים ארוכות להתדיינויות להביא עלול ביניהםדיני. לעתים יהיו לא העסקה על שיוחלו הפנימיים המכר ויקרות

ולבעיותיה לאומית-הבין המכר עסקת של המיוחדת למאטריה מתאימיםכמו. קיימת, -המיוחדות הצדדים בין הבנות-אי שתהיינה לכך סבירות כן

שונות. משפטיות ממסורות הבאים צדדים של בציפיות מהבדלים בגלל אמנה של בהקשר נתניהו השופטת ציורי באופן זאת לבטא היטיבה

56הדין: להאחדת אחרת

כאשר, רבות מדינות בין ומתהדקים הולכים וסחר תובלה קשרי בימינובין, רחבי בכל ושונות , מזה זה מפורדים עמים העולם בתרבות, בשפה

בהרגלי, במושגי, חיים במסורת משפט, ובשיטות ומוסר צדק ומחשבהפן, הולכת אחידים מסחר דיני של חשיבותם ועשרים ומאה שבע" וגוברת

מדינה, מגילת" ) ועם ועם ככתבה ומדינה מדינה ( אסתר כלשונו ט, ח, שפת איש ישמעו לא אשר" בשפתו אחד כל ידברו , יא" ) בראשית רעהו

הצורך(. הדין האחדת למען לפעילות שמביא הוא זה מצב למנוע זהמתקיימת, -הבין המסחרי במשפט האומות ארגון ליד לאומי

המאוחדות.

אחיד לאומי-בין מכר חוק יצירת בעד הטיעונים.2נוכל, בסעיף התיאור רקע על המרכזיים הטיעונים את לנסח הקודםאשר, לאומי-בין מכר חוק של יצירתו בעד מדינות ברוב יחול אחיד

(. ובאופן) העולם בכולן, רצוי

55 , לעיל: דויד ' Error: Reference source not found הערה ראה . 10בעמ, 56 . נ. אייר' טייכנר 36/84ד "פרנס נ ד, .641, 589( 1) מא פ

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ14

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין ) חוק) לאומית-הבין לעסקה המותאם א

כי מבטיחה אחיד לאומי-בין מכר חוק היוצרת לאמנה הצטרפות המותאם מיוחד חוק ידי-על תוסדרנה לאומיות-הבין המכר עסקאות

המיוחדות לבעיות והמתייחס כאלה עסקאות של המיוחד לאופילהבדיל, בעסקאות הכרוכות 57ארציות.-פנים מכר מעסקאות כאלה

מעבר: מיוחדים ממאפיינים נובעות אלה בעיות מדינות של גבולות כמורשיונות, ברשיונות הצורך) מכך הנובעות והבעיות תשלום, יצוא יבואעמידה, (, בתקנים מכסים וכולי, בין הגאוגרפי המרחק 58 מקומיים

הצורך, הבדלי, בהובלה הצדדים הבדלי, ארוכה וקשיי דינים מטבעאכיפה.

, קובע, למשל " חוק כך ח, התשכ החל החוק שהוא 59-,1968המכרכי, -פנים מכר עסקאות על בישראל מחיר לתשלום המועד ארציותומקום, מסירת במועד הוא הממכר עסקו במקום הוא התשלום הממכר

אין 60המוכר. של של המיוחדות לנסיבות מתאימה זו הוראה ואולםבעסקה. -בין מכר עסקת בדרך, לאומית מוכן המוכר אין כלל-כזוומאידך, לידי הסחורה להגעת עד התשלום לקבלת להמתין הקונהפעמים, של עסקו במקום תשלום לבצע יכול הקונה אין רבות גיסא

עלכן. המסמכים מסירת כנגד מבוצע התשלום כי מקובל המוכרחוק. מסירה מתבצעת שבו ובמקום 61הסחורה, את המייצגים המכר זו

וקובע, דברים במצב מתחשב וינה אמנת של האחיד לאומי-הבין זה, מכילה כן-כמו 62לכך. בהתאם הוראות הוראות, למשל מיוחדות האמנה

57 , לעיל: דויד :Error הערה ראה Reference source not found ' :7בעמ, וכן; , להלן' ורובסקה ' Error: Reference source not found הערה קז . 16בעמ,

הללו, המורכבות הסוגיות כל את להסדיר אמור אינו לאומי-בין מכר חוק 58ואשר, ובין המדינה שבין ליחסים הנוגעות אלה בייחוד רשאיות המדינות הפרט

, באופן בעצמן להסדירן עליו. ואולם שהן ככל אלה בעיות אל להתייחס ריבוניולהתחשב, לעסקת הצדדים שבין ליחסים נוגעות טיב על בהשלכותיהן המכרעל. היחסים ביחסים: שאלות על להשיב לאומי-הבין המכר חוק הללו שבין כגוןעל, המוכר על? או היצוא לרשיונות לדאוג החובה מי והקונה החובה מי היבואומי? או היצוא מכסי את לשלם קניין של זכויות הפרת בגין באחריות נושא היבואהיעד? בארץ רוחני

ח" 59 .529 סיהיה, מקום למוכר באין. 21 סעיף, שם 60 הקבוע. מגוריו במקום התשלום עסקחשבון, -בדרך הם מדובר שעליהם המסמכים 61 שטר, (invoice) הספקים כלל

bill) המטען of lading) ,אשר, ביטוח ופוליסת הקונה. על הוטלה הוצאתה ימיכגון, מסמכים נדרשים לעתים בתקן. עמידה אישור או מקור תעודת נוספים

סעיף: 62 לעיל, לאמנת 57 ראה ,Error: Reference source not found הערה וינההקובע:

“If the buyer is not bound to pay the price at any other particular place, he must pay it to the seller....(b) if the payment is to be made against the handing over of the goods

or of documents, at the place where the handing over takes place”." משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

15

רייך אריה 64המסמכים, של התאמות-ובאי 63הימית בהובלה לטיפול המתייחסות

הפנימי. המכר בחוק ברורות הוראות לגביהם למצוא אין אשר נושאים

) תיאום) ציפיות ב הסכנה את משמעותית בצורה מפחית אחיד לאומי-בין מכר חוקאשר, -הבין המכר לעסקת הצדדים בין הבנות-לאי מכך מקורן לאומית במדינתו המשפטית בשיטה החלים שהכללים מניח מהצדדים אחד שכלהחוק. הצד של במדינתו החלים לאלה זהים שלו לאומי-הבין שכנגד

אם, אכן, המדינות בשתי חל הוא האחיד ההנחה את מאמת הנידונותולא, החוק. -לאי מקום יהיה האמורה ל" האחיד הבנות חלק הנו הנ

מופיע, החוקים מספר והוא, בשפת המקומי אפוא נהנה המקוםניתן. לציבור מרבית מנגישות ידו ששולח מי מכל לדרוש הסוחריםכזה. חוק של לתוכנו מודע שיהיה לאומי-בין במסחר

) הפחתת) עסקה הוצאות ג בכריתת הכרוכות העלויות את מפחית לאומי-בין אחיד חוק של קיומו

ובכך, -בין מכר עסקאות עסקאות של כריתתן על מקל הוא לאומיותהוא, בהיעדר 65המצרפית. היעילות להגברת ומביא לריבוין תורם כאלה

עלולים, חוק משטר עם להתמודד להידרש והיבואנים היצואנים כזה את לייצא חפצים הם שאליהן הארצות מן ואחת אחת בכל שונה חוקי

או, התמודדות. לפי – לייבא מעוניינים הם שמהן תוצרתם זו הענייןאו, משאבים השקעת מהם תדרוש תוכנו את ללמוד הצורך בשל ניכרים

או, משטר של בעקבות מוסכם חוזי בהסדר להחליפו הצורך בשל זה, הצד עם ומתן משא ניהול הוצאות. לעתים כדי בהן יהיה אלה שכנגד

שהוראות. 58 סעיף, שםגם: ראה כוונה כשאין" רק יחולו המכר חוק מובן((, 4 סעיף, שםהצדדים" ) בין ההסכם מן משתמעת אחרת כך) ניתן שיהיה ב

מכר לעסקת לצדדים לייחס יש הסתם שמן המיוחדת בכוונה להתחשבאלא. -בין ידי-על המושגת הוודאות את לספק כדי די כזה בפתרון שאין לאומיתהמיוחדת. העסקה על שיחולו המפורטים הכללים את הקובע מפורש חוק

הוראות. לאמנת 32 סעיף 63 (2-)ו( 1)-54ו( 3)19 בסעיפים מצויות דומות וינה המכר בחוק מקבילים סעיפים ראה( )ULIS) האג אמנת של האחיד המכר לחוק

"-בין טובין מכר) א(, התשל -(.1971לאומיסעיף: 64 לעיל, לאמנת 34 ראה :Error הערה וינה Reference source not found.

בין, זו הוראה למוכר, מאפשרת אשר במסמכים שנפלו התאמות-אי לתקן היתרכאשר, כבר אם, לשם שנקבע האחרון המועד לפני נמסרו נמסרו יהיה לא כךהוראה. בלתי הוצאות או נוחות-אי לקונה לגרום כדי בכך איננה דומה סבירות

האג. באמנת קיימת .D. Leebron “Claims for Harmonization: A Theoretical Framework” 27 Canראה: 65

Bus. L. J. 63 (1996) 77.ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

16

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןאימוץ, לעומת 66לעסקה. מלהיכנס אותם להרתיע לאומי-בין חוק זה חוקיים: משטרים שני רק להכיר חייבים הסוחרים שבו למצב מביא אחידואחד; -פנים עסקאות עבור אחד 67לאומיות.-בין עסקאות עבור ארציות

משביצע, על יוכל, מדינה עם אחת לאומית-בין עסקה הסוחר כן כלשהי בהוצאות להתחייב מבלי אחרות זרות מדינות עם גם עסקיו את להרחיבהחוק. חוקי משטר של קיומו בשל ניכרות עסקה יוצר האחיד שונהEconomy) לגודל יתרונות אפוא of Scale) היעילות להגברת התורמת

68.המצרפית

) הפחתת) סיכון ד בעסקת הכרוך הסיכון את מפחית אחיד לאומי-בין מכר חוק של אימוצוכפי, בעסקה הכרוכה הוודאות-מאי והנובע לאומית-הבין המכר שזו כזו התוכן לגבי ברורה תשובה לקבל מתקשה סוחר כאשר 69לעיל. תוארה אופן לגבי וכן לעסקה הצדדים של והזכויות החובות של המדויקהדבר, להתגלות העשוי סכסוך של הכרעתו מבחינתו מהווה ביניהם

בשונה, בעסקה הכרוך סיכון סיכון. -פנים מעסקה כזו עלול זה ארצית 70לשניהם. כדאית היתה שבפועל עסקה מלכרות צדדים להרתיע

כאשר, לעומת זהה דין יחול בעסקה הקשורות המדינות בכל זהשאלת, -בין מכר לעסקאות תהיה החוזה על החל הדין ברירת לאומיות

והדבר, חסרת כמעט הברור המשטר את לסוחרים יעניק משמעותעסקים. עשיית לצורך לו זקוקים שהם והצפוי

תמיד בית שבו האופן לגבי ודאות-אי של מסוימת מידה קיימת אמנם שבפניו. העובדתית המסכת על ולישמו החוק את לפרש עשוי משפט

אינה, הדין עצם כאשר הקיימת הוודאות-לאי זו ודאות-אי דומה ואולםמכל. מוטל הצדדים של היחסים מערכת על החל ברור, בספק מקום

O. Lando “Principles of European Contractראה: 66 Law: An Alternative to or a Precursor of European Legislation” 40 Amer. J. Comp. L. (1992) 573.

לעיל, 67 , 68 הערה ליברון , . בהנחה, כמובן זאת מדינות שכל האוטופית שםאם. החוק את יאמצו העולם תהיה, לא האחיד לגבי רק נכונה הקביעה כן

במצב. שעשו המדינות ייקל, דברים כן כאלה, מדינות עם לסחור היצואן על זהכריתת, לגבי ואילו הוצאות על בהתגברות מותנית תהיה העסקה האחרות

המוגברות. העסקה68 ' , בעמ, שם .87ליברוןK. Zweigertגם: ראה. 1 ג בפרק לעיל ראה 69 & H. Kotz An Introduction to

Comparative Law, Vol. I (1977) 20 .A. Kaczorowskaראה: 70 International Trade Conventions and their Effectivenes:

Present and Future (1995) 15 .באומרו, כך על עמד כבר התנאים אחד כי קוז לשני מלא מידע הוא אופטימלית-פארטו מתקנת עסקה להשגת הדרושים: של הרלוונטיים הנתונים כל בדבר הצדדים ראה; R. Coaseהעסקה “The

Problem of Social Cost” 3 J. L. & Econ. 1 (1960) at p. 15." משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

17

רייך אריה העולם, מדינות של המרבי במספר האחיד החוק לאימוץ השאיפה שעם71.וביישומו החוק בפרשנות המרבית לאחידות גם לחתור יש

) הקלה) המשפט בתי על ה המשפט בתי על המוטל בנטל להקלה יביא אחיד חוק של אימוצו, -בין מסחריים סכסוכים ליישוב בקשר ככל. ראשית שיקטן לאומיים ותקטן וחובותיהם לזכויותיהם באשר הצדדים בין הבנות-לאי הסיכוי

כך, בהקשר הוודאות-אי את הדורשים הסכסוכים מספר גם יפחת זהאך. בתי הכרעת תהיה, כזה סכסוך כאשר גם המשפט מלאכת יתגלעמאשר, ופשוטה קלה יישובו אחיד. לאומי-בין חוק של בהיעדרו יותר דינים התנגשות של שאלות בפתרון משאבים להשקיע הצורך ייוותר

לא כך 72הפרטי. לאומי-הבין המשפט כללי פי-על הדין וברירת יהיה גםאלא, על החל זר דין בהוכחת צורך עוד יוכל המשפט בית העסקה

אשר, לאומי-הבין המכר חוק פי-על במחלוקת להכריע מהווה האחידכמו, החוקים מספר חלק אמנם. חוק כל הלאומי צורך יהיה עדיין אחר המתאימים המיוחדים לכללים בהתאם האחיד החוק את לפרש

ותוך, של כזה סוג לפרשנות מלאכה אך 73זר, בחומר התחשבות חקיקהמבוטא, זר שהוא דין של הלימוד ממלאכת בהרבה קלה זו לחלוטין

וקשור, בשפה מוכרת איננה אשר משפטית לתרבות רבות פעמים זרהלשופט.

וינה לאמנת ישראל מדינת הצטרפות בעד הטיעונים.3 מעצם הצומחת לתועלת מתייחסים הקודם בסעיף שהעלינו הטיעונים

כזה חוק של והחלתו לאומי-בין טובין למכר אחיד חוק של יצירתוהטיעונים. הלאומיות המשפט במערכות בין בוודאי היו הללו השונות

להצטרף החליטו כאשר בישראל המדיניות קובעי את שהדריכו אלהכפי. משפטנו לתוך ולאמצן האג לאמנות שמגר הנשיא שקבע המקומיהמגדר' אמרופא בעניין מ" פלדה תעשיות נ 74:בע

יצירת של בדרך משפטי ביטחון ליצור נועדה החוק של חקיקתו עצם"ומדינה." מדינה כל של הפנימיים דיניה החלת ומניעת אחידותאותם, לבטל יש כי המסקנה את היום מחייבים עצמם נימוקים ואולם

אמנת של האחיד בחוק ולהחליפם הקיימים לאומי-הבין המכר חוקי אתוינה.

ראה על 71 ב, כך .3 ד פרק-בהמשך.1 ג פרק לעיל ראה 72ראה על 73 (.3 ד בפרק להלן כך ב )א" 74 . אמרופא 133, 132/85 ע . . ' . המגדר. י ש ה נ ג מ" פלדה תעשיות – א ,בע

ד" .487, 477( 4) מא פז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

18

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןכי, היום את משרתים אינם הקיימים לאומי-הבין המכר חוקי ברור ישראל מקיימת שאתן המדינות של משפט שיטות עם האחידות מטרתכפי. קשרי רק, שהבהרנו מסחר לאמנות הצטרפו מדינות תשע לעילומביניהם, ישראל מלבד 75וינה. לאמנת והצטרפו חמש כבר פרשו האגאשר, מדינות שלוש אפוא נותרו חשיבות חסרות מהן שתיים בלבד

ואילו 76וגמביה(. מרינו סאן) ישראל מדינת עם הסחר מבחינת לחלוטין, באמנת עדיין החברה השלישית המדינה למעשה, אנגליה לא האג חיי של הפרקטיקה לתוך זו אמנה של האחיד החוק את מעולם החדירה77שלה. המסחר

מדינת; משונה הינה זה דברים ממצב המצטברת התוצאה למדיי בפני הנידונות לאומי-הבין המכר עסקאות כל על מחילה ישראל

משפט שיטות עם אחידות להשיג מטרתו אשר מכר חוק 78ערכאותיהאבל, " עם אלא אחידות משיג אינו למעשה זרות החוק. עצמואיננו" לאומי-הבין הוא. -בין איננו ואף אחיד האחיד משיג איננו גם לאומי

העולם, ברחבי עמיתיהם ובין הישראליים הסוחרים בין ציפיות תיאום" החוק כי להניח ויש הואיל המוחל" לאיש מוכר איננו בישראל האחידגם. בכך, בתי על הקלה של המטרה את משיג הוא אם מהם המשפט כללי פי-על דין בברירת הכרוכות לבעיות מלהיכנס אותם פוטר שהוא

זר דין להחיל מהצורך אותם פוטר ואף 79הפרטי, לאומי-הבין המשפטהרי, -הבין המכר על החלה של יקר במחיר זאת עושה שהוא לאומי

ממדינות צדדים על בעולם מקובל ובלתי בעייתי מכר חוק של כפויה80.כזה חוק עצמן על קיבלו לא מעולם אשר

הטקסט ראה 75 .Error: Reference source not found הערה ליד לעילומשתרעת, ביותר הקטנה הרפובליקה היא מרינו סאן 76 של שטח על בעולם

"-61מ יותר לא מ יש. האי-בחצי מרובעים ק .-24,000כ בה האיטלקי תושבים : מאוד קטנה מדינה היא גמביה גם(. http://inthenet.sm/det_smgb.htmראה)יש. במערב הנמצאת של שטח על המתגוררים תושבים מיליון כחצי בה אפריקה

"-10,000כ מ : נהר צדי משני מרובעים ק ראה ) (.http://www.gambia.comהגמביההטקסט, וכן, The Uniform Laws on International Sales Act, 1967ראה: 77 לעיל

אפילו האמנה את מחיל זה חוק אין. Error: Reference source not found הערה לידאלא, באופן באמצעות, אותו לאמץ לסוחרים מאפשר רק דיספוזיטיבי מרצון

בתור, בין מפורשת הסכמה שלהם. המכר עסקת את שיסדיר הדין הצדדיםבפועל, ורוב, נדיר כזה אימוץ ואולם לאומי-הבין המכר עסקאות של רובן ביותר: האנגלי הדין פי-על באנגליה נידונות ראה. C. Schmitthoffהרגיל Schmitthoff’s

Export Trade (9th ed., 1990) 7. המוגדרת עסקה כל על בישראל המשפט בבתי מוחל לאומי-הבין המכר חוק 78

בין" בהתאם", -כ ובהתעלם, למבחנים לאומית של הדין ברירת מכללי שבחוקראה. לאומי-הבין המשפט המכר לחוק לתוספת -2ו 1 סעיפים הפרטי

לעיל, -הבין להלן, וכן; 2 הערה לאומי (.1 ד בפרק בפירוט א )לעיל, -הבין המכר לחוק לתוספת 2 סעיף ראה 79 .2 הערה לאומי

" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד19

רייך אריהאמנת, לעומת ממדינות כחמישים של להצטרפות זכתה כבר וינה זה

ביניהן, כגון, חשובות סחר שותפות העולם רוב, -ארצות לישראל הבריתוגם, המערבית אירופה מדינות מדינות. והמזרחית כיום מייצגות אלה סיןוניתן, לאומי-הבין הסחר של שליש כשני להצטרפותן לצפות בעולם

, 81נוספות. רבות מדינות של בעתיד שרק את לשרת יכולה זו אמנה מכאןגם, לאומי-הבין המכר דיני האחדת של החשובה המטרה אם בעולםבמלואה. הושגה לא עדיין זו מטרה

ודחייתם האחיד החוק נגד הטיעונים.4הסוג. החוק אימוץ כנגד טיעונים של סוגים שלושה להעלות ניתן האחיד

הואיל, הסדר של סוג כל כנגד עקרוני טיעון הוא הראשון והוא אחיד המדינות בין הקיימים הטבעיים ההבדלים ומן שבשוני הערך מן מתעלם

סוג. שבו האחיד לחוק ספציפי באופן מתייחס טיעונים של אחר השונותאין. מדינות בין אחידות שישיג הסדר עקרוני באופן פוסל הוא עסקינןאלא בטענה, המוצע המסוים האחיד החוק את רק העולם שהוא כאןויהווה, הלאומית המשפט שיטת עם משתלב ואיננו מתאים איננו שלנושצפוי" נטע" כאן סוג. ולבתי לסוחרים לקשיים לגרום זר המשפט

ופוסל המוצע ההסדר של תוכנו כנגד הוא גם מופנה טיעונים של שלישי בלתי לתוצאות יביא שהוא ובטענה מוצלח שאיננו משום פשוט אותו

ולא, אצלנו. רק רצויותבין, טיעונים של זה אחרון סוג על בהמשך, נדון כאשר, היתר הדברים ולחסרונותיהן וליתרונותיהן השונות לאמנות ספציפי באופן נתייחס

כנגד אפשריים טיעונים של הראשונים הסוגים בשני נדון כאן 82היחסיים.הנידון. במקרה תופסים הם אין מדוע להראות וננסה וינה אמנת

) הערך) שבשוני אוכי, שבין להבדלים גם ערך יש כי היא הבסיסית הטענה המדינותההבדלים, לעמדה בהתאם 83זה. ערך של חשבונו על באה האחדה זו שונות מדינות של והמשפטיים הכלכליים המשטרים בין הקיימיםהנובעים, צרכים רבה במידה משקפים בנתונים מהבדלים שונים

בניגוד, אמנת 80 איננה, לאמנות וינה , בדרך נוקטת האג " אלא" כאמור כופה לאומי-הבין המשפט של הדין ברירת לכללי בהתאם רק החוק את מחילה

ראה. בפרק, כך על מפורט דיון הפרטי (.1 ד בהמשך א )81 , לעיל: קריצר ' Error: Reference source not found הערה ראה .148בעמ, בפרק: 82 להלן ד. ראה של בהקשר לא– שונים כלכליים בהקשרים זה טיעון של מעמיק לפיתוח 83

לעיל, ראה– לאומי-הבין המכר חוק Error: Reference source not הערה ליברוןfound ' .107-91בעמ, ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

20

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןחברתיים, כפיית ידי-על 84שונות. לאומיות ומהעדפות ופוליטיים כלכלייםכך, כלל על אחידה מתכונת אנו, המדינות היתרונות את שומטים נטען התחשבות תוך שעוצבו כלכליים או משפטיים במשטרים הטמוניםוייתכן, מיוחדים בצרכים הטמונה התועלת רבים שבמקרים אלה המשטר של ההתאמה-באי הכרוך הנזק כדי עולה איננה באחידות, לצרכים האחיד זה. הבסיס, בין המיוחדים לעקרון הרעיוני היתר

אשר, ואשר, באיחוד חלקי באופן אומץ הסובסידיאריות חסידיו האירופי והסטנדרטיזציה ההאחדה למגמות נגד משקל יהווה כי מקווים

85האיחוד. מוסדות של הנרחבות

חוק, בהקשר הטענה, המכר לענייננו המכר שדיני תהיה האחיד הכלכליים הצרכים ואת הצדק מושגי את משקפים הקיימים המקומיים

וכי, מדינת של ואילו, לתנאי מותאמים הם ישראל המכר חוק הארץ בהכרח מותאם איננו תבל רחבי מכל משפטנים בידי שעוצב האחידאלה. ולתנאים לצרכים משקל ובעלות נכונות שתהיינה יכולות זה מסוג שטענות הגם

הרי, בהקשרים לפנינו העומדת השאלה של המיוחד שבהקשר אחריםהאם: – זה במאמר האחיד החוק את ולאמץ וינה לאמנת להצטרף קרי

טעמים. כל להן אין – הישראלי המשפט לתוך שלה יש מספר תוקף , , אין: לדעתנו ראשית וינה אמנת של האחיד המכר בחוק למצוא לכך

ואף, הציבור של הצדק למושגי סתירה כל לצרכיה לא בישראל, מדינת של הכלכליים החוק. שנית עסקאות על חל איננו האחיד ישראל

ואין, מוכרים בין ישראל בתוך הנערכות מכר להחליף בא הוא מקומיים" חוק את ח, התשכ על החלים האחרים החוקים את או- 1968המכר

נידונות ממילא אשר עסקאות על חל האחיד החוק 86כאלה. עסקאותהלוא, -בין אמנה של יצירתה פרי אחיד חוק פי-על בישראל היא לאומיתאלא. אמנת פגמים בו ויש ייעודו את ממלא איננו כבר זה שחוק האגכפי, את המצדיקים שונים זאת. שנבהיר החלפתו בשל. בהמשך ועודיש, של לאומי-הבין האופי מחוץ ערכאה בפני תידון שהיא סיכוי העסקה

וממילא, דין פי-על לישראל שאינם ולדינים לכללים כפופה תהיה היא זרשל" והצרכים הצדק מושגי" את בהכרח משקפים ישראל. הכלכלייםאין, דברים במצב ושהעסקה, מטרת שעדיפה ספק זה תידון האחידות ולבתי לסוחרים המוכר אחיד לאומי-בין מכר חוק פי-על המדינות בכל

המקומיים. המשפט

' שם 84 .93-92בעמ, ' זה בעניין 85 שחור: ח "-ראה הרהורים, הסובסידיאריות עקרון על לנדאו

( 2) יג משפט מחקריהאירופי" באיחוד " ז( ) .301תשנראה, האג אמנות של האחידים החוקים של התחולה סעיפי על 86 ּוינה להלן ו

.1 ד בפרק" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

21

רייך אריה ) השתלבותה) הקיימת האזרחית בחקיקה וינה אמנת של ב האחיד החוק של השתלבותו-לאי מתייחס הטיעונים של השני הסוג

על, הקיימת האזרחית בחקיקה מושגיה. ועל עקרונותיה בישראלגם. שיטתנו בתוך זר נטע יהווה זה שחוק כאמור הוא החשש המשפטיתחוק. במקרה תופס איננו זה טיעון אמנת של לאומי-הבין המכר הנידון האזרחית בחקיקה השולטים ולמושגים לעקרונות זר איננו וינה

כפי. על גדולים בחלקים מבוססת וינה אמנת 87לעיל, שהבהרנו בישראלתוך, אמנות אמנות ואילו 88חשובים. שיפורים מספר הכנסת כדי האג החוזים חקיקת בעיצוב מרכזי השראה מקור בשעתן היוו האג

90:חשוב פרשן של כדבריו 89בישראל.

" המכר לחוק ביותר החשוב המקור ח] האחיד החוק הוא-[ 1968תשכ הדין בין הרמוניה ליצור שאפו הישראלי החוק מנסחי. 1964 משנת מכר חוזי על החל הדין ובין בינלאומיים מכר חוזי על לחול היה שעתיד

ההסתמכות. לו שקדמו ההכנה עבודות ועל האחיד החוק על מקומייםניסוחו. לשם שנערך המקיף ההשוואתי מהמחקר ליהנות אפשרו

כמו, אם וכלליו במושגיו מאוד קרוב האג אמנת של האחיד שהחוק כןכך, האזרחית לחקיקה וינה. אמנת של האחיד החוק גם הוא הישראליתמתברר, האזרחית החקיקה קרובה מעטים לא בנושאים כי אדרבה

זו שחקיקה הגם 91האג. לאמנת מאשר וינה לאמנת יותר הישראלית לא שישראל פי-על-ואף וינה, אמנת שהתקבלה לפני ברובה עוצבההרי, שותפה ולא זו לאמנה צד היתה החקיקה שמנסחי לעיצובה

האחיד שבחוק הפגמים את רבים במקרים זיהו החדשה הישראליתהפתרונות, במקרים 92מהם. ונמנעו 1964 משנת ידם-על שנבחרו רבים

סעיפים, פרק לעיל ראה87 .-3ו 2 ב88 , הערה: לעיל הונולד ' Error: Reference source not found ראה : 54בעמ, .Mוכן;

Ziontz “A New Uniform Law for the International Sale of Goods: Is it Compatible with American Interests?” 2 Northwestern J. Int’l & Bus. (1980) 129, 130 .

זמיר' 89 ח" המכר חוק א ( -1968תשכ " ז ) , 3תשמ לשתי; היתה האמנות לדבריובפרט, החוזים חקיקת על מאוד רבה השפעה מכר, של בנושאים בישראלראה. הפרת בשל ותרופות חוזה כריתת ' חוזה ז: המכר" דיני על" צלטנר גםה" לשופטים העיון בימי הרצאות קובץ החדשה האזרחית החקיקה– תשל

) " ו) ' 79תשל כריתת; שלו " חלק) החוזים חוק– חוזה ג ג(, תשל פרק, -1973כלליסעיפים, ' 12-1 א ,) " עמ ) ח ' 3 הערה, 2תשל צלטנר; מדינת של החוזים דיני ז

(, ישראל " שער) ד ' תשל בעמ, ,389-388, 265-264, 226, 109, 106, 53ראשון420-419.

90 ' , בעמ, שם .4זמירלעיל, 91 ' Error: Reference source not found הערה זמיר ראה. 13 הערה, 5בעמ,

.Eפירוט: ביתר גם Zamir “European Tradition, the Conventions on International Sales and Israeli Contract Law”, in European Legal Traditions and Israel (A.M.

Rabello, ed., 1994) 499, 505.' שם 92 .506בעמ,

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ22

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין וינה. אמנת ידי-על יותר מאוחר שאומצו לאלה להפליא מתאימים

93.להלן האחיד החוק של תוכנו על בדיון פירוט ביתר כך על נעמוד

שאימוץ, להכנסת יביא שלא רק לא וינה אמנת של האחיד החוק מכאןלתוך" נטע" אלא, האזרחית החקיקה זר כדי בכך שיהיה הישראלית

בנוסף, חקיקה של הפנימית האחדות את לחזק אחידות השגת על זוישראל. של הסחר שותפות של המכריע הרוב עם דינים

) בית) פרשת: לאמנת נזקק כבר העליון המשפט ג Eximin וינהכבר, לאמנת הצטרפה טרם ישראל שמדינת פי-על-אף בית נזקק וינה

שבא משפטי סכסוך פתרון לצורך וינה לאמנת שלנו העליון המשפטהדבר. -בין מכר לעסקת בהקשר לפניו .EXIMIN S. בפרשת אירע לאומית

A ,טקסטיל' בלגי תאגיד בין, זו בהזדקקות הצורך 94.והנעלה נ נבעמאי, לדיון. שעמדה לשאלה ביחס האג באמנת הקיימת הבהירות-היתרהמשתקף, על להצביע כדי בכך גם יש כי דומה ", מן הצורך השטח"

וינה, אמנת של החדש בדין הקיימים לאומי-הבין המכר חוקי בהחלפתזה. לשינוי ומוכנה מצפה השיפוטית המערכת שגם כך ועל

אשר, חברה ובין ישראלי יצרן בין מכר חוזה נידון זה במקרה בלגיתינס' מגפי של מסוימת כמות קנתה הברית.-בארצות שלה לקוח עבור ג

התברר, הסחורה כשהגיעה מסחר סימן הפרת משום בדגם יש כי לשםולכן, -בארצות הרשום הקונה. המשלוח עוכב הברית הבלגית במכסאשר, מחיר השבת תבעה אשראי מכתב באמצעות כבר שולם הסחורה

בטענה, המחלוקת. באשמת העסקה כישלון של דוקומנטרי המשיבהמי, הצדדים בין המרכזית מהפרת ההתעלמות בגין באחריות נושא היתה

היעד. במדינת הרשום המסחר סימן לאומי(,-בין טובין מכר) המכר חוק חל העסקה על כי מוסכם היהא" לבעיה. משמעית-חד תשובה סיפק לא זה שחוק אלא-. 1971התשל( 52 סעיף לתוספת) או לזכות" כפופים שהטובין מקום כי קובע לחוק א

על", אדם של לתביעה אם, שלישי הטובין את ליטול הסכים לא הקונהלהודיע, או זכות לאותה בכפוף התביעה, או הזכות על למוכר תביעהאו, זמן פרק בתוך מהן ינוקו שהטובין ולדרוש לו ימסור שהמוכר סבירסעיף. אדם של ותביעות זכויות מכל נקיים אחרים טובין ( קטן שלישי ג)(, קטן סעיף לפי הדרישה אחר מילא לא המוכר אם כי קובע שם א)

רשאי, של יסודית הפרה בכך ונגרמה ביטול על להודיע הקונה החוזהאין. ולתבוע החוזה של לזכויות בחוק מפורשת התייחסות אפוא פיצוייםהאם: קניין אף, זכויות גם רוחני זכויות יוצרות הן שאין פי-על-כאלה

93 , להלן, למשל וכן; העברת בעניין, 254 הערה ראה 278-277 הערות הסיכוןבעניין, הצמוד והטקסט חוזה. להפרת תרופות להן

א" 94 טקסטיל' בלגי תאגיד, Eximin 3912/90 ע פראררי סטייל איטל והנעלה נמ" "בע ד, .64( 4) מז פ" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

23

רייך אריהכלולות, בממכר בחוק? שנזכר 52 סעיף של בלשונו עצמו עצמו לעיל

הגם, תשובה כאמור לכך היתה לא לדעה נוטים שהפרשנים ברורה 95שכן.

פנה, פתרון לצורך 96וינה. לאמנת היתר בין שמגר הנשיא הבעיה

וקובע, קניין לזכויות במפורש מתייחס זו לאמנה 42 סעיף את רוחנילרבות', צד של זכויות מכל הנקיים טובין לספק המוכר על החובה ג של היעד בארץ והקיימות תעשייתי או רוחני מקניין הנובעות זכויות

הוראה 97הסחורה. לספק המוכר לחובת סייגים קובעת גם זו ואולםסייגים, מזכויות הנקיים טובין האחיד בחוק בנמצא אינם הם שגם כאלהבין. אמנת של נקבע, האג כי, היתר או, על ידע הקונה אם שם הזכויות העיצוב או המפרטים אחר מילא שהמוכר מכך נובעות הזכויות אם

לא, לו שסיפק גם. חובה תחול הקונה על להתגבר שניתן נקבל אם זוולומר, קניין זכויות בעניין האג אמנת של הבהירות-אי הן שגם רוחני

עדיין", אדם של תביעה או זכות" במונח כלולות יש ליצור קשה שלישיסייגים. באמנת המפורטים זה לעניין הסייגים את מאין היו אלה וינהמשום, למקרה רלוונטיים מאוד על ידע הקונה כי טען שהמוכר הנידוןהוא. שהוצמד בסמל המסחר סימן קיום אותם ייצר כי טען גם למגפיים

, ידי-על שהומצא ולעיצוב למפרט בהתאם אימץ. בפועל הנשיא הקונה התנהגות את לאורם ובחן וינה אמנת של הללו הסייגים את שמגר

הוא. להן שנזקק אחרות לסוגיות בקשר וינה לאמנת פנה גם הצדדים98הדין.-פסק במהלך

99הבאות: במילים זה בעניין וינה לאמנת פנייתו את נימק שמגר

שהתפתחו סייגים של אנפין בזעיר קודיפיקציה מעין הוא 42 סעיף צד מזכויות נקייה בעלות להעביר המוכר של חובתו לעניין השנים לאורך

לעיל, לחוקי בפירושו צלטנר של דעתו ראה 95 Error: Reference הערה החוזיםsource not found ' של' זכות' בביטוי: "98בעמ, כפינכללות, שלישי צד אחרת

ההדגשה." ) לאדם המוקנות מסחריים ולסימנים לפטנטים זכויות ,הנראה שלישי(. שלי " ר– א

' שם 96 .72בעמ, ?(CAPSב- למה) (: 1)42 סעיף של לשונו להלן 97“THE SELLER MUST DELIVER GOODS WHICH ARE FREE FROM ANY RIGHT

OR CLAIM OF A THIRD PARTY BASED ON INDUSTRIAL PROPERTY OR OTHERINTELLECTUAL PROPERTY, OF WHICH AT THE TIME OF THE CONCLUSION OF

THE CONTRACT THE SELLER KNEW OR COULD NOT HAVE BEEN UNAWARE, PROVIDED THAT THE RIGHT OR CLAIM IS BASED ON INDUSTRIAL

PROPERTY OR OTHER INTELLECTUAL PROPERTY”...' 96 הערה לעיל, Eximin דין-פסק ראה 98 הסיבתיות עקרון בעניין, 79בעמ,

: הפרת על פיצויים בחיוב וכן, הנזק. להקטנת החובה בעניין, שםחוזה' שם 99 .73בעמ,

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ24

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין , ניתן. לפיכך על, להיעזר שלישי גם, דרך בהוראותיו בענייננו. האנלוגיה

הדין... להאחדת הרצון עם אחד בקנה עולה גם הדבר טובין המכר שחוק לכך מתייחס שמגר הדין בפסק אחר במקום

בעבר, קיים שהיה ההסכמי לאומי-הבין המשפט את משקף לאומי-ביןבעקבות", לאומי-הבין במשפט שינויים חלו" ושבינתיים כריתת ההסכמי

100וינה. אמנת

שבניגוד, על להעיר יש , לאומי-בין למשפט כך משפט, למשל מנהגי של מהסכמתה כתוצאה אלא מעצמו משתנה אינו הסכמי לאומי-בין

אמנות של ואשרור חתימה ידי-על בו קשורה להיות המדינהכל. -בין לאמנה, לאמנת הצטרפה לא ישראל מדינת עוד לאומיות זו וינה שלה. לאומי-הבין המכר דיני על פורמלית השפעה כל להיות יכולה לאשרק, חוק אמנת וינה באמנת לראות ניתן לא על מצהירה דקלרטיבית

על הדיבור ולכן 101המנהגי, לאומי-הבין במשפט כבר הקיימים כללים " של" נראה" לאורך שהתפתחו" סייגים קודיפיקציה מן בעייתי השנים

גם. המשפטי ההיבט בדין, בסיס לה אין לאנאלוגיה הפנייה הפורמלי אליה. להצטרף שלא בחרה ישראל מדינת אשר באמנה המדובר כאשר

הוא" להאחדת הרצון" כפי, חשובה מטרה אכן הדין שניסינו וראויהאך, הרשות של יוזמה דרושה הפועל אל אותו להוציא כדי להראותושל, -בין אמנות לכרות שמוסמכת כמי המבצעת הרשות לאומיותהמקומי. משפטנו לתוך אותן לאמץ שיכולה כמי המחוקקת

עצם, מכל לפנות נאלץ העליון המשפט שבית העובדה מקוםלמרות, לבעיה פתרון מציאת לשם וינה לאמנת הקשיים שהתעוררה

רק, בפנייה הכרוכים הפורמליים זקוקים אנו כי הטענה את מחזקת כזווטוב, לאמנה בישראל לאימוצה יביאו אם המוסמכות הרשויות יעשו זוהקיימים. לאומי-הבין המכר חוקי של במקומם האפשרי בהקדם

לאומי: -הבין המכר חוקי של השוואתי ניתוחד.וינה אמנת לעומת האג אמנת של מגרעותיה

' שם 100 .70בעמ, 101 , המשפט: דינשטין ' 1971) והמדינה לאומי-הבין ראה אמנה. 148בעמ(,

פי-על-אף הישראלי הפנימי למשפט מעצמה לחדור עשויה כזו דקלרטיביתמן, הצטרפה לא שישראל נקלט כן מנהגי לאומי-בין שמשפט הטעם אליהבהתאם, למשפט ישירות ראה. של האנגלית לדוקטרינה הארץ שם; בלקסטון

א" וכן קירשן' ולטושינסקי קורץ 65/67 ע "נ ד, אין ואולם. 26, 20( 2) כא פאלא, עם זו ביחסיהן המדינות במנהג כאן המדובר כל של פנימי משפט על זו

כמו. אין -אחת מסוימת ומדינה אמנה קיימת כאשר מנהג על לדבר מקום כן: להצטרף שלא בחרה המנהג. להפך לאמנה שמצטרפת שמדינה הוא אליה, הפנימי משפטה בתוך האמנה הוראות את מחילה אכן כל) בכפוף אחת אגב

ואילו(, בחרה שהיא לסייגים אותן. מחילה איננה הצטרפה שלא מדינה אותם" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

25

רייך אריהובצורך, -הבין המכר חוקי של ההאחדה במטרת בעיקר דנו כה עד לאומי

הקיימים, החוקים של במקומם וינה אמנת של האחיד החוק את לאמץאין. אמנת של כישלונה בעקבות ואולם מכישלון רק נובע זה צורך האגאלא, החוקים של ההאחדה מטרת התוכניים מהפגמים גם הללו

למעשה. סובלים הקיימים שהחוקים יש; אלו תלויים הדברים מהם באלושגם, בסיס זכתה של הצוננת לקבלה רבות תרמו אלה פגמים לסברה 102האג. אמנת

האחיד המכר בחוק שנפלו מהותיים פגמים כמה על נעמוד להלןתוך, באמנת שהתקבל כדי, לאמנת השוואה עריכת כדי האג וינההחדשה. באמנה אלה פגמים תוקנו מידה באיזו להיווכח

האחידים החוקים של לאומית-הבין התחולה תחום.1מן, בראשית של לאומית-הבין התחולה שאלת על לעמוד הראוי הדיון

הגם. האמנות פי-על שהתקבלו האחידים המכר חוקי זו שסוגיה השונותנדמה, לעדיפות באשר ולכאן לכאן טיעונים לעורר עשויה שגם ההסדר אמנות של מזו יותר וצודקת יותר ראויה וינה אמנת של גישתה זה בעניין 103האג.

) האג אמנות של תחולתן היקף א)הן, לאומי-הבין המכר חוקי שני של התחולה כללי הנובע זה הקיימים

של בפרק מוגדרים, ULF מאמנת הנובע זה והן ULIS מאמנת התוספת א"-בין טובין מכר) המכר לחוק א(, התשל לפרק בהתאם 104-.1971לאומי

חוק, כמו, -הבין המכר זה הישראלית, בחקיקה החוזים חוקי רוב לאומיאשר, חוק הנו או במפורש להתנות רשאים הצדדים דיספוזיטיבי

1האג: לוועידת הברית-ארצות של המשלחת שהשמיעה הביקורת ראה 102Diplomatic Conference Records ,לעיל, שנסקרה כפי, 249 הערה להלן בציונץ

' 90 הערה (. 2 ב בפרק לעיל וכן; 138-135בעמ, ( ראה של הביקורת גם בלעיל, ברמן :Error הערה ונאדלמן Reference source not found .להסכים קשה שבעיקר, עם אפוא קבלתן-לאי שהביאו אלו הם משפטיים-לא נימוקים הטענה: אמנות של ראה. P. Schlechtriem Uniform Sales Law – The UN-Convention onהאג

Contracts for the International Sales of Goods (1986) 18 : הערה לעיל, Zamirוכן; Error: Reference source not found ' .500בעמ,

ראה, בעניין ממצה לדיון 103 , זה לעיל' ורובסקה Error: Reference source הערה קזnot found ' .53-18בעמ,

לעיל, -בין מכר חוזי של העשיה לחוק לתוספת 1 סעיף ראה 104 ,4 הערה לאומישבכריתתם, למכר חוזים עשיית על יחול זה חוק" כי הקובע מוסדרים היו טוביןבכך." -בין טובין מכר בדבר האחיד בחוק מכר חוזי של העשייה חוק לאומי: לאומי-בין אמנת– המכר חוק של התחולה להוראות למעשה מפנה – ULF קרי

: לאומי-הבין אמנת– .ULIS קריז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

26

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןנגד, כולן, מכללא למלא אפוא היא החוק מטרת 105חלקן. או הוראותיו

ולהחיל, לאומי-הבין המכר בחוזה הצדדים שהותירו החללים את שכרתומאידך. את שתסדיר הוראות של שלמה מערכת עליו גם, יחסיהם גיסא

יכולים, חל שעליה כעסקה מוגדרת איננה אשר לעסקה צדדים החוקאך, החוזה על שיחול החוק בתור ולאמצו האחיד בחוק לבחור שלהם 106מצדם. מפורשת הסכמה דרושה כך לשם

על, יחול האחיד שהחוק כדי תנאים שני למלא המכר חוזה מאליואשר, לאומי,-בין כחוזה החוזה את לאפיין כדי באים שניהם מצטברים

בחוזה שהמדובר הוא הראשון התנאי 107ארצי.-פנים מחוזה להבדיל נמצאים עסקיהם שמקומות צדדים בו שהתקשרו 108טובין למכר

על להתבסס החוק בחר זה בהקשר 109שונות. מדינות של בשטחיהןלהבדיל, כגורם הצדדים של עסקיהם מקומות 110מאזרחותם. המכריע

מקום, יותר כמהותי נראה וגם לקביעה יותר קל הוא צד של העסק אכןבין" של" -ל שספק, של אזרחותם מאשר החוזה לאומיות אם הצדדיםהחוק 111שכנגד. הצד בידיעת כלל נמצאת היא מסתפק אינו ואולם

אלא יחיד באפיון מצבים משלושה אחד שיתקיים נוסף כתנאי דורש זהאשר, המכר. חוזה של לאומי-הבין אופיו את לבסס כדי בהם יש אחריםשחוזה, אחת אפשרות החוזה עשיית שבעת טובין על מוסב המכר היא

או, הם משטחה, להיות עומדים מובלים אחת מדינה של מובלים והקיבול שההצעה היא אחרת אפשרות 112אחרת. מדינה של לשטחה

לעיל, -הבין המכר לחוק לתוספת 3 סעיף ראה 105 :2 הערה לאומי הקובע, במפורש, לשלול רשאים מכר לחוזה הצדדים" את, או ממנו תחולת מכללא

כולו, חוק מקצתו". או זה.4 סעיף ראה 106 שם, לאומיות-בין לעסקאות האחיד החוק של תחולתו לצמצום הטעמים על 107

עמדנו, .2 ג בפרק לעיל בלבדלהבדיל, 108 ידע, טובין דרישה. קניין או משירותים אמנת לגבי קיימת דומה רוחני

על. : תוכנת של מכר על לאומי-הבין החוק תחולת שאלת וינה ראה, .AמחשביםFakes “The Application of the U.N. Convention on Contracts for the International Sale

of Goods to Computer Softwareand Database Transactions” 3 Software L. J. (1990) 559; L.S. Primak

“ Computer Software: Should the U.N. Convention on Contracts for the International Sale of Goods Apply? A Contextual Approach to the Question” 11 Computer L. J.

אשר, של רחבה בהחלה תומך פרימק. 197 (1991) של מכר גם תכלול האמנהמחשבים. תוכנת

( 1 סעיף 109 לתוספת) לעיל, -הבין המכר לחוק א .2 הערה לאומי( 1 סעיף 110 לתוספת) תהיה לא החוק של שתחולתו במפורש קובע לחוק ג

הצדדים. של באזרחותם תלויהיבוא, מקום אין לחוזה הצדדים לאחד אם 111 מגוריו מקום זה במקום עסק

((.1 סעיף, שם) הרגיל ב)()1 סעיף, שם 112 (.1א)

" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד27

רייך אריה שמסירת היא השלישית והאפשרות 113שונות. מדינות של בשטחיהן היו

היו לא והקיבול שההצעה מדינה של בשטחה להיות צריכה הטובין114בשטחה.

, הערות להעיר יש זו תחולה הגדרת על חשוב. ראשית לחזור מספר עסקו שמקום בכך כלל תלויה איננה הקיים החוק תחולת כי ולהדגיש

היא גם שחברה במדינה יהיה לאומי-הבין לחוזה ישראלי-הלא הצד של" באמנת מדינות. נאמר" האג ולא, שונות מתקשרות מדינות" בחוק

, האפשרות". אכן ממדינות לצדדים החוק תחולת את להגביל שונותונוצלה, באמנה ניתנה האג לאמנת צד שהן 115מספר. מדינות ידי-על זו

היה במקרה הולנד לממשלת שנתנו בהודעה כך על להצהיר עליהן כזהוגם, או האשרור מסמך הפקדת בעת המילה את להוסיף ההצטרפות

" לאחר" " המילה מתקשרות בראש" 116לחוק. האחיד 1 סעיף מדינות

ועל, דרך נקטה לא ישראל מדינת כפי, כן זו ידי-על נקבע שגם אצלנוהחוק, המשפט בית במדינה נמצא לעסקה הצד כאשר גם חל העליון

117לאמנה. צד שאינה

החוק, בכללי תלויה איננה גם תחולתו כי במפורש, קובע שניתוכי, לאומי-הבין המשפט מכללים להתעלם המשפט בית על הפרטי

כי, מכאן 118אלה. סמכות לו נתונה כי ישראלי משפט בית משקבע נובע הסמכות לכללי בהתאם– בפניו שהובא הסכסוך על השיפוט

לאומי-בין מכר לחוזה נוגע הסכסוך וכי – 119המקובלים לאומית-הביןשומה, שמנינו התנאים אחר הממלא את הסכסוך על להחיל עליו לעילגם, הוראות הפרטי לאומי-הבין המשפט של הדין ברירת כללי אם החוקגישת. במדינת הדין שאיננו דין של החלתו את מחייבים החוק, ישראלהיא, אמנת של הגישה כמובן שהיא לא; אוניברסלית אפוא האג באופיהאלא, יש להאחדה שאיפה רק המתכחשת לאוניברסליות חתירה גם כאן

120החוזה". דין" של הלאומי שיוכו בדבר למוסכמות

()1 סעיף, שם 113 (.2א)()1 סעיף, שם114 (.3א)סאן, 115 ואנגליה. מרינו למשלסעיף: 116 .Error: Reference source not found הערה לעיל, ULIS לאמנת IV ראה' 76 הערה לעיל 117 .483בעמ, לעיל, -הבין המכר לחוק לתוספת 2 סעיף 118 המשפט כללי: "2 הערה לאומי

זה, חוק של החלתו לעניין בחשבון יובאו לא הפרטי לאומי-הבין יש אם זולת זהזה". לעניין אחרת הוראה בו

הדין סדר לתקנות 500 בתקנה היתר בין ביטוי לידי באים אלה כללים 119" ד, התשמ "1984האזרחי ת-, . 4685 ק

, ידי-על שהובאו כפי, P. Bellet של דבריו ראה 120 לעיל' ורובסקה Error: הערה קזReference source not found ' : 18בעמ,

“ The Uniform Law was the best alternative, and as such, with its attribute of universality, in principle, should be adopted everywhere in the world. Universal and

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ28

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין המשפט מבתי מוחלט באופן מונעת שהיא הוא זו שבגישה היתרון

הפרטי, לאומי-הבין המשפט של הדין ברירת לכללי להזדקק הצורך אתבכל, דין של תוכנו על ולעמוד זר לדין להזדקק ומהצורך שנוגע מה זהגם. -בין מכר לחוזה הוודאות-לאי חשופים יהיו לא הצדדים לאומי

ובכפיפות, ברירת בתהליך הכרוכה את יודעים אינם שהם זר לדין הדיןהם. שיש ייתכן אשר כלשהו לאומי לדין מהזדקקות מוגנים יהיו גם תוכנו

באשר, של קיפוח משום בו מונע האחיד לחוק 17 סעיף זכויותיהם מפורש באופן מוכרעים אינם אשר בעניינים לאומי לדין פנייה למעשהתחת. בחוק הכלליים לעקרונות" בהתאם להסדירם יש זאת האחיד

121זה". חוק מבוסס שעליהם

הגישה, מאידך לא להיתפס עשויה האג אמנת של גיסאאלא האמנה. כאוניברסליסטית עצמה את מחילה כאימפריאליסטית

של מאלה שונות תפיסות להן להיות שעשויות מדינות על כפוי באופן לאומית,-הבין המכר בעסקת ונכון שצודק למה באשר האמנה מנסחי האמנה של הגישה 122לאמנה. להצטרף שלא זה מטעם בדיוק ובחרוצדק" שהוגדר במה אפוא לפגוע עלולה שהאשימו היו 123טריטוריאלי". כ

אשר", לאומנות"ב האג אמנת את ללגיטימית הופכת איננה משפטית 124מדינות. של קבוצה ידי-על במשותף נעשית היא אם יותר

" הגישה כי להוסיף יש כך על של" לפגוע עלולה האג אמנת הכופהכללי. הצדדים של הסבירות בציפיותיהם קשות של הדין ברירת לחוזה

בין, הפרטי לאומי-הבין המשפט להבטיח, מיועדים עם צדק עשיית היתרוהתעלמות, בעלי המערכת ויעילות פשטות שיקולי בשם מהם הדין

בלתי לתוצאות ולהביא המכר לחוזה בצדדים לפגוע עלולה השיפוטיתחוזה, כך 125צודקות. לאומי למשפט הן זיקותיו שמירב מכר למשל

uniform, this law excludes by definition conflict of law rules”.לעיל, -הבין המכר לחוק לתוספת 17 סעיף 121 . 2 הערה לאומי.Rראה: 122 Kollewijn “Les conventions relatives a une loi uniform sur la vente

internationale et le droit international prive” 12 Nederlands Tijdschrift voor Internationaal Recht (1965) 223.

123 , ' לעיל: רובסקה קז ' Error: Reference source not found הערה ראה .19בעמ, 124 G. van Hecke “Principles et methodes de solution des conflits des lois” 126

Recueil des cours de l”academie de droit International de la Haye 471 (1969).125" ' : , הערות שפירא ע למשל הדין ברירת כללי של ותכליתם טיבם על ראה

( 2) י משפט עיוניהפרטי" לאומי-הבין במשפט " ד( ) הצדק חוש: "293, 275תשמ הנורמות לבין לסכסוך הצדדים בין רציונלי קשר קיום מחייב המשפטי

הקריטריונים. תימדד לפיהן המשפטיות כזה קשר של לקיומו התנהגותםודאי. ... היושב המשפט בית של והצדק הסבירות מתחושת נשאבים זה שאין לדין

בגין, מדינה של הדין מכוח אחריות אדם על להעמיס הוגן שעשה מעשה פלוניתפרקטיקה. מדינה של השונים דיניה על סבירה הסתמכות תוך זו מעין אלמונית

המשפט. בעולם ובטחון יציבות מוקדם תכנון של היסודות את לקעקע עלולה, אין שעקרון, אפוא עובר" ציפיות על ההגנה" להתפלא השני כחוט מוצדקות" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

29

רייך אריההחלת, הצדדים לשני מוכר בלתי שהוא שייתכן דין- עליו אחר דין מסוים דין שזהו מפני רק- לאורו צעדיהם את לכלכל יכלו לא הם ואשר לחוזה יעילות. ובלתי צודקות בלתי לתוצאות כלל-בדרך תביא, (lex fori) הפורום של הגישה כנגד המלומדים ידי-על חריפה ביקורת נמתחה גם זה מטעםהמבטלת, אמנת של הדין ברירת כללי של תחולתם את לחלוטין האג

126לאומי.-הבין המכר לחוזה שנוגע מה בכל הפרטי לאומי-הבין המשפט

לא פגמים יש האמנה של המהותיות בהוראות כי גם משהתבררוכאשר, הבודדות בין נותרה ישראל ומדינת ננטשת האמנה מעטיםהרי, -על נוהגות שעדיין והחלתה, משנה מקבלת זו ביקורת פיה תוקףואולי, סכסוך כל על האג אמנת של הכפויה לפני, המגיע בית במקרהנראית, משפט במיוחד. בעייתית ישראלי

המאבק, במצב למעשה עובר לסכסוך הצדדים בין המשפטי הקייםלזירה, ברירת של הזירה מן הדין. סמכות קביעת של הדין שיחול השיפוט שיתעורר בסכסוך לדון מוסמך שיהיה בפורום תלוי יהיה החוזה על

אם. הוא, נתונה תהיה ישראלי משפט לבית לגביו בו ידון הסמכותואם. אמנת של לאומי-הבין המכר חוק להוראות בהתאם הסמכות האגובית, מדינה של משפט לבית נתונה תהיה אין כי יחליט זה משפט אחרתהוא, למשפט להזדקק מקום עם, על אחר דין יחיל הישראלי הסכסוך

האג. אמנת של מזו שונה להכרעה אפשרות , מקרה, למשל ישראלי ללקוח הצעה נתן אשר אנגלי ספק של טול

וההצעה, מאנגליה יובלו אשר טובין למכירת קצוב מועד קבעה לישראללפני. חזר, שהוקצב הזמן שעבר לקיבולה האנגלי, המציע בו כאמור

הזמן בתוך קיבול הודעת ושלח מהחזרה התעלם הישראלי הלקוח ואילוהישראלי. שהוקצב ואילו, נכרת שלדבריו החוזה קיום על עומד לכך כדיןהואיל, חוזה נכרת שלא טוען האנגלי ) תמורה כל ניתנה ולא מעולם

consideration) זו בטרם מהצעתו בו לחזור ממנו שימנע דבר ואין הרי, על סמכות יקנה ישראלי משפט בית אם 127התקבלה. הסכסוך

לאומי(,-בין טובין למכר חוזים עשיית) המכר חוק את להחיל עליו שיהיהח" הקובעת מהצעה בו לחזור יכול אינו מציע כי הקובע-, 1978התשל

מחייב, חוזה נכרת כי אפוא יקבע המשפט בית 128לקיבול. קצוב זמןאם. המתחייבות המסקנות כל את ויסיק סמכות, לעומת מכך זה

יש, משפט לבית נתונה תהיה השיפוט על יחיל שהוא להניח אנגליראה." -לאומי-הבין המשפט של רבדיו בכל .J.Gגם: הפרטי Collier Conflict of

Laws (2nd ed., 1994) 377-386., של בספרה בהרחבה נסקרה הביקורת 126 לעיל' רובסקה .22-19, 70 הערה קזהערה ראה 127 .130 להלן( 5 סעיף ראה 128 לתוספת) ואילו. ב הם העשייה חוק של התחולה כללי לחוק

לאומי.-הבין המכר חוק של לאלה זהים כאמורז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

30

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין,Common Law-ה של החוזים דיני את ההצעה נותנים אינם אשר 129האנגלי או, לזמן להצעה מחייב תוקף לחזור שלא להתחייבות אפילו קצוב

אלא, כי, למותר 130תמורה. בעדה ניתנה כן אם מהצעה קביעת לציין – לכאן או לכאן הדין את תכריע זה במקרה אשר – השיפוט סמכותכגון, מקרי באירוע תלויה להיות עשויה דין-בית כתבי מסירת לחלוטין פתח כמובן פותח הזה הדברים מצב 131בישראל. ביקורו בעת לנתבע.Forum shopping-ל רחב

) היקף) היחס: אמנת של תחולתה ב הפרטי לאומי-הבין המשפט לכללי וינהלא, לאמנת בניגוד הדין ברירת כללי את לחלוטין וינה אמנת דחתה האגכללים. לאומי-הבין המשפט של ביטוי לידי לבוא עשויים אלה הפרטי

כפי, של התחולה סעיף של מהחלופות באחת בהמשך. שנבהיר האמנה Dealume:“This is in the clearest terms, a welcome המלומד זאת לנסח היטיב

recognition of the role that Private International Law has played for centuries.”132

:1 בסעיף מוגדר האמנה של תחולתה היקף 133הקובע,

עסקיהם שמקומות צדדים בין טובין למכר חוזים על תחול זו אמנהאם, במדינות נמצאים מאלה: אחת התקיימה שונות

לאמנה; צד הן המדינותא. שהיא מדינה של לחוקיה מפנים הפרטי לאומי-הבין המשפט כלליב.לאמנה. צד

דין" סבור יהיה אם כך ינהג הוא לפחות 129 אילו" ) ש היה( החוזה הדין נכרתכמו. ברוב, -האנגלי בניגוד, המשפט בית המקרים כן הישראלי, לעמיתו האנגלי

.1967 משנת בחוק באנגליה אומץ שהוא פי-על-אף, ULF לאמנת יזדקק לא גםרק, של הכריתה תהליך על כאמור חלה זו שאמנה הוא לכך הנימוק אם חוזהאילו, חוזה היה, היה כזה 1 סעיף ראה. ULIS אמנת ידי-על מוסדר נכרת

הואיל. -בין טובין למכר חוזים עשיית לחוק לתוספת יהיה חוזה ובאנגליה לאומיהרי, בה בחרו הצדדים אם רק ULIS אמנת ידי-על מוסדר שברוב במפורש

כי במפורש ציין לא אשר) האנגלי הספק של צדדית-החד ההצעה גם המקריםראה. לאמנה כפופה תהיה לא( ULF לאמנת כפופה הצעתו את זה בעניין זו

Graveson & Cohn ,הערה לעיל ????? ' . 22בעמ, G.H. Treitelראה: 130 The Law of Contract (9th ed.) (1995) 141 : .Dickinson vוכן;

Dodds (1876) 2 Ch.D. 463 .ומציע, הלכה על ביקורת מותח בעצמו טרייטל כי זו ,שם) בגללה להיווצר שעלול העוול את לתקן כדי יתערב האנגלי המחוקק

(.142בעמ' 131 ' זוסמן: י ' מהדורה) האזרחי הדין סדריראה לוין, ש ;34( 1995עורך, שביעית

" א: ע קדם' יוחימק 23/83 וכן "נ ד, .309( 4) לח פ132 G.R. Delaume Transmittal and Instruction Sheet for Transnational Contracts (2nd

ed., 1981) vol. I, p. 34 .לצורך מעמד קיבלו גם הפרטי לאומי-הבין המשפט כללי וינה, לאמנת( 2)7 סעיף ראה – לאקונות למילוי מקור ישמש אשר הדין בחירת(.3 ד בפרק ולהלן ה )

החוק. הצעת פי-על התרגום 133" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

31

רייך אריה

הוא קטן בסעיף שנקבע הבסיסי הכלל שאיננו וברור פשוט כלל אלפי. בעיות מעורר האחדת, כלל פרשניות לאומי-הבין המכר דיני זהרק. לאמנת להצטרף שהחליטו למדינות מוגבלת תהיה שני אם וינה

תחול 134כאלה, ממדינות באים לאומי-הבין המכר לחוזה הצדדיםבמקרה. ואם, האמנה אין 135האמנה, של התחולה תנאי התקיימו כזהושומה, לאומי-הבין המשפט של הדין ברירת לכללי משמעות על הפרטי

גם, להתעלם המשפט בית של הדין להחלת מובילים הם אם מהםאשר, מדינה 136וינה. לאמנת צד איננה שלישית

כלל, של התחולה אפשרויות את ממצה איננו זה בסיסי ואולםסעיף. הפעם, תחולה להרחיב בא 2 קטן האמנה דחיית ידי-על לא זו

אלא, לאומי-הבין המשפט כללי דווקא. להם הזדקקות ידי-על הפרטיהאמנה, הוראה לפי ממדינות הם הצדדים ששני מבלי גם לחול עשויה זו

כאשר, לחוקיה מפנים הפרטי לאומי-הבין המשפט כללי" מתקשרות, צד שהיא מדינה של , אם..." למשל כך מכר חוזה נכרת לאמנהשהיא ממדינה מוכר בין לאומי-בין ובין, צד א ב ממדינה קונה לאמנה

ובית, צד שאיננה שאליו, מדינה של משפט לאמנה הסכסוך הובא א הדין להחלת מובילים אצלו הנהוגים הדין ברירת כללי כי למסקנה מגיעאזי(, מדינה) מדינה אותה של אמנת של הדין יהיה להחיל שעליו הדין א

אם, לעומת 137וינה. ב, מדינה של הדין להחלת מובילים אלה כללים זאתאזי, צד שאינה אחרת מדינה של או לדון המשפט בית על שומה לאמנה

ולא, לדין בהתאם בסכסוך במקרה. בהתאם הזר תהיה כזה לאמנהאשר, אמנת של מזו שונה התוצאה אפוא את מחייבת מקרה בכל האגשלה. דיניה החלת

כי, להסתייג, המתקשרות למדינות מאפשרת גם וינה אמנת יצויןמתחולה, הצטרפותן בעת 138לעיל. שנזכר 2 קטן סעיף פי-על לאמנה

תחיל, שהסתייגה מדינה ששני במקרה ורק אך האמנה את כאמורמספר. צד שהן ממדינות באים המכר לחוזה הצדדים מדינות לאמנה139זו. אפשרות ניצלו

שמקומות, 134 המתקשרות. במדינות נמצאים הצדדים של עסקיהם כלומר) להתקיים שצריכים התנאים 135 הצדדים שני של עסקיהם שמקום( 1הם:

את במפורש שללו לא שהצדדים( 2שונות; ) מתקשרות במדינות נמצאים לחוזה(; 6 סעיף ראה) שלהם המכר חוזה על האמנה של תחולתה ו (3)-לאמנה

מתקשרת. מדינת בתוך נמצאת בסכסוך הדנה שהערכאהאם, 136 מקום) שלישית למדינה החוזה את קושרות הזיקות מירב למשל

מקום, (. החתימה , וכולי, המטבע התשלום137 , לעיל: הונולד ' Error: Reference source not found הערה ראה .84בעמ, סעיף: 138 לעיל, לאמנת 95 ראה .Error: Reference source not found הערה וינהארצות: כן שעשו המדינות 139 , -הן , סלובקיה, סינגפור סין . הברית ואילו' כיה וצ

כלפי( 2א) קטן סעיף לפי התחולה את תפעיל לא היא כי הצהירה גרמניהז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

32

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןכי, להיווכח ניתן הגישה מן נסוגו וינה אמנת מנסחי אפוא

לנוכח, אמנת של האוניברסליסטית זו. גישה כנגד שכוונה הביקורת האגהנוסח, מספר בין פשרה של תוצאה הנו שהתקבל הסופי ואולם

מחד. לתוצאה תמיד מביאות לא כידוע ופשרות 140גישות, גיסא, אידאלית שני של עסקיהם מקומות כאשר דהיינו, 1 קטן סעיף פי-על התחולהמשיגה, מתקשרות במדינות נמצאים הצדדים מטרות: שתי שונותהיא, המשפט לכללי בהזדקקות הכרוכה הוודאות-אי את מונעת ראשית

, לאומי-הבין היא. ושנית דין, מכר דין של החלתו את מונעת הפרטי פנימיואשר, לאחד ידוע איננו הסתם מן אשר בלתי להיות גם עשוי הצדדים

מחילה היא זאת תחת 141לאומי.-בין מכר של המיוחדים לתנאים מותאםאשר, לאומי-בין מכר חוק מאידך. הסכימו המדינות שתי אחיד גיסא, לה

במדינות נמצאים הצדדים שני של עסקיהם מקומות אין כאשראין, סעיף. מוחלטת ודאות מתקשרות מסוימת מידה מחזיר 2 קטן כזו

האמנה החלת לשם הדין ברירת לכללי נזקק שהוא בכך ודאות-אי שלגישה. במקרה אמנם התחולה הרחבת את מאפשרת זו כזה

חוטאת שהיא מבלי האחיד לאומי-הבין המכר חוק של לאומית-הביןאימפריאליזם" היא -כמו 142משפטי". ב שבהם המקרים את מפחיתה כן

שבפניו. הסכסוך על מוכר ובלתי זר דין להחיל המשפט בית ייאלץמטרה, לתוצאת באשר מסוימת ודאות-אי של במחיר מושגת זו ואולם פתח פתיחת של במחיר וכן 143הפרטי, לאומי-הבין המשפט כללי הפעלתForum-ל מסוים shopping.144 של הדין ברירת שכללי הוא לכך הטעם

. 2א) קטן סעיף את יחילו לא הן כי הצהירו אשר מדינות " קנדה( ל הודיעה הנ (British Columbia) הבריטית קולומביה שלה הפרובינציה כי בתחילה

(, 1 קטן סעיף את תחיל לא אך) : הסתייגות בטלה היא מכן לאחר ב ראה. זוhttp://www.un.or.at/uncitral/status/index.htm#TOP.

, סעיף לניסוח הרקע על 140 : לעיל, הונולד ראה Error: Reference source הערה זהnot found ' .83-80בעמ,

' שם 141 .82בעמ, הפורום, של הפנימי הדין בתור האמנה את פיה-על יחיל המשפט בית שהרי 142

ולא, פנימי דין להחלת הובילו הפרטי לאומי-הבין המשפט שכללי לאחר זה". מאולץ באופן כפוי" ו

, של זה בעניין נוקבת ביקורת ראה 143 לעיל' ורובסקה Error: Reference הערה קזsource not found ' , 37-33בעמ, הביקורת. וברובם, שלה לדעתנו המכריע מוגזמת

כמו. תחולת לגבי ממשיים ספקות אין המקרים של לנו נראה כן-האמנה ,forum shopping-ל וינה אמנת של מזה בהרבה רחב פתח פותחת האג שאמנת

שהרי, ציינו שכבר כפי מדינה של משפט בית בידי סמכות קניית עצם לעילכבר, החברה ואילו, אמנת החלת את בהכרח מחייבת באמנה פורום כל האג

אחר. דין להחלת רבים במקרים ומגיע דין ברירת כללי מפעיל היה אחר.A.Eשל בדוח ראה 144 Von Overbeck התנגשות כללי של תחולתם היקף על

: מכוח אחידים חוקים ושל דינים ב, Annuaire 58אמנות de l’Institut de Droit International (1981), Session d’Athenes 1979, vol. 1, , הובא, 171 ורובסקה' בקז

" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד33

רייך אריהעל. אלו הם שונים המדינות צד מאלו בהחלת מעוניין יהיה שלא כןיוכל אמנת אשר כזה משפט בית בפני הסכסוך את להביא לנסות וינהמתקשרת. למדינה יובילו לא שלו הדין ברירת כללי

יש, אחרונה בעיה לפתור כדי הדין. ברירת כללי בהאחדת גם צורך זו הפרטי לאומי-הבין המשפט על האג ועידת בידי הופקדה זו משימה

Hague Conference on Private( )International Law .כך לשם יזמה זו ועידה טובין למכר חוזים על החל הדין בדבר 1985 משנת חדשה אמנה

Convention on the Law Applicable to( )Contracts for the International לאומי-ביןSale of Goods.145 כך, לאמנה תצטרפנה מדינות שיותר ככל תקטן זו

ותגדל, בבחירת למניפולציות האפשרות של הצפייה יכולת פורוםביניהם. שהתעורר סכסוך על שיחול דין לגבי הצדדים

לאמתו, ברוב, של ואולם מתעוררים אין המקרים של המכריע דבר 146וינה. אמנת של לאומית-הבין לתחולתה באשר ממש של ספקות

גם קטן סעיף של הרלוונטיות מדינות שיותר ככל ופוחתת הולכת בותחולתה, מצטרפות א, קטן סעיף באמצעות בעיקר מופעלת אליה

ואילו. ממדינות הם הצדדים שני כאשר הצדדים מן אחד כאשר האמנהובית, ממדינה איננו של הזיקות מירב כי למסקנה מגיע משפט כזואזי, מדינה של לדין אותו מוביל איננו החוזה גם כלל-בדרך מתקשרת

בניגוד, באופן להחיל צודק זה יהיה לא של הסבירות לציפיותיהם כפויאת, האמנה. דין הצדדים

) היקף) מבחן: של תחולתן ג העיסקה של לאומי-הבין האופי האמנות תחולתו של בהקשר וינה באמנת שהוכנסו שיפורים שני נציין לבסוףכאמנת. החוק של לאומית-הבין גם, האחיד את הגבילה וינה אמנת האג

להבדיל, -בין מכר לחוזי תחולתה גם. -פנים מחוזים לאומיים היא ארציים – הצדדים שני של עסקיהם מקומות היות על זו הבחנה לבסס בחרה

לא האג שאמנת אלא 147שונות. במדינות – מאזרחותם להבדיל' Error: Reference source not found הערה לעיל .32בעמ,

Theב: פורסמה האמנה 145 Hague Conference on Private International Law, Collection of Conventions (1951-1988) (1988) .לתוקף. עדיין נכנסה לא האמנה

גם: ראהhttp://ananse.irv.uit.no/trade_law/art/Hague.Applicable.Law.SOG.Convention.1986/00

6.html146 , לעיל: וינשיפ ' Error: Reference source not found הערה ראה אשר, 27-1בעמ,

פרמוטציות חמישים בחן מקום, שני של עסקיהם מקום) שונות וארבע הצדדיםכללי, והסתייגויות, לאומי-הבין המשפט של הדין ברירת הפורום שונות הפרטי

והגיע(, מדינות של מהמקרים בחמישים כי למסקנה מתקשרות התשובה ושנייםורק, מסוים. קושי מעוררים מקרים שני ברורה

לעיל, לאמנת 1 סעיף ראה147 1 וסעיף; Error: Reference source not found הערה וינה ,112 הערה ליד הטקסט לעיל וראה. 2 הערה לעיל, ULIS פי-על האחיד לחוקז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

34

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןודרשה, בדרישה הסתפקה אופיה על יעיד אשר נוסף מרכיב זו

הנוסף המרכיב על ויתרה וינה אמנת ואילו 148העסקה, של לאומי-הבין , הדרישות. אכן היו שבו המקום בקביעת התלויות האג אמנת של הזה שבו המקום הוא היכן 150פרשנות. קשיי מעוררות 149והקיבול ההצעה

" ההצעה" כאשר, היו מכתבים, משלוח באמצעות נעשו אלה והקיבולהאם? או מברקים הפעולה עשיית למקום היא הכוונה פקסימיליותאו, של הפיסית פעולות קיבלו שבו המקום אחר לתור יש שמא המשלוחמן. תוקף אלה have“ –– האנגלי הנוסח משפטי been effected ” ניתן

כי, להסיק הקשיים מן חלק 151הנכונה. היא השנייה האפשרות לכאורה, 1 קטן סעיף ידי-על נפתרים ) אך) לחוק קשיים, 152כולם. לא ד כאמור

אשר, באמנת מתעוררים אינם אלה לעניין אחת בדרישה מסתפקת וינהשמקומות, שונות. מדינות של בשטחיהן יימצאו הצדדים של עסקיהם זה

אמנת אפשרות בתחום להיות חייבת זו עובדה כי מדגישה וינה ואולם סוכן של נסתרת שליחות 153החוזה. חתימת בעת הצדדים של ידיעתםלא מאותה קונה או מוכר עם המתקשר מקומי את תהפוך מדינה

זה. ייחוס גורם לבחירת שנתנו ההנמקה על(.1 ד פרק לעיל ראה 148 א )סעיף: 149 ()1 ראה .2 הערה לעיל, ULIS פי-על האחיד המכר לחוק( 3)-ו( 2א), ראה 150 לעיל: הונולד ' Error: Reference source not found הערה גם .76בעמ, גרייבסון: 151 לעיל, ראה ' Error: Reference source not found הערה וכהן ;50בעמ,

' ראה וינוגרד: א ' הדין סדרי תקנותגם ,) " , בעמ) ו תשנ שלישית ,878מהדורהולפיה, ההלכה את המביא מארץ שנשלח במכתב שנעשה חוזה האנגליתנחשב, מכתב ידי-על ההצעה נתקבלה שבה במדינה שנעשה כחוזה לארץהסחורה. משלוח ידי-על או קבלתה

: "1 בסעיף 152 ) בחוזים) נאמר יראו, שנעשו ד והקיבול ההצעה את בתכתובתהמברקים, אם רק אחת מדינה של בשטחה היו כאילו שאר או המכתביםהמכילים, מסמכי נשלחו, ההצעה את התקשורת של בשטחה ונתקבלו והקיבולהוראה". אותה קטן בסעיף המופיעה לדרישה כמתייחסת לפרשה יש זו מדינה

1() המובן. מדינות של בשטחיהן להיות והקיבול ההצעה על ולפיה(, 2א) שונות( 1 קטן סעיף הוראת של הפשוט הוא) ההתקשרות ממסמכי שאחד בכך שדי ד מסמכי יתר נשלחו או נתקבלו שבה המדינה מן שונה ממדינה נשלחו

כדי, ההצעה" הדרישה את למלא ההתקשרות של בשטחיהן היו והקיבול ש, מדינות גם". ואולם גרייבסון: – החולקים יש זו לפרשנות באשר שונות ראהלעיל, :Error הערה וכהן Reference source not found ' מקום, מכל. 50בעמ, ()1 קטן סעיף בפרשנות עוזרת איננה זו הוראה מסירת" כי הדורשת(, 3א)והקיבול". ההצעה היו בשטחה שלא מדינה של בשטחה להיות צריכה הטובין

: לאמנת( 2)1 סעיף ראה 153 הקובע, וינה(“2 )The fact that the parties have their places of business in different states is to be

disregarded whenever this fact does not appear either from the contract or from any dealings between, or from information disclosed by, the parties at any time before or

at the conclusion of the contract”." משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

35

רייך אריהכאשר, -לבין החוזה לדעת דרך כל המתקשר לצד היתה לא לאומיאחרת. ממדינה גורם של בשליחות פועל שהסוכן זכתה לא אשר אחרת בעיה לפתרון האמנה מאמצת דומה גישהכיצד: באמנת ברור לפתרון הפועל צד של עסקו מקום את קובעים האגתופעה? במדינות את מנהל תאגיד או שאדם בימינו היא נפוצה רבות, 154רבות. במדינות עסקיו , יהיה למשל את מנהל המוכר אם הדין מה, במדינות עסקו ואילו, וג ב ? במדינות עסקו את מנהל הקונה א וה, ד ג( במדינה ביניהם שנעשה חוזה האם ( ייחשב ישראל אחר כממלא ג

אמנת? של לאומיות-הבין דרישת , האמנה אינה, כאמור מתייחסת האגוייתכנו, לבעיה כלל 155לפתרונה. שונות גישות זו

לעומת, אמנת קובעת, וינה הצדדים לאחד כאשר כי במפורש זאתמקום, עסקים ממקום יותר יש לו שיש זה יהיה הרלוונטי העסקים אחד

בהתחשב, לחוזה ביותר ההדוק הקשר ידועות שהיו בנסיבות ולביצועו מלאכותיות תוצאות מונעים אנו בכך 156החוזה. לכריתת עובר לצדדיםאם. ובלתי אותו וביצע החוזה תנאי את סיכם ישראלי מוכר צפויות

מקום, שלו הסניף באמצעות של היחיד עסקו מקום מצוי שבו באנגליהיש, דיני את מכירים בעסקה מעורבים שהיו הצדדים שני כי להניח הקונההחלת. אלה שהם ומצפים אנגליה של הפנימיים המכר אמנת שיחולו ואת כוונתם את סותרת היתה כזה חוזה על וינה אמנת או האג

ציפיותיהם.

מטריאלי תחולה היקף.2 לתחולתן באשר ווינה האג אמנות בין המשותף מן הרבה יש

שתיהן. דיני של כלליים עקרונות בעיקר לקבוע באות המטריאליתאת. על, של המיוחדים התנאים המכר בעצמם, לקבוע הצדדים החוזה

להבדיל, מקיים תאגיד שבו למקרה היא כוונתנו 154 בת, מחברות סניפיםבמקרה. במדינות מדינה, בכל נפרדת משפטית אישיות בעל תאגיד שקיים רבותבאשר, לא שהשאלה נראה שבו התאגיד של העסקים מקום רק תתעורררלוונטי. יהיה עסקינן

הראשונה הדרישה אחר ימלא כזה חוזה כי הדעה את מביעים וכהן גרייבסון 155( 1 סעיף של לחוק) הנימוק. אמנת של האחיד א זו שהוראה הוא לעמדתם האג

באותה נמצאים עסקיהם שמקומות צדדים על התחולה את שוללת איננהאלא, ודרישה, במדינות עיסוק מקומות להם שיהיו מחייבת רק מדינה זו שונות

גריבסון. מתמלאת לעיל, כאן 'Error: Reference source not found הערה וכהן בעמ, אם. כמלאכותית לנו נראית זו פרשנות. 49 בין כולו נעשה החוזה ומאולצת

הפועלים, -רב חברות של המקומיים הסניפים אזי, באותה לאומיות מדינה כבלתי נראית אחרות במדינות עסקים מקומות גם יש אלה שלחברות העובדה

החלת. את כתואמת נראית אינה כזה חוזה על לאומי-הבין המכר חוק רלוונטיתאשר, של הסבירות הציפיות כעסקה העסקה את ראו לא הסתם מן הצדדים

לאומית.-בין( 10 סעיף ראה 156 לאמנת) לעיל, א .Error: Reference source not found הערה וינה

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ36

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין 157האמנה. הוראות על יגברו ידם-על במפורש שנקבעו הסכמות ולעולם

בין היחסים את ורק אך להסדיר באות אלה שהוראות ברור כן-כמוואינן, המוכר האמנות. צדדים של זכויות על משפיעות והקונה שלישייםוהן, בטובין הבעלות שאלת את להסדיר באות אינן אינן גם שנמכרו

בטובין זכויות שרכשו שלישיים צדדים על המכר השפעת בשאלת נוגעותאו, להסדיר יש אלה סוגיות 158הקונה. או המוכר של הנושים על שנמכרו159הלאומי. הדין באמצעות

החוקים, -כמו הצדדים, כשרות של בשאלות נוגעים אינם האחידים כן, בדבר הפנימי הדין מהוראות גורעים ואינם , , עושק, כפייה הטעיה טעותוחוזים, הגנת אינן גם האמנות 160הציבור. תקנת את הנוגדים הצרכן מרכיבים לגבי הפנימי הדין של אחרות מחייבות מהוראות לגרוע באותכגון, בעסקת הקשורים שונים חוץ, מטבע על פיקוח הוראות המכר

הגבלות, על פיקוח בדבר הוראות . או יבוא על מחירים וכדומה, יצוא בגין האחריות לעניין נוגעת אינה היא כי במפורש קובעת גם וינה אמנת כעניין נחשבת זו סוגיה גם 161פגומים. מוצרים ידי-על הנגרמים גוף נזקי

162מדינה. כל של פנימית להסדרה

וסעיף לאמנת 3 סעיף ראה 157 וינה. לאמנת 6 האגלעיל, אמנת של האחיד לחוק 8 סעיף ראה 158 :Error הערה האג Reference

source not found" : חוק, והקונה המוכר חיובי את ורק אך מסדיר זה הקובעבייחוד. מחוזה הנובעים לא, בכריתת רק לא עוסק זה חוק אין המכר החוזה

ולא, בטובין הבעלות על בהשפעתו או, של בתקפם שנמכרו תנאי של החוזהאו, זולת, כל של מתנאיו הוראה". מפורשת הוראה בו נקבעה אם נוהג אחרת

אך, מצויה, לא דומה לעיל, לאמנת 4 בסעיף זהה וינה.Error: Reference source not found הערה

לעיל, 159 ' Error: Reference source not found הערה נדולו .5בעמ, 160 ; , וכן: שם נדולו לעיל, ראה ,Error: Reference source not found הערה הונולד

תוקפו" הנוגעות שאלות הן אלה. 116-114בעמ' במובן", של ל 4 סעיף החוזהוסעיף, לאמנת לעניין. לאמנת 8 וינה פי-על אם לשאלה משמעות אין זה האג

" חוזה המקומי הדין באחד" או, המקרים בטל כך". ניתן" רק הללו או לביטולעניין, ואין, של בתוקפו קשור זה כך הוראות כל האחידים בחוקים החוזה

אלה. סוגיות המסדירות חלופיותלעיל, לאמנת 5 סעיף ראה 161 הגם. Error: Reference source not found הערה וינה

העמדה, אמנת של האחיד בחוק במפורש נקבעה לא זו שהגבלה האג, פירושה זה כי היתה המקובלת : לעיל. נדולו ראה Error: Reference הערה הנכון

source not found ' .5בעמ, בקהילייה 162 זה, בתחום גם אחידות להשיג הצורך הוכר האירופית ואולם

האחריות היקף על החלים הדינים לקירוב להביא שמטרתה דירקטיבה והוצאה: החברות במדינות פגומים מוצרים בגין ראה. Councilבקהילייה Directive

85/374/EEC of 25 July 1985 on the Approximation of the Laws, Regulations and Administrative Provisions of the Member States Concerning Liability for Defective

Products, 1985 O.J. L .L.Mהמאמר: וכן, 210/29 Mathewson “Harmonization of Product Liability Laws in The European Community: A Comparative Analysis” 24 L.

" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד37

רייך אריהביקשו הטעמים מן תחולתן מכלל להוציא האמנות שתי הללו

עסקאות. מכירות באמצעות רבות במדינות מוסדרות כאלה לצרכניםאלא. על להגן שמטרתה חקיקה האחיד החוק של שההוראה הצרכנים

אין. מצומצמת נראית זה בעניין האג אמנת של את שוללת היא מדייאלא עסקאות על האחיד החוק תחולת לא שהחוק קובעת רק כאלה

היא -כמו 163זה. בעניין הישראלי שבחוק חובה בהוראות לפגוע בא כןעסקאות” צרכניות עסקאות מה משום מזהה שבתשלומים מכר כ

עסקאות 164לשיעורין". אחד, בתשלום גם כידוע נעשות צרכניות ואולםעלולים -הבין המכר חוק של מוצלחת-הלא ומההוראה להסיק לאומי

וכי, צרכניות עסקאות על גם יחול זה שחוק הוראות על גובר הוא כאלה, בעניין ספציפיות , רכישה. למשל כך חברה של קטלוג מתוך צרכן של זה

עשויה באמצעות זרה חוק של התחולה דרישות אחר למלא הדואראשר, -הבין המכר החוזים חוק תחולת את כשולל יתפרש לאומי

" ג, התשמ " הגנת חוק את או 1983-165האחידים א, התשמ 198הצרכן1.-166 , מסקנה וינה אמנת ואולם 167ביסודה, מוטעית תהיה כזו לדעתנו

בקובעה, בעניין ספק כל מונעת על תחול לא היא כי במפורש זהמשפחתי, לשימוש נרכשו אשר טובין של מכירות אלא, או אישי אם ביתי

נקנו שהטובין לדעת עליו היה ולא המוכר ידע לא החוזה כריתת בעת כן168כזו. למטרה

שתי, הגבלות ליתר באשר וקובעות, האמנות התחולה לא הן כי זהות, של מכר על תחולנה בטוחות, מניות מסמכים, סטוק סחירים להשקעה

& Pol. in Int’l Bus. (1993) 1285.( 5 סעיף ראה 163 לחוק) לעיל, -הבין המכר ב : "2 הערה לאומי חוק, זה הקובע

הנועדות, שבחוק חובה בהוראות לפגוע בא אינו הקונה על להגן הישראלילשיעורין". שבתשלומים מכר-בעסקאות

.שם 164ח" 165 .1068 סח" 166 .1023 סהמדובר, החוזים לחוק באשר 167 תנאי של בטלותו אפשרות על האחידים

(. 3 סעיף) מקפח שנמצא אחיד בחוזה עניין במסגרת אפוא נופל זה לחוקתוקפם" המתייחסת לאומי-הבין המכר לחוק 8 בסעיף המצויה ההגבלה של לואילו". תנאי של או החוזה הקובע, הגנת חוק לגבי מתנאיו איסורים הצרכןנראה, פליליות השלכות בעלי שונים Lex מיוחד דין הוא כי לנו ואזרחיות

specialis) )וכי, הגנת בנושא חלופיות הוראות לאומי-הבין המכר לחוק אין הצרכןבנסיבות. לעניין חוק משתיקת שלילי הסדר להסיק נכון זה יהיה לא גם העניין זהמפני, בעניין לאומי-הבין המכר ומכל. בא זה שחוק הנושא זה שלא זה להסדיר

אין, שאיננה הצרכנית העסקה על זה חוק של תחולתו לשלילת בסיס מקוםולכן, תשלומים עסקת נראה הודעה וחובת התאמה כמו בשאלות לשיעוריןאף, מהחלת מנוס יהיה שלא יחסיהם את להסדיר יועד שהוא פי-על-הוראותיו

ולא, של ההדדיים צרכן.-סוחר יחסי סוחרים( 2 סעיף 168 לאמנת) לעיל, א .Error: Reference source not found הערה וינה

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ38

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןולא, או ספינות, ושל חשמל של מכר על כספים ועל, וכלי אוניות טיס

169לפועל. הוצאה בהליכי או שבחוק סמכות פי-על הנעשה מכר

מעצם, -כמו אין, כן ידע של או שירותים של מכר על חלות הן הגדרתן170רוחני. וקניין

האחיד החוק פרשנות.3) בפרשנות האחידות בעיית א)

כאשר. של פרשנותן אופן שאלת היא ביותר חשובה שאלה האמנות בדיני אחידות השגת היא עסקינן שבהן האמנות של המרכזית מטרתןברור, מדינות בכל החלים לאומי-הבין המכר חשובה כמה עד האמנה

ואולם. במדינות האמנות של וביישומן בפרשנותן אחידות השגת גם אלה להעניק יכולה אשר ועליונה מרכזית שיפוט ערכאת אין הללו לאמנות

מלאכת. אוטורטיבית פרשנות להן על כולה כל מוטלת פרשנותן ואחידהכיצד. של השיפוטיות הערכאות כתפי להבטיח אפוא ניתן המדינות

171זו? בפרשנות אחידות

( 5 סעיף ראה 169 לחוק) לעיל, -הבין המכר א Error: Reference source הערה לאומיnot found ;2 סעיף וכן(b(-)f) אמנת. לאמנת פומבית מכירה גם מוסיפה וינה וינה

(sales by auction) ,רחפות של מכר גם וכן Hovercraft) .)אוניות להוצאת הטעם למערכת כלל-בדרך כפופים אלה שמיטלטלין הוא החוק מתחולת טיס וכליוגם, על שחלה לזו הדומה מיוחדת דינים כמו רישום דורשת מקרקעין

ראה. , של פירושו במקרקעין לעיל' טונק (5 סעיף על, 21 הערה פרופ א), ULIS לאמנת אמנת. תחבורה שכלי בתנאי רק תחולתה את שללה האג אכןואילו, שיש או רשומים אלה כזו. הגבלה אין וינה באמנת לרושמם

החוקים, כאמור 170 הכולל מונח, טובין של מכר על רק חלים האחידים לעילואינו, מוצרים , וקניין שירותים כולל מוחשיים : לעיל. הונולד ראה הערה רוחני

Error: Reference source not found ' אמנת, בעניין. 59-21בעמ, גם וינה שירותיםהמורכב, החוזה לבעיית במפורש מתייחסת כגון, מטובין המעורב מכר ושירותים

כאשר, מרכזיית של להכשיר, את להתקין מתחייב גם המוכר טלפונים המרכזייהוכן, הקונה של העובדים קהל את ושירות טכנית תמיכה למוצר לתת בתפעולה

בעניין. תקופה למשך והטפל. העיקר מבחן את וינה אמנת קובעת זה ארוכה the)“ העיקרי החלק שבהם חוזים על תחול לא האמנה כי קובע( 2)3 סעיף

preponderant part)” ,עבודה לספק מהחובה מורכב הספק התחייבויות של לשם. ושירותים ניתן, כלל יישום אחרים התמורה חלק של הערך את להשוות זהאל, המתייחס ' שם) הנלווים לשירותים המתייחס החלק לטובין (.107בעמ, ראה, תוכנת של מכר על החוק לתחולת באשר .110 הערה לעיל מחשבים

" המוגדרות במדינות בייחוד חמורה זו בעיה 171 ביחסן" דואליסטיות למשפט כמדינות. לאומי-הבין וישראל, הפומבי אינן, אלה מתוך בנורמות מכירות בתוכן

אלא, ממשפטן כחלק לאומיות-בין אמנות אלה נורמות צורפו כן אם הפנימי" מחייב חוק של צורה וקיבלו המדינה של החקיקה בכור : א) ע 25/55 ראה

סמרה' נפקדים לנכסי האפוטרופוס "ואח' נ ד, ,1829, 1825י' פ ' : דינשטין, י וכן:Error הערה לעיל Reference source not found ' במדינות. 131-128בעמ,

המתבצעות לאומיות-בין אמנות מתוך לנורמות ישירה תחולה המעניקותבתי, בחקיקה צורך בלי, (self-executing) מאליהן בבואם, מיוחדת המשפט

" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד39

רייך אריהוקבעה לבעיה התייחסה וינה אמנת לפרש המחייבת הוראה זו

172בתחולתה. אחידות לקדם ובצורך לאומי-הבין באופיה בהתחשב אותה

173האג. באמנות כלולה היתה לא דומה הוראה

) לאומי"-הבין באופי בהתחשב" פרשנות ב)של" -הבין באופיה בהתחשב" לפרשנות הדרישה משמעות לאומישאם, האמנה לתוך חקיקה באמצעות תאומץ וינה אמנת וכאשר היאשומה(, הוראה גם הסתם מן תכלול אשר) הישראלי המשפט על יהיה זו

שבו האופן מן מעט שונה באופן שיתקבל החוק את לפרש המשפט בתיהוראה. מקומיים חוקים לפרש נוהגים הם להתחשב תחייב זו רגילים

ולהשתמש, של המיוחד במקורו הפרשנות בכללי כך לשם החוקלהבדיל, -בין אמנות לגבי המקובלים היתר, בין 174מחוקים. לאומיות

פי-על האחיד החוק מושגי משמעות אחר לתור הפרשן על שומה יהיה כן-כמו 175הרשמיות. מלשונותיה לאחת בהתאם – באמנה מקורם

אמנה מפרשים שהם לכך מודעים יהיו לאומי-הבין המכר דיני את לפרשוישתמשו, -בין באמנות המקובלים הפרשנות בכללי כך לשם לאומית, -בין בתי. לעומתם לדעתי, ישראל כמו במדינה המשפט לאומיות שלא עלולים

להתייחס, המקומי, החוקים בספר אחר חוק לכל כמו האחיד לחוק בצדק, הפרשנות ולכללי לדוקטרינות בהתאם ולפרשו , דעת. למשל ראה המקומיים" כתוארו) ברק השופט של המיעוט נ( בד Error: הערה להלן, 36/84 אז

Reference source not found .בדרך גדולים הבדלים להיווצר עלולים מכך כתוצאה ראה. במדינות האחיד החוק של והפרשנות היישום P. Volkenזה: בעניין השונות

“The Vienna Convention: Scope, Interpretation and Gap-Filling”, in International Sale of Goods: Dubrovnik Lectures (P. Sarcevic & P. Volken eds., 1986) 19, at p. 21.

לעיל, לאמנת( 1)7 סעיף ראה172 .Error: Reference source not found הערה וינה היא האג אמנת של האחיד בחוק המצויה היחידה הכללית הפרשנות הוראת 173

בחוק המוסדרים לעניינים הנוגעות שאלות כי הקובעת, 17 שבסעיף ההוראה" בו הוכרעו ולא זה יוסדרו, שעליהם הכלליים לעקרונות בהתאם במפורש

הוראה". חוק מבוסס הואיל, קשה זו זה מהם תמיד ברור ולא ליישוםשעליהם" העקרונות" לא. מבוסס הכלליים וגם, החוק האמנה לא החוק

אינם, או, כוללים עצמה המצהירים, הוראה מבוא העקרונות על אחרתבמצב. מטרות על או הכלליים פעמים הרבה הפרשן ייאלץ זה דברים החוק העשויים ספקות לפתור כדי המקומי הדין של ולהוראות לעקרונות לפנות

ודבר, החוק ליישום בקשר להתעורר האחידות. במטרת כמובן יפגע זה האחיד174 , לעיל: הונולד ' Error: Reference source not found הערה ראה .145-136בעמ,

" ראה ץ: בג מפקד' עפו 785/87 גם ל" כוחות נ ש" צה "ועזה ביו ד, ,4( 2) מב פ המשפט פרשנות ובין לאומי-הבין המשפט פרשנות שבין ההבדל על העומד, 19

וראה. " של הביקורת גם המוניציפלי : , ' גירושים' במאמרו דינשטיין י פרופ.408-405, 403 יג משפט עיונימוחזקים" משטחים

" של דבריו את גם זה לעניין ראה 175 , ' א בע לוין ד אייר' דדון 20/83 השופט נ"פרנס ד, הנוסחים הם וינה אמנת של המחייבים הנוסחים. 795, 785( 3) לח פ

, , , , , ורוסית: צרפתית ערבית ספרדית סינית אנגלית 101 סעיף ראה) שבשפותוינה(. לאמנת

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ40

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין 1969 משנת אמנות דיני בדבר וינה אמנת של בהוראותיה להתחשב עליו

תפורש אמנה כי קובעת זו לאמנה 31 סעיף 176האמנות"(. אמנת)"לפי, -בתום בהקשרם" האמנה למונחי ליתן שיש הרגילה המשמעות לבכמו". נושאה ולאור על, כן-ומטרתה האמנות, לאמנת 32 סעיף פי-ניתן

לרבות, פרשנות לדרכי להזדקק travaux) לאמנה ההכנה עבודת נוספותpreparatoires) 177נכרתה. שבהן והנסיבות

המקובלת התכליתית הפרשנות מדרך גם מתחייבת זו מסקנה של החקיקתית להיסטוריה הפניה בחשיבות מכירה זו גישה 178בישראל.בתור, נשוא החיקוק תכליתו בדבר מידע של מקור הפרשנות

לאומית,-בין אמנה בעקבות שנכרת חוק של במקרה 179החקיקתית. האמנה, של ההיסטוריה למעשה היא החוק של החקיקתית ההיסטוריה

את. העבודה מתוך משתקפת שזו כפי אפוא לפרש יש החוק המכינהובהתאם, הוא שממנה לאמנה בזיקה של הנכונה למשמעותה שאובהלכה. המקובלות הפרשנות דרכי פי-על זו אמנה היא, פסוקה שלה

לנגוד ולא לאומי-הבין המשפט את להגשים היא חוק כל של שתכליתואם, החוק את לפרש הדין מן וכי 180אותו, פירוש מחייב אינו הוא החרות

בהתאם, אם. -הבין המשפט להוראות אחר כך חוק לכל ביחס לאומיהרי, שמקורו לחוק ביחס הדברים יפים וכמה כמה אחת על נפסקלהגשימו. היא המוצהרת ושמטרתו לאומית-בין באמנה של החקיקתית להיסטוריה הפנייה מקובלת לא שבהן במדינות גם

כגון, נתקבלה, החוק חוקים של דינם שונה כי העמדה מכבר זה אנגליה בית של מחובתו כאלה חוקים לגבי 181לאומית.-בין אמנה המיישמים

176Vienna Convention on the Law of Treaties, 23 May 1969, 1155 U.N.T.S. 331; 8 I.L.M. האוניברסיטה בהוצאת בספר פורסמו מבוא ודברי עברי נוסח; 679 אמנת: (, אמנות דיני בדבר 1969 במאי 23 מיום וינה העברית " תרגום) ח תשל

זהרי' מאת מבוא ודברי . מ רוזן' וש הנובעת המשמעות את לאשר כדי להזדקק ניתן אלה נוספות פרשנות לדרכי 177

או, לאמנת 31 סעיף של מהחלתו במקום המשמעות את לקבוע כדי האמנות( 31 סעיף לפי שהפרשנות מניחה: ) או, לכאן פירוש א או; פירוש ולכאן מעורפל

) מובילה) ראה. בלתי או שחר חסרת בבירור שהיא לתוצאה ב ' סבירה י: גם( בינלאומיות אמנות דינשטיין " ד) .149-142תשל

178 " , ץ, בג למשל שר' שליט 58/68 ראה "הפנים נ ד, דברי )513, 477( 2) כג פ" : ;) א ע וכן זוסמן " 674/85 השופט חברה" מ" לביטוח אליהו ' בע ק' ז "נ ד, מג פ

(. דברי )364, 356( 1) ראה ברק ' גם השופט ברק: א במשפט פרשנותבהרחבה , " כרך) ד .172-141ב( תשנ

179 ' , בעמ, שם .353ברק180 ' , , בעמ: שם ברק "576ראה : א; ע שאהין' אלקוטיב 522/70 וכן "נ ד, ) כה פ

לנדוי(. השופט )80, 77( 2בקשר הלורדים בית של דין-פסק ראה 181 הובלה על ורשה לאמנת באנגליה

Fothergillאווירית: v. Monarch Airlines [1981] A.C. 251; [1980] 2 All E.R. 696 (H.L.)." משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

41

רייך אריהוגם, בעבודה גם להתחשב המשפט של ולכתיבה זרה לפסיקה המכינה182האמנה. את המפרשים מלומדים

) אחידות" לקדם בצורך בהתחשב" פרשנותג)ואולי, לא חשובה היא, אף פחות את לפרש המחייבת ההוראה יותר של משמעותה 183בהחלתה. אחידות לקדם בצורך בהתחשב וינה אמנתעל, האמנה את לפרש בבואו כי היא זו הוראה כי לזכור השופט וליישמה לאומי-הבין המכר בדיני אחידות השגת היא המרכזיות ממטרותיה אחתומתפקידיו, המדינות בכל זו. מטרה למימוש לחתור כפרשן המתקשרות האמנה להוראות שניתנה לפרשנות גם קשוב להיות הפרשן על כך לשםכמו, מתקשרות מדינות של משפט בבתי של לדעותיהם גם אחרות

פסיקה 184העולם. ברחבי מלומדים במדינה כלשהי ערכאה של אמנםאשר, על עבר דומה תהליך 182 מושגי בתוך מאוד מסוגרת היתה בעבר צרפת

גם, הדין ועתה, -בין לאמנות בהתייחסה שלה לקבלת יותר פתוחה היא לאומיות: זרה ומפסיקה לאומית-הבין האמנה של המכינה מהעבודה הנחיה ראה. לגביה

G. Miller Liability in International Air Transport (1977), דין-פסק גם וראה; .368 .Kahn v. Trans World Airlines, 443 N.Y. Supp. 2nd 79 (1981)הברית: -מארצות

בעוד. Error: Reference source not found הערה לעיל, וינה לאמנת( 1)7 סעיף 183 האמנה( של לאומי-הבין באופיה להתחשב הצורך על) זו הוראה של הרישא

הפרשנות, מושא של והרקע המקור את ומדגישה במהותה דאונטולוגית היאעם. של תכלית השגת ודורשת טלאולוגית היא הנוכחית ההוראה הרי אחידות

אין של ומהרקע מהמקור יוצא פועל רבה במידה היא זו שתכלית ספק זאתוראה. .V.Sזה: לעניין האמנה Cook, Note(????), “The Need for Uniform

Interpretation of the 1980 United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods, 50 U. Pa. L. Rev. (1988) 197.

184 , לעיל: הונולד ' Error: Reference source not found הערה ראה .144-142בעמ, יזם של אחידה בפרשנות הצורך את לקדם כדי פרסום UNCITRAL האמנה

האמנה בארצות לאומיים משפט בתי ידי-על שניתנו דין-פסקי תקצירי של שוטףתקצירים. לאמנת בקשר של שוטף פרסום במסגרת מתפרסמים אלה וינה

UNCITRAL : תקצירי והכולל, CLOUT (Case Law on UNCITRAL Texts)המכונה המתייחסת העולם רחבי מכל בוררות וערכאות משפט בתי של פסיקה

התקצירים. של לטקסטים הארגון של קורספונדנטים ידי-על מסופקים הארגון דין-לפסקי נוחה גישה מאפשר זה פרסום בארגון. החברות השונות במדינות לפרשנות הנזקקים ולמשפטנים לשופטים זרות ובשפות רבות בארצות שניתנו

המלא. בנוסחה ההחלטה את מהארגון להזמין ניתן זה פרסום יסוד על האמנה.: CLOUT-ה שיטת על הסבר בדבר Unitedראה, Nations, Commission on

International Trade Law, Case Law on UNCITRAL Texts (CLOUT): User Guide, U.N. Doc. A/CN.9/SER.C/GUIDE/1 (1993) .אין, לספרות באשר בנמצא משפטית

כדוגמת, של רשמי-חצי או רשמי פירוש טונק' שהכין הפירוש האמנה על פרופואשר, אמנות האג. ועידת של הרשמיים מהפרוטוקולים כחלק פורסם האגלמרות, פירוש הכנת לאשר הסכימה לא וינה ועידת כמה של דרישתן כזה

קיים משלחות. קודמת לטיוטה שחוברה הארגון מזכירות של פירוש ואולםפירוש, מן הבדל שאין ככל. 1978 משנת כביטוי, עזר להיות עשוי זה הנוסחים רבז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

42

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןוייתכן, משפט בית לחייב יכולה אינה אחרת מתקשרת שהאחרון מקומי

מונחי של הרגיל למובנם יותר מתאים שלו פירושו שדווקא יסבורלמטרתם, , האמנה מה. ואולם לפרשן לו אל כי הוא שברור ולתכליתם במשפט שמקורם ומושגים דוקטרינות פי-על האחיד החוק את לפרש

ולהתייחס, המקומי מפרי רגיל חקיקה מעשה הוא היה כאילו אליו שלוהמקומי. המחוקק של יצירתו

Fothergill בעניין הלורדים בית בהחלטת היטב בוטאה זו עמדה v. Monarch Airlines,185 בדבר ורשה אמנת של פרשנותה נדרשה בה אשר

של חוק באמצעות יושמה אשר אמנה 186אוויריים, מובילים של אחריותםבעניין. שלא, ברוב הלורדים בית החליט זה הפרלמנט להעניק דעות

זה למונח הניתנת הרגילה המשמעות את האמנה מתוך מסוים למונחאלא, בדין כלל-בדרך באמנה בהתחשב יותר רחבה משמעות האנגלי

דברים. הוא שבמסגרתה היתה שלא פי-על-אף נפסקו אלה מופיע187וינה. שבאמנת ההוראה כדוגמת פרשנות הוראת זו באמנה

איר' דדון בפרשת בישראל גם נפסק כך : השופט מפי פרנס נ לוין' 188ד

גם. -בין לאמנה מתיחסים כאשר הדבר כך לא לחלק היתה כשזו לאומיתעדיין, הדין מן ולסייגיה האמנה להוראות להתייחס ניתן לא הישראלי

שהרי, ישראלית חקיקתית חשיבה פרי הם כאילו עיניהם לנגד מקורית המקובלים המשפטיים העקרונות עמדו לא לאמנה הצדדים של

על, אלא, הכלולות ההבחנות בישראל יפים שיהיו עקרונות בהםהתיחסות. משפט לשיטות תפגע ולהוראותיה לאמנה כזו אשר שונותדהיינו, האמנה של העיקריות ממטרותיה באחת בהכרח יצירת שלפנינו

: ולעבודה המנסחים לכוונת ראה. United“המכינה Nations Conference on Contracts for the International Sale of Goods, Vienna 1980, Official Records”, United

Nations, New York, 1981, A/CONF.97/19, pp. 14-66 .זה מפירוש רלוונטיים קטעים .Aקריצר: של בספרו האמנה סעיפי כל לגבי מובאים Kritzer Guide to

Practical Application of the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods (1989) ;פורסמו, -כמו מצוינים, פרשנות ספרי מספר כן

ל" שהיה מי של ספרו את להזכיר ראוי מביניהם אשר בעת UNCITRAL של המזכוהמנסח, ועידת פרופסור, של הראשי וינה ון' האמנה לעיל, ג הערה הונולד

Error: Reference source not found .הם: אחרים פרשנות ספריP. Schlechtriem Uniform Sales Law: The UN-Convention on Contracts for the International Sale of Goods (1986); C.M. Bianca & M. Bonell Commentary on the International Sales Law:

The 1980 Vienna Sales Convention (1987) .לבתי רב לעזר להיות עשויה זו ספרות הישראלי. הדין תוך אל האמנה תאומץ וכאשר אם הישראליים המשפט

.186 הערה לעיל185 אמנת) לאומית-בין אווירית תובלה בדבר מסוימים כללים לאיחוד אמנה 186

"1955 בשנת בהאג שתוקנה כפי, 1929 משנת ורשה א( ' 8 כ .479בעמ, ,Fothergill בעניין זו להחלטה 706בעמ' דיפלוק הלורד דברי בייחוד ראה 187

.186 הערה לעילא" 188 ' 189 הערה לעיל, 20/83 ע . 805בעמ,

" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד43

רייך אריה האוירית התובלה בתחום שונים נושאים המסדירים דינים של אחיד גוףלאומית.-הבין

ותוך, עמדה לאור הפרשנות ועל המכינה העבודה על הסתמכות זוקבע, לאמנת בעולם המקובלת תקופת כי העליון המשפט בית ורשה היא ורשה לאמנת( 1)29 בסעיף הקבועה שנתיים של ההתיישנות

ואין, בחוקי הקבועות לעילות בהתאם לשנותה אפשרות אבסולוטיתלרבות, ההתיישנות בית החלטת 189הישראלי. ההתיישנות חוק המקומיים דעות. ברוב אושרה היא ובו 190נוסף, לדיון הגיעה שלעיל העליון המשפטאשר, השופט של המיעוט דעת את דחו הרוב שופטי עם כי גרס ברק

היא, מהמשפט לחלק לאומית-הבין הנורמה של הפיכתה הפנימימתאימה" אופיה את משנה בהכרח 191הלאומית". לסביבתה עצמה את ו

אמנת של ההתיישנות הוראות את לפרש הדין שמן הוא סבר כן עלבזיקה, ישראל. של המקומיים ההתיישנות לדיני ורשה

נראה. דעת פני על בעינינו עדיפה העקרונית הרוב עמדת המיעוט אפשרות כל של שלילה משום יש ברק השופט של בעמדתו כי לנו

תהא, מדינות בין הדין להאחדת ומשום, תהא אשר שונות סיכול תועלתה כזו, מטרה השגת לשם לאומית-בין אמנה כרתו אשר המדינות כוונתלאור. תהא אשר תהא האחדה, גישתו החלטיותן מלאה הפרשנית

כי, -בת תהיה לא לעולם כלשהו בתחום יעברו האחידים הכללים ביצוע ממשלות של ריבונותם 192קליטתם. במהלך לאומית מטמורפוזה תמיד, האחדה אמנות אימצו אשר מחוקקים ובתי לעולם- לאומיות תצטרך בין קטגוריות אחר הנוטים לאומיים שופטים של שמרנותם מפני לסגת

' שם 189 .807בעמ, נ" 190 איר' טייכנר 36/84 ד "צרפתיים אוויר נתיבי פרנס נ ד, .589( 1) מא פ' שם 191 הביע( כתוארו) ברק השופט. 613בעמ, עצם לגבי ספקנות למעשה אז

ומכך, בתחום הדין של מלאה האחדה של התועלת כך, נבעה זה נדמה, גםדבריו. גישתו כלפי הביקורתית העמדה את מסוימת במידה משקפים הפרשנית

אשר, האחדת ((. 4 ג פרק) לעיל הזכרנו הדין ( וכך כל: " כותב הוא א עוד שםאין, ומשפטים לאומית ייחודיות קיימים זה שאין ודומה – אפשרות כל לאומיים

' שםמלאה." ) אחידות לידי להגיע – רצוי אף (.612בעמ, ' וראה 192 בעמ, : "613-612דבריו כל, מטבע, שם היא, האחדה חלקית ברייתה

הנורמה. האחידה' -הבין' בלבד וכשם, קרקע על נקלטת לאומית שהיא לאומיתכן, המערכת על משפיעה , מושפעת היא הלאומית שכל... מכאן מדיניות ממנהמטבע, להציב חייבת מיוחד בתחום הדין האחדת של חקיקתית הדברים, לפניההפועלות, האחדה מטרות האחדה. בתחומים מוגבלות מיוחד בתחום ברורים

ייחוד. להיות לעולם תוכל לא ההאחדה". חלקיות מחייב התחום מלאהז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

44

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין שאין תוצאה זו 193שלהם. המשפט בשיטות להם המוכרות משפטיות???(195 להערה בטקסט האזכור היכן) 195 194לקבלה.נראה, מסקנתנו לאור מכר חוזה על להחיל נכון זה יהיה לא כי לנו זו

לתוך תאומץ היא וכאשר אם – וינה אמנת תחת הנופל לאומי-בין האזרחית החקיקה מתוך ועקרונות הוראות – בארץ המשפט

כל, אלה דברים 196באמנה. המוסדרות בסוגיות מדובר עוד הישראלית" חלק) החוזים חוק לגבי גם אמורים ג(, התשל למרות-, 1973כללי. 61 בסעיף הכלולה הרחבה התחולה הוראת מסקנה מתבקשת זו שלו

בהתחשב ולפרשה להחילה המחייבת – לאמנה 7 סעיף מהוראת הן 61 סעיף מהוראת והן – אחידות לקדם ובצורך לאומי-הבין באופיה

כאשר. עם, -בין מכר חוזה הוא עסקינן שבו החוזה בעצמו צד לאומיוכאשר, אמנת על היא גם החתומה זרה ממדינה הספציפית הסוגיה וינה

הרי, באמנה לאקונה בבחינת איננה עסקנינן שבה שבו מקרה לפנינו זו, " בחוק קיים הוראות, ספציפי בו ואשר 197הנידון", לעניין מיוחדות אחר

' השופטת של דבריה ראה 193 , בעמ, שם .641נתניהו זו כדוגמת מפורשת הוראה כללה לא ורשה אמנת כי לזכור יש מקום מכל 194

של לאומי-הבין באופי בהתחשב פרשנות והמחייבת וינה באמנת המצויהעל. להשיג ובצורך האמנה ייתכן אחידות עמדתו, אמנת לגבי כי כן של וינהורשה. אמנת לגבי שנקט מזו שונה תהיה ברק השופט

,186 הערה לעיל, Fothergill הדין-בפסק סקארמן הלורד של דבריו גם ראה 195 בכל הדין להאחדת שתביא פרשנות של החשיבות את המדגישים, 715בעמ' האמנה: מדינות

“Rules contained in an international convention are the outcome of an international conference; if, as in the present case, they operate within the field of private law, they will come under the consideration of foreign courts; and uniformity is the purpose to be served by most international conventions, and we know that unification of the rules relating to international air carriage is the object of the Warsaw Convention. It follows that our judges should be able to have recourse to the same aids to interpretation as their brother judges in the other contracting states. The mischief of any other view is illustrated by the instant case. To deny them this assistance would be a damaging blow to the unification of the rules which was the object of signing and then enacting the Convention. Moreover, the ability of our judges to fulfil the purpose of the enactment would be restricted, and the persuasive authority of their judgements in the

jurisdictions of the other contracting states would be diminished”.כי, כך על עמדנו כבר 196 אלא, איננה האמנה שבהן סוגיות יש לעיל עוסקת

כן-כמו(. 2 פרקד לעיל) הפנימי הדין באמצעות להסדרה במודע משאירהאשר, להיות יכולות העקרונות" על בהסתמך למילוי ניתנות אינן לאקונות

שעליהם" במקרה. מבוססת הכלליים למלא האמנה מתירה כזה האמנה ברירת לכללי בהתאם העניין על החל הלאומי למשפט פנייה תוך אלה לאקונות

לעיל, לאמנת( 2)7 סעיף ראה) הפרטי לאומי-הבין המשפט של הדין הערה וינהError: Reference source not found.)

( 61 סעיף ראה 197 לחוק) " חלק) החוזים א ג(, התשל ובענייננו הואיל-. 1973כלליהרי, הדעות לכל מדובר ( קטן שסעיף בחוזה הוא) ולא, הסעיף א הרלוונטי

" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד45

רייך אריהמסקנה. לחוק תחולה אין הדין-בפסק שננקטה מהגישה שונה זו החוזים

EXIMIN ,198בישראל. חלה לא עדיין שהאמנה בשעה

) לאומי"-הבין במסחר לב-תום" לקדם בצורך בהתחשב פרשנותד)המחזק, אמנת של נוסף חשוב שיפור הדרישה את יותר עוד וינה

הוא, לאימוצה המכר דיני לתוך הלב-תום עקרון של אימוצו בישראלבאמנת. -הבין אף. -תום עקרון של אזכור כל אין האג לאומי פי-על-הלב

המכר שבחוקי הרי 199הישראלי, במשפט מרכזי ערך מהווה זה שעיקרוןאין, אמנת בעקבות כאן שאומצו לאומי-הבין לחובה זכר כל אפוא האגלעומת, באמנת 200כזו. הוכנס, וינה הוראת לתוך הלב תום עקרון זה

דהיינו, בה שדנו הכללית הפרשנות אותה נביא שעתה(, 1)7 סעיף לעילכלשונה:

(, קטן סעיף החל) חיובים ועל חוזה בבחינת שאינן" משפטיות פעולות על במכל". נובעים שאינם גם, מחוזה ( קטן סעיף מקום מסויג) שהדבר" בכך בוגם", ובשינויים לעניין מתאים על התחולה את לשלול כדי יש בכך המחויביםמפני, באמנת המוסדרת סוגיה החלה, שמהטעמים וינה תהיה לא כזו שהסברנו

ונכונה. מתאימהד" ראה 198 ' Error: Reference source not found הערה לעיל, Eximin פס ,76בעמ,

תחולתו על הלב תום חובת של המלאה ההחלה את שמגר הנשיא מצדיק שבוועל, חוק של הרחבה ( 61 סעיף החוזים לחוק) וראה. ב זה עניין על בפירוט זה(.3 ד בפרק להלן ד )

199 " ץ: בג בית' עמרני 566/81 ראה "הגדול הרבני הדין נ ד, 9, 1( 2) לז פ ; ' תום) אלון משפטית וכמדיניות התנהגות כעקרון" משמש הלב-השופט

המשפטית המערכת שבכלל וחיובים משפטיות פעולות לעניין מחייבים . . נ"(; ד קסטרו' פנידר 7/81הישראלית "נ ד, הוא הלב-תום )687, 673( 4) לז פ

החולש, יסוד-עקרון" ' " תחומי כל על משפטי ' : קווים"(; יה פרוקצ ג וכן המשפט( יג משפט עיוניהלב" תום לתורת " ח) ' "41תשמ ' תחולת; יה פרוקצ עקרון וג( לט הפרקליטהישראלית" המשפט בשיטת הלב תום " ן) , 291תש לעיל; וברק

' Error: Reference source not found הערה עקרון של לתחולתו הבסיס. 549בעמ, כללי(, חלק) החוזים בחוק ובראשונה בראש הוא הישראלי במשפט הלב-תום

ג" ראה) שבו הלב-תום עקרון לרבות– הוראותיו כי הקובע-, 1973התשל, לחוק -39ו 12 סעיפים " – ככל( יחולו ובשינויים לעניין מתאים שהדבר זה

גם, שאינם חיובים ועל חוזה בבחינת שאינן משפטיות פעולות על המחויבים((. 61 סעיף, שםמחוזה" ) נובעים לענייננו) המכר, לחוק 6 סעיף גם חשוב ב

ח" -.1968התשככדוגמת, לב-תום לחובת היא כוונתנו 200 חלק) החוזים לחוק 39 סעיף כללית

" ג(, התשל " לחוק 6 סעיף או-, 1973כללי ח, התשכ שקיימות מובן-. 1968המכר יחסי את להשתית שמטרתן שונות ספציפיות הוראות לאומי-הבין המכר בחוק

כגון, -תום של בסיס על הצדדים הודעה למתן הנוגעות השונות ההוראות לבראה. לצד -39 סעיפים למשל שכנגד . 52ו ) אין) ואולם לחוק כללית חובה בו א

ספציפיות. הוראות ידי-על מכוסים שאינם במקרים לחול היכולהז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

46

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןIn the interpretation of this Convention, regard is to be had to its (1) international character and to the need to promote uniformity in its

application and the observance of good faith in inernational trade.201

דרישה. לב-תום חובת מטילה זו הוראה אין כי לציין חשוב כלליתלפחות, מספר ידי-על הועלתה כזו חובה לאימוץ שקשור במה משלחותאך, כריתת לשלב כזו בחובה יש כי נטען כנגדה 202התקבלה. לא החוזההואיל, של והחובות הזכויות תוכן לגבי ודאות-אי ליצור כדי ואין הצדדים

שהתקבל הנוסח 203לב".-תום" למושג ומוסכמת ברורה אחת משמעותמחד. עמדות שתי בין פשרה מעין מהווה לבסוף עקרון, אלה גיסאאך. -הטרום לשלב הוגבל לא הלב-תום הוא, מאידך חוזי לא גיסא

אלא, כללית חובה בתור התקבל יש פיו-שעל, פרשנות כעקרון גמישה הכללית הלב-תום מחובת נופל הוא בכך 204האמנה. הוראות את לפרש 206אחרות. רבות משפט ובשיטות 205הפנימי הישראלי במשפט החלה

בניגוד, בשיטות חובת, אמנת פי-על למצב אלה מיתוספת הלב תום וינהחובה, המפורטות הצדדים של הרגילות לחובות לראותה שיש בחוזה207בחוזה. במפורש כתובה היתה כאילו

ועל תום עקרון של המדויק התוכן על המעשיות ההשלכות הלבעדיין, פי-על לאומי-הבין המכר דיני על לו להיות שעשויות קשה האמנה

במקור. אינן ההדגשות201לעיל, ראה 202 ' Error: Reference source not found הערה הונולד .146בעמ, .שם 203דעה, בין השלטת הדעה זו 204 המכינה מהעבודה גם הנתמכת הפרשנים

כפי, בין. שהראינו לאמנה Hillmanנמנים: זו בדעה התומכים בטקסט (what about his Initials?) “Clarifying “No Oral Modification” 21 Cornell Int’l L. J. 458 (1988); P. Winship “Formation of International Sales Contracts Under the 1980

Convention” 17 Int’l L. 10 (1983, n. לעיל, פירוש וכן, 22 ,209 הערה המזכירותמובא, הנוסח של 6 לסעיף לעיל, של בספרו הישן '210 הערה קריצר בעמ,

אשר", של כללי עיקרון" הלב-תום בעקרון רואים אחרים. 111 יש האמנה, לצורך והן האמנה פרשנות לצורך הן בו להשתמש : שלכטריאם. ראה הרחבתה

' 209 הערה לעיל P. Koneru “The International Interpretationגם: ראה; 38בעמ, of the UN Convention on Contracts for the International Sale of Goods: An Approach

Based on General Principles”, 6 Minn. J. Global Trade 105 (1997) 140 ,כי הסבור העקרונות מתוך לעסקה הצדדים על כללית לב-תום חובת גם להסיק ניתן

שיש, אמנת של הכלליים (2)7 לסעיף בהתאם פרשני מקור של מעמד להם וינהלאמנה.

הערה ראה 205 .211 לעיל206 , בחוק, למשל ה, האזרחי ראה UCC-ה וכן; 242 בסעיף, BGB-הגרמני

. 1-203 סעיף הברית-בארצותא" האמור את ראה 207 "6133 בגוש 677 חלקה חברת 338/73 בע מ ' בע נ' ואח

"ואח' כהן ד, ' 365( 1) כט פ " לחוק 6 סעיף לגבי, 369בעמ, ח, התשכ המכר1968.-" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

47

רייך אריהניתן. ואולם האמנה, של הוראות מספר על עתה כבר להצביע לעמוד

, מעיקרון תושפע בוודאי פרשנותן אשר , כי. נראה למשל כך יש זההמחייבות, השונות ההוראות את לאורו לפרש תקשורת קיום שבאמנה

כלומר, בין הקשורות שונות התפתחויות על הודעה חובת הצדדים, הבנות-אי ועל לאומית-הבין המכר לעסקת , מחויב. למשל כך אפשריותלשינויים)????( של לבו תשומת את להפנות מציע בהודעת קלים הניצע

אם, בהשוואה הקיבול פרשנות 208אלה. לשינויים מתנגד המציע להצעה הבדלים לנצל מהמציע למנוע צריכה הלב תום עקרון לאור זו הוראהכדי, קטנים בטענה, מאוחר במועד מהחוזה להתחמק אלה שלא יותרמחייב. חוזה נכרת

המופיע" זמן" המונח לפרשנות לגבי הדין הוא רבות פעמים סביר, 209באמנה. , מחובת למשל בגין החוזה ביטול על להודיע הקונה כאשר תום חובת לאור זאת לפרש יש 210סביר, זמן פרק בתוך יסודית הפרהעל. אין הלב כיצד שיראה עד הודעתו את לעכב לקונה לאפשר כן

כדי, מתפתחים את לו שייתן למועד הודעתו מתן את לכוון המחירים 211הרווחים. מירב

EXIMIN דין-בפסק הרוב דעת על ביקורת הקודמות, בפסקאות שפורטו וינה אמנת של הפרשנות עקרונות לאור' EXIMIN בפרשת הרוב דעת שנקטה הגישה לנו נראית טקסטיל נ

כבר. 212,והנעלה ההזדקקות בעצם הקושי על עמדנו 213לעיל כמוטעיתלעיל, לאמנת( 2)19 סעיף ראה 208 ,Error: Reference source not found הערה וינה

שהיו למי נוספים או שונים תנאים המכילה הצעה של קיבול הודעת כי הקובעאשר, תיחשב, תנאי את ממשי באופן משנים אינם בהצעה אלא ההצעה כקיבול

ללא, " או פה-בעל המציע התנגד כן אם without)“מוצדק" בלתי עיכוב בכתבundue delay)” ,אלה. לשינויים

209 , סעיפים, למשל ;)39)1(; c)33(; 2)18 ראה 43 )1(; 46)2(; 46)3(; 47)1(; 48)2(; 49)2(; 63)1(; לעיל, לאמנת -65ו; )2(64 :Error הערה וינה Reference

source not found.. 49 סעיף ראה 210 המונח, : אצלנו שקרוי למה המדויק שם " הוא" “ביטול

declare the contract avoided”.אם, לאמנת 76 סעיף פי-על 211 עדיין והקונה ”( was “avoided) בוטל החוזה וינה

הוא, הטובין את קיבל לא בשיעור נזק הוכחת ללא לפיצויים זכאי יהיה לידיוהוראה. מחירם ובין הביטול בעת הטובין מחיר שבין ההפרש עשויה זו החוזיכאשר, חשבון על הקונה מצד מניפולציות אפוא לאפשר תנודות יש המוכרפרשנות. שבהם הטובין של חריפות מחירים לאור" זמן" המונח עסקינן סבירראה. מניפולציות למנוע צריכה הלב-תום עקרון . את גם זה לעניין כאלה א. ע

ונס' אנד הרלו 815/80 אדרס' ג מ" בנין חומרי נ "בע ד, ' 225( 4) לז פ ,230בעמ, האג. אמנת של האחיד החוק לאור זו בסוגיה הדן

הערה 212 .Error: Reference source not found לעילפרק 213 (.4 ג לעיל ג )

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ48

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןבטרם, לאמנת וכל, המשפט שיטת לתוך זו אומצה וינה חוזי עוד שלנוגם. אמנת של האחיד לחוק כפופים לאומי-הבין המכר אך האג

המסגרת את כיוצרות האמנה להוראות במישרין המשפט בית משנזקק נעשתה, ופרשנותה החלתה 214בסכסוך, דן הוא שלאורה הנורמטיבית

באופן, זה. בעניין שלה להוראותיה בהתאם ושלא מוטעה לדעתנוהגיע במקרה כי, שמגר הנשיא זה אמנת הוראות פי-על למסקנה

לסימן כפופים הטובין היות בגין באחריות לשאת צריך אינו המוכר וינהמן, צד של מסחרי סימן של קיומו על שידע הקונה על שחזקה הטעם ג

ומשום, הקונה. שבחר לעיצוב בהתאם הטובין את ייצר שהמוכר זהשגם, כן-פי-על-אף שנגרם. הנזק מן בחלק לשאת צריך המוכר קבע

חובת אחר מילא לא הוא שמגר שלדעת הוא זו למסקנה הטעם 6 סעיף ומכוח החוזים לחוק 39 סעיף מכוח עליו המוטלת הלב-תום

" לחוק ח, התשכ שהם ידע הוא שגם טובין שמכר בכך-, 1968המכרחילק של בסופו 215מסחרי. סימן מפרים החבות את המשפט בית דבר

216.שווים בחלקים והקונה המוכר בין שנגרם הנזק בגין

אילו, אמנת פי-על הנכונה התוצאה זוהי כי לנו נראה לא היתה וינהאין. החוזה על חלה ראשית " מקום הנידון לתוך" הנידון סכסוך לייבאהוראות, אמנת פי-על כל, ישראליים חוקים מתוך וינה עוד אחרים

בהתאם לפותרה שניתן או באמנה במפורש המוסדרת בשאלה מדובר, 217האמנה. של הכלליים לעקרונותיה באשר הלב,-תום לעקרון שנית

אך, קיים זה עיקרון כי ראינו חובה לכדי מגיע איננו הוא באמנהאלא לא. לעיקרון מוגבל עצמאית של זו הכרעה לעקוף ניתן פרשניעל מנסחי מאלה השונות מקומיות לדוקטרינות הזדקקות ידי-האמנהגם. שאומצו אין, וחוק החוזים חוק מבחינת באמנה מקום המכרהוראות( " אמנת) אחר בדין יש כאשר להחלתם לעניין מיוחדות וינה

סעיף, של לגופו 218הנידון". במפורש התייחס לאמנה 42 עניין רוחני קניין לזכויות כפופים הטובין כאשר המסירה לסוגיית ובפרוטרוט

וקבע, צד של מכללים. במקרה שיחולו האחריות כללי את ג אלה כזהאימץ, שהדגשנו כפי 214 לעניין וינה אמנת של הסייגים את שמגר הנשיא לעיל

על. צד של רוחני קניין מזכויות הנקיים טובין לספק החובה אלה סייגים יסוד גשהמוכר, ההנחה את קיבל לספק חובתו את מלא באופן הפר לא הבסיסיתכך. טובין על החלה האג באמנת זכר היה שלא פי-על-אף כאמור עשה כאלהאין. לסייגים החוזה בהזדקקות כאלה אפוא דרך על" וינה לאמנת המדובר

או" גרידא" כמקור" האנאלוגיה של האחיד החוק פרשנות לצורך השראההאג. אמנת

ד" 215 ' Error: Reference source not found לעיל, Eximin פס .76בעמ, ' שם 216 .86בעמ, לעיל, לאמנת( 2)7 סעיף ראה 217 .Error: Reference source not found הערה וינה( 4 סעיף ראה 218 לחוק) " ב ח, התשכ ( 61 וסעיף-; 1968המכר לחוק) החוזים א

" חלק) ג(, התשל -.1973כללי" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

49

רייך אריהשאם, עולה או, זכויות על ידע הקונה בבירור שלא היה יכול לא אלהאין; מודע להיות ואינו, באחריות נושא המוכר אליהן מחויב לגביהן המוכר כאשר גם במפורש קיים זה פטור 219מהן. הנקיים טובין לספקלא, אם 220אלה. זכויות על ידע מתוך הוראות של שהיבוא בלבד זו כן

של הנכונה למתודולוגיה חוטאת זו ברורה מערכת לתוך אחרים חוקיםאלא, פרשנות יסוד על המשפט בית הגיע שאליה שהמסקנה האמנה

מהנזק בחלק לשאת צריך המוכר גם ולפיה – זו פגומה מתודולוגיה גמורה בסתירה עומדת היא גם – המסחרי הסימן הפרת בשל שנגרם

האמנה. של המפורשות להוראותיה הגיעה הרוב שדעת התוצאה רצויה לנו נראית לא מדיניות מטעמי גם אשר מסחר סימן הפרת בגין באחריות לשאת המוכר צריך מדוע. אליהואשר, ידע הקונה הוראות אחר מדויק מילוי של תוצאה היא עליה

יש? כמו, סימני כי לזכור הקונה הם, גם מסחר להן שיש זכויות פטנטיםוסימן, הגנה בהכרח מוגן יהיה לא אחת במדינה המוגן טריטוריאלית

יכול, -כמו 221אחרת. במדינה לבעלי שימוש זכויות להעניק הסימן בעל כן בארצות אם לדעת המוכר יכול תמיד לא 222וארץ. ארץ בכל שונים רשותואם, צד של מסחר סימן הפרת משום בכך יהיה הטובין יימכרו שבהן גמטעם. בסימן רשות בעל הקונה אין בניגוד, אמנת מטילה זה כזה וינה

החוזה כריתת במועד אם רק המוכר על האחריות את 223 האג, לאמנתאו, צד של הרוחני הקניין זכויות על המוכר ידע שלא היה יכול לא ג

אחריות -כמו 224אליהן. מודע להיות רוחני קניין לזכויות מוגבלת זו כן הטובין כי החוזה כריתת בעת הצדדים התכוונו שבהן במדינות הקיימותאו, אפוא מדוע 225הקונה. של עסקו מקום נמצא שבה למדינה יימכרו

; 2)42 סעיף ראה 219 וכן( לעיל, שם :Error הערה הונולד Reference source notfound ' .350בעמ,

, 1)42 סעיף מתוך בבירור להסיק ניתן זאת 220 שהרי( לספק חובתו עצם שםקמה צד של רוחני קניין מזכויות הנקיים טובין היה יכול לא או ידע הוא אם רק גומחובה. לזכויות מודע להיות שלא גם אם( 2) קטן סעיף אותו פוטר זו אלה

כך. על ידע הקונהפקודת: 221 " נוסח) המסחר סימני ראה ב(, התשל "-1972חדש י ב" דמ 511 תשל

בישראל. ברישום מותנית ההגנה. 54 סעיף.50 סעיף, שם 222כלומר, לאמנת הרוב דעת של הפירוש מתקבל אם 223 (52 לסעיף האג א)

הרי, -הבין המכר חוק של לתוספת נקיים טובין לספק המוכר של שחובתו לאומיגם, היא רוחני קניין מזכויות וגם, זכויות על יודע אינו אם מוחלטת יכול לא כאלה

זו. לדעת היה רוחני קניין זכויות מהכללת המתבקשת המסקנה לכאורה עליהן(, 52 סעיף פי-על המוכר של חובתו בגדר הגם) סבירה. זו תוצאה שאין א

לעיל, לאמנת( 1)42 סעיף ראה 224 .Error: Reference source not found הערה וינה. (a) קטן סעיף ראה 225 אם, או השימוש ארץ לגבי ברורה כוונה היתה לא שם

ההנחה, כריתת בעת החוזרת המכירה במקום היא היעד ארץ כי היא החוזה(.(b) קטן סעיף, שם) הקונה של עסקוז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

50

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין השורר המדויק המצב לגבי המוכר על משותפת אחריות להטיל

כאשר, של במדינתו הרוחני הקניין לזכויות מודע בעצמו הקונה הקונהמדוע? בידיעה הטובין את ומזמין שם הקיימות להיכנס המוכר צריך זו

אולי; בעניין הקונה של שיקוליו לתוך להסדר להגיע הקונה בדעת יש זההטלת? בעל עם צודקת בלתי לנו נראית המוכר על כזו חובה הזכויות

הואיל, ובלתי לשאת המוכר מאשר יותר נוח במצב נמצא והקונה יעילההיעד. בארץ הקיימות רוחני קניין זכויות בגין באחריותאשר, השופט של המיעוט דעת לנו נראית כן על ביקש גולדברגנכונה, על האחריות את ולהותיר הערעור את לדחות גם, הקונה מן יותר הביעו אחרים פרשנים גם 226עניין. של לגופו וגם המתודולגי ההיבטאך, עמדה 227שונים. מנימוקים דומה

) מילוי) פערים היש, אמנת של פרשנותה אופן על הדיון את להשלים כדי להתייחס וינה

: מילוי של בנושא העוסקת האמנה של( 2)7 סעיף להוראת קרי, פערים האמנה. בהוראות מפורשת תשובה להן אין אשר שאלות לפתור כיצדהאמנה: קובעת זה בעניין

Questions concerning matters governed by this Convention which are not expressly settled in it are to be settled in conformity with the general principles on which it is based or, in the absence of such principles, in conformity with the law applicable by virtue of the rules of private international law.

זהה הוראה של הרישא שקיימת היחידה הכללית הפרשנות להוראת זוהמאמצת, הוראה כנגד 228האג. אמנת של האחיד בחוק הגישה את זו

:Error הערה לעיל, Eximin דין-פסק 226 Reference source not found ' .87בעמ, אלא לאמנת כלל נזקק אינו גולדברג השופט על בהסתמך בסוגיה דן וינההוא. האג אמנת של האחיד החוק לספק המוכר חובת כי למסקנה מגיע בלבדקמה צד מזכויות נקייה סחורה הטובין את ליטול הקונה הסכים לא אם רק ג, לאותן בכפוף הסכמה. לדעתו ואם, גם להילמד יכולה כזו זכויות הקונה מכללא

ואף, סימן הפרת על מראש ידע הרי, את הזמין כן-פי-על-המסחר שיש הטוביןבמצב. הסכמה בכך לראות אין, דברים כאמור לב-תום חוסר לראות זה

המוכר. בהתנהגות227 " ' דיני: דויטש מ סקירה: ראה המשפט של השנה ספרוהתפתחות" חוזים

' בישראל ( רוזן ( צבי-א " ו, תשנ ' )?????(200עורך ' אך; 198בעמ, א: ראה( יח משפט עיוניאימתי?" – חוזה למפר תורם אשם הגנת" פורת " ד) ,103תשנ

גם. בדעת הדוגל, 158-155בעמ' ואולם לסוגיה מתיחס איננו פורת הרובוינה. אמנת של המבט מנקודת

שאלות: " לאומי-הבין המכר לחוק 17 סעיף ראה 228 לעניינים הנוגעות הקובעיוסדרו, בו הוכרעו ולא זה בחוק המוסדרים לעקרונות בהתאם במפורש

" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד51

רייך אריה בלתי היא כי בעבר נטען 229קונטיננטליות, משפט בשיטות הקיימת

מן, שעליהם" העקרונות" מהם לדעת שקשה הטעם מספקת הכללייםאמנת. החוק מבוסס העקרונות מהם פירטה לא מעולם האג האחיד

והסקת, משפט בית כל בידי אפוא נותרה מהותם לגבי מסקנות האלה( פער בפני ניצב אשר הדורש) יוצר זה דברים מצב 230מילוי. לאקונהודאות.-אי של רבה מידה

שעל, הוראות של יותר מפורטת מערכת אימצה וינה אמנת פרשנותהצורך. כבר עמדנו מקצתם בהתחשב, את לפרש לעיל באופיה האמנה

יש, את לקדם ובמטרה לאומי-הבין על גם השלכה בוודאי לו האחידותכמו. מילוי של השאלה הוסיפה -פערים משלימה הוראה האמנה כןעקרונות" הפנייה בדבר להוראה ולפיה", ל עקרונות בהיעדר הכללייםשאלות, כללי מכוח העניין על החל לדין בהתאם ייפתרו כאלה כאלהכאן. לאומי-הבין המשפט המשפט בכללי נוספת הכרה אפוא יש הפרטי

בנוסף, לאומי-הבין לאומית-הבין התחולה בהקשר שראינו זו על הפרטייכול בהתאם 231האמנה. של המשפט לשיטת לפנות משפט בית לכך

ברירת לכללי בהתאם לחול צריך שלה שהדין המדינה של הלאומיתפנייה. ואולם ורק אך מותרת תהיה – החוזה דין – הלאומי לדין כזו הדין

קרי, הדורש פער שלפניו למסקנה הגיע שהוא לאחר שאין שאלה מילוי אותן פירש שהוא אחרי גם – האמנה בהוראות מפורשת תשובה לה

הדרוש נוסף תנאי(. 1)7 בסעיף הקבועים הפרשנות לעקרונות בהתאם הכלליים העקרונות באמצעות למילוי ניתן אינו זה שפער הוא כך לשם

על לענות כדי כמובן באה זו הוראה 232האחיד. החוק מבוסס שעליהםאך, אמנת של המקבילה ההוראה כנגד שהושמעה הביקורת היא האג

משפט שיטות להחדרת דלת פתיחת של מסוים במחיר זאת עושהההאחדה. במטרת ופגיעה לאומיות

טובין לגבי הסיכון העברת4.אחד, שהדגשנו כפי לאומית-הבין המכר עסקת של המאפיינים לעילמדובר. הובלה היא בישראל אווירית. או ימית בהובלה כלל-בדרך ארוכה

זה". חוק מבוסס שעליהם הכלליים .E. Rabel “The Hague Conference on the Unification of Sales Law” 1 Am. Jראה: 229

Comp. L. 58 (1952), at p. 60.230 , לעיל: הונולד ' Error: Reference source not found הערה ראה וכן; 151בעמ,

לעיל, ' Error: Reference source not found הערה נדולו .9בעמ, סעיף: 231 לעיל, לאמנת (b)(1)1 ראה :Error הערה וינה Reference source not

found ;1 ד בפרק לעיל בטקסט וכן.) ב ): אמנת מתוך להסיק שניתן כלליים עקרונות מספר יש 232 חופש. למשל וינה

חובת, של ההתקשרות על השני לצד סביר זמן בתוך ההודעה מתן הצדדיםהגנה, לאותו החשובות בעסקה התפתחויות של ההסתמכות אינטרס על צד

ושמירת , של תוקפו הצדדים : לעיל. קונרו ראה :Error הערה החוזה Referencesource not found ' .115-123בעמ,

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ52

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןהטובין, בנמל והאחסנה הפריקה ובעת ההובלה במהלך חשופים היעדכגון, לסיכונים , התרסקות או האוניה טביעת שונים נזקי, שריפה המטוס

גנבות, על. מים מאיזו והחל זה בסיכון יישא מי לקבוע המכר חוזה ועודבאין. נקודת על, הצדדים של מפורשת קביעה זמן המכר חוק לעסקה233זה. חסר להשלים האחיד

) העברת) האג אמנת פי-על הסיכון א:97 בסעיף לאומי-הבין המכר חוק קובע זה בעניין

) הסיכון) להוראות בהתאם הטובין מסירת משבוצעה לקונה עובר אזה. ובחוק שבחוזה

) נמסרו) והקונה, את תואמים שאינם טובין ב ביטול על הודיע לא החוזהעובר, החלפת את דרש ולא החוזה העת מן לקונה הסיכון הטובין

זולת, ובחוק בחוזה שנקבעו בתנאים המסירה שבוצעה עצם זהההתאמה.-אי

שמעבר, בביצוע תלוי האג אמנת לפי לקונה מהמוכר הסיכון מכאן ולפי הצדדים בין בהסכם לנדרש בהתאם הטובין של (delivery) המסירהבסעיף. הוראות ( 19 החוק לחוק) בנתינת" תהא המסירה כי נקבע אלא". המתאימים הטובין אובייקטיבית זמן נקודת אפוא נקבעה לחוזהכדי. בין הסיכון מעבר של החשוב לאירוע תלויה ובלתי להשיג הצדדים", של פיסי יסוד רק לא למלא המוכר על הסיכון העברת את מסירה"". של משפטי יסוד גם אלא דרישה" ערפול של מצב יוצרת זו התאמהאם. חשובה שאלה לגבי ודאות-ואי לקונה יגיעו שהטובין אחרי ועקרונית

יתברר, -אי על יודיע הלה לשאת ממשיך שהוא לפתע למוכר התאמהושיכולת, בארץ הנמצאת הסחורה בסיכון מוגבלת בה שליטתו רחוקה

כך. באספקת מתבטאת ההתאמה-אי אם גם לכאורה המצב יהיה ביותר שונה, מסוג בטובין או 234בחוזה, שהתחייב מכפי קטנה או גדולה כמות הקונה, של המלאה בשליטתו יהיו הטובין 235זהה. מסחרי ערך בעלי אך יהיה כך 236לגביהם. בסיכון לשאת המוכר יוסיף פרדוקסלי באופן אך

בדרך, 233 עצמם את מבטחים לאומית-הבין המכר לעסקת הצדדים כלל-אמנםאך, סיכון מפני באשר, לשאלת חשיבות יש עדיין זה זה מי הקובעת היא הסיכוןולאחר, נזקי בעלויות תחילה לשאת יהיה שעליו הצדדים מבין לממש מכן הדרךכמו. המוביל כנגד לו העומדות התביעה זכויות את לעולם קיימת כן-והמבטח

למשל, סיכון של מסוימת מידה או פירעון חדל יהיה שהמבטח במקרה שיוריהביטוח. ידי-על במלואו מכוסה אינו הנזק כי שיתברר

()33 סעיף ראה 234 לאומי.-הבין המכר לחוק( 1א)(.2) קטן סעיף, שם 235שלשם, נכון אמנם 236 את לדרוש או החוזה ביטול על להודיע המוכר על כך הוא

((. 97 סעיף, שם) הטובין החלפת כמו) כי כן-ב אין" וחסרונות הבדלים ברור שלא" להם ולא, יובאו חשיבות סעיף, ראה) התאמה-כאי ייחשבו בחשבון שם

33 .)) ולשם) על, ביטול ב (.43 סעיף, שם) יסודית הפרה להיות ההפרה החוזה" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

53

רייך אריהכמו, יסודית הפרה בשל החוזה את הקונה יבטל אם גם המצב אחרתלפני, משמעותי איחור נוגדת זו תוצאה 237לידיו. הטובין שהגיעו במסירה בסיכון נושא הקונה שבו לאומי-הבין במסחר המקובל הפתרון את

אם: הוא המקובל בפתרון ההיגיון 238ההובלה. במהלך נזק יארע ברורמי, בעת לטובין הטובין הגעת בעת הקונה הוא אותו שיגלה ההובלה

על. את או המוביל את לתבוע יותר טוב במצב הוא הקונה כן ליעדםולהקטין, 239הטובין. מכירת או הפגם תיקון ידי-על הנזק את המבטח

ואילו, על מוטל יהיה שהסיכון אפוא היא הראויה המדיניות הקונה240זו. למדיניות מנוגדת להיות עשויה האג אמנת לפי התוצאה

) העברת) וינה אמנת פי-על הסיכון באמנת, לאמנת בניגוד במילוי הסיכון מעבר את תולה איננה וינה האגהיא. משפטיות חובות הסיכון עובר שבה הזמן נקודת את מגדירה שונות

המוביל, לידי או הקונה לידי הטובין מסירת של ברור פיסי ליסוד בהתאםוגם, לפי המוכר זכות ובין הסיכון מעבר בין ברור באופן מפרידה העניין

המכר חוזה אם 241לטובין. המתייחסים המסמכים את ולעכב להמשיך מסירת-אי כאשר החוזה את לבטל הזכות את לקונה מעניק לחוק 26 סעיף 237

, של יסודית הפרה היא שנקבע במועד הטובין שמוכר. מכאן עלול זר החוזה לישראל, באונייה הסחורה את שלח שהוא במצב עצמו את למצוא

הוא, בנמל אפילו או בדרך כבר וכשהסחורה בשל ביטול הודעת יקבל בישראלאשר. איחור המסירה, על במסירה בחוזה להוראות בהתאם“ בוצעה לא כןסעיף" ) ובחוק גם. על נשאר והסיכון(, 97זה במצב המוכר יהיה כאן המוכרכאשר והוא, נזקים עם להתמודד יצטרך קשה מלבד. בארץ לסחורה רחוקה

שביטחה הביטוח חברת שבהם מצבים עם גם להתמודד יצטרך הוא המרחקשהמוטב, לתביעתו להתייחס תסרב הסחורה את היה הביטוח פי-על בטענה

ולא המוכר. הקונה238 , בשתי, למשל עסקאות, הנפוצות המסחר מתכונות כך ,F.I.C-ו. B.O.Fביותר

בנמל האונייה דופן את הסחורה מעבר עם לקונה עובר הסיכון כי נקבע : ראה. C.M Schmitthoff Schmitthoff’s Export Trade: The Law & Practice ofהיציאה

International Trade (9th ed., 1990)' . -42ו 24 בעמ, כך, גם הדין הוא בהתאמה תחת ראה. (ICC) לאומית-הבין המסחר לשכת של, INCOTERMS 1990-ה פי-על

.B-5-ו A-5 סעיפים, CIF-ה תנאי תחת גם וכן, B-5-ו A-5 סעיפים, FOB-ה תנאי.P.M. Roth “The Passing of Risk” 27 Am. J. Comp.L. (1979) 291, 296ראה: 239כי, ועידת בתום הברית-ארצות משלחת טענה זה לפגם בהתייחס 240 האג

לאומי-הבין המסחר של היומיומית הפעילות בדרישות עומד לא האחיד החוק" 1ימית". הובלה על הבנוי במסחר והנהוג המקובל עם מתיישב הוא אין וכי

Diplomatic Conference on the Unification of Law Governing the International Sale of Goods, Records 309 (1966) : .Mוכן; Ziontz “A New Uniform Law for the

International Sale of Goods: Is it Compatible with American Interests?” 2 Northwestern J. Int’l L. & Bus. 129 (1980) 140.

לעיל, לאמנת 67 סעיף ראה 241 שם. Error: Reference source not found הערה וינהבין, The“היתר: נקבע fact that the seller is authorized to retain the documents

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ54

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןהרי, בהובלת כרוך נמסרו שהטובין הרגע מן יעבור שהסיכון הטוביןhanded)“ פיסית באופן over)” לקונה הובלתם לשם הראשון למוביל

יעבור, כרוך היה לא המכר חוזה אם 242המכר. לחוזה בהתאם בהובלהאו, הטובין את מקבל הוא כאשר לקונה הסיכון הועמדו הם כאשר לידיוולא, אמור היה והוא לרשותו גישה 243החוזה. הפרת תוך כן עשה לקבלם

במסחר המקובל הנוהג את אפוא משקפת וינה אמנת של זוכמו, -הבין וקובע, במסחר גם לאומי ופשוטים ברורים כללים הפנימי

פתרון. בעת הסיכון שאלת ליישום -ה של לפתרון גם דומה זה ההובלהUCC, 245המכר. חוק של לזה גם וכן 244האמריקני

controlling the disposition of the goods does not affect the passage of the risk”. המעניקים, העברת שאלת בין להפריד באה זו הוראה בטובין, חזקה המסמכים

כשהצדדים. שאלת ובין cash) מסמכים כנגד תשלום של עסקה קובעים הסיכוןagainst documents) ,הסחורה, קבלת כנגד תשלום להבטיח הוא שלהם האינטרס

ראה. לשאלת נוגע אינו והעניין לעיל, גם הסיכון Error: Reference הערה הונולדsource not found ' שהסחורה אחרי רב זמן להתבצע עשוי התשלום. 463בעמ,

ואילו. בדרך אונייה על נמצאת כבר באופן מוסדר להיות צריך הסיכון לקונהאשר, על יחול שהוא שהסחורה הרגע מן זה סיכון בגין מבוטח יהיה הקונה

למוביל. נמסרה, 1)67 סעיף 242 לאמנת( : רישא שם, וינה

“If the contract of sale involves carriage of the goods and the seller is not bound to hand them over at a particular place, the risk passes to the buyer when the goods are handed over to the first carrier for transmission to the buyer in accordance with the contract of sale. If the seller is bound to hand the goods over to a carrier at a particular place, the risk does not pass to the buyer until the goods are handed over to the carrier

at that place”.כי, חשוב מסוג מכר חוזה כרתו והמוכר הקונה אם להדגיש, ASHDOD F.I.C חוזה כגון, C-ה קבוצת , היא, למשל אין, נמל ואשדוד היעדוכי, בנמל הטובין את למסור המוכר על כי שהוסכם הדבר פירוש לפי היעדאלא, רק יעבור הסיכון 67 סעיף ורק, בנמל מתבצעת המסירה שם היציאהבעניין. על מוטלת היעד לנמל עד ההובלה עלות לעיל, Ziontz טעה זה המוכר:Error הערה Reference source not found ,גם וראה. 165בעמ' שכתב במה

לעיל, ' Error: Reference source not found הערה הונולד .458בעמ, In cases not within articles 67 and“לשונו: שזו וינה לאמנת( 1)69 סעיף ראה 243

68, the risk passes to the buyer when he takes over the goods or, if he does not do so in due time, from the time when the goods are placed at his disposal and he commits a

breach of contract by failing to take delivery”.Uniform) הברית-בארצות האחיד המסחרי החוק ראה 244 Commercial Code),

.2-509 סעיף( 22 סעיף ראה 245 לחוק) הוסכם: " ב מסרו והמוכר הממכר הובלת על המכר

(, 8 בסעיף כאמור האחראי למוביל אין) או אבד אם מחיוביו משוחרר הקונה גראה". אחראי המוכר שאין מסיבה למוביל שנמסר אחרי הממכר נתקלקל לה

( 5 סעיפים גם ו) " השכירות לחוק -6א א, התשל "1971והשאילה ח-, וכן; 633 ס" חוזה לחוק 3 סעיף ד, התשל "1974קבלנות ח-, .742 ס" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

55

רייך אריהגישה: חוזה הפרת בשל תרופות. 5 אחידה גישה מול מפצלת המכר

האג אמנת לעומת וינה באמנת שהוכנסו המרכזיים מהשיפורים אחדהחוק. חוזה הפרת כלפי אחידה גישה באימוץ נעוץ של האחיד המכר אחרות ושיטות) הגרמני מהמשפט זה בעניין הושפע האג אמנת

כגון, המושפעות הנוקט(, השוויצרי המשפט הימנו גישה והאוסטרי מהגישה שונה זו גישה 246הפרות. של שונים סוגים בין המפרידההן, שיטות ברוב המקובלת והן אמריקניות-האנגלו בשיטות המשפטאשר, בשיטות להבחין מבלי אחיד כמושג להפרה מתייחסות הרומניות

247ההפרה. את היוצרים השונים המקרים בין

של שונות קטגוריות חמש בין מבחינים האג אמנת של האחיד בחוקאשר, מצד הפרות תרופות. בדבר נפרדות הוראות יש אחת לכל המוכר

מועד בדבר החיוב הפרת לעניין בתרופות העוסקות בחוק הוראות יש מקום בדבר החיוב הפרת לעניין אחרות והוראות 248המסירה,יש, -כמו 249המסירה. של למקרה תרופות בדבר מיוחדות הוראות כן

להעביר החיוב הפרת לגבי אחרות והוראות 250הטובין, התאמת-אי של למקרה התרופות את המסדירה סל הוראת יש לבסוף 251בעלות.החוק, באשר 252המוכר. של אחרים חיובים הפרת מבחין האחיד לקונה

או 254הטובין נטילת-אי מחמת להפרה 253תשלום-אי מחמת הפרה בין 256הקונה. של אחר חיוב הפרת מחמת או 255מפרט עריכת-אי מחמת

ובמקום, ארוך חוק יצרה האג אמנת מנסחי של זו גישה להביא ומורכבהיא, ליתר 257ודאות.-ואי פרשנות של בעיות יצרה בהירות

U. Drobnig “General Principles of European Contract Law”, in Dubrovnikראה: 246Lectures, supra note Error: Reference source not found, 305, at p. BGB-ה; 317

בין, שהביאו לסיבות בהתאם ההפרות בין מבחין הגרמני היעדר" להפרהובין" אפשרות : איחור" לביצוע ראה". K. Zweigert & H. Kotz Introductionבביצוע

to Comparative Law, Vol. II - The Institutions of Private Law (2d ed., 1987) 179.לעיל, 247 ' Error: Reference source not found הערה דרובניג צוייגרט וכן; 317בעמ,

' , בעמ, שם .193וקוץלעיל, -הבין המכר חוק ראה 248 ,Error: Reference source not found הערה לאומי

.29-26 סעיפים.32-30 סעיפים, שם 249.49-41 סעיפים, שם 250.53-52 סעיפים, שם 251.55 סעיף, שם 252.64-61 סעיפים, שם 253-.68ו 66 סעיפים, שם 254.68-67 סעיפים, שם 255.70 סעיף, שם 256לעיל, 257 ' Error: Reference source not found הערה הונולד את גם ראה. 355בעמ,

' 18 הערה לעיל, 1965 משנת במאמרו דבריו את הביע כבר שם, 342-343בעמ, רבות. מדינות ידי-על האמנה אימוץ את תמנע זו שמורכבות החשש

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ56

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין , אם, למשל ניתן, מסופקים טובין כך הפרה הן בכך לראות באיחור

כי, מקום לעניין הפרה והן המסירה מועד לעניין במועד המסירההיו, שהוסכם וכן. הלא במקום הטובין עליו אם; נכון הטובין להפךניתן, הלא למקום סופקו כי, איחור גם בכך לראות נכון הטובין במסירה החוק של המלאכותית ההפרדה 258המוסכם. ליעד הגיעו לא עדיין

השאלה, לגבי מעטה לא ודאות-אי ליצור עשויה התרופות בין האחיד, במקרה לחול צריכה דינים מערכת איזו , המסירה. למשל אם כזה

והטובין, הטובין בנתינת להיות צריכה במקום שלא כאמור ניתנו למובילתהיה, עולה זו הפרה אם רק החוזה את לבטל הזכות לקונה שנקבע

בהתאם" הפרה" כדי זו הגדרה 259החוק. של הרגילה להגדרה יסודית, 10 בסעיף קבועה ולפיה כל" יסודית כהפרה חוזה הפרת יראו לחוקאו, שהמפר אימת בעת, עליו היה ידע שאדם, גמירת לדעת סביר החוזה

את מראש ראה אילו בחוזה מתקשר היה לא האחר הצד של במעמדוואולם." ההפרה מסירה-כאי גם להיחשב עשויה זו הפרה ותוצאותיה ההפרה את לראות המאפשרת ספציפית הוראה יש ולגביה 260במועד,שבו, נקבע הטובין שמחיר אימת כל כיסודית הקונה יוכל בשוק

הכרעה? במקרה יחולו ההוראות מבין איזו 261להשיגם. זו בשאלה כזהלאו. אם ביטול זכות תהיה לקונה אם לקבוע עשויה

לעומת, אמנת נוקטת, וינה ההפרה, מוסד כלפי אחידה גישה זאת את ומונעת 262זו, אמנה של אורכה את משמעותי באופן מקצרת אשרמערכת. הוודאות חוסר בתרופות מטפלת הוראות של אחידה המתוארת

fails to)“ מחובותיו איזו אחר מילא לא שהמוכר במקרה לקונה המגיעותperform any of his obligations)”,263 לדרוש הזכות את כוללות ואלה

את לקבל סירוב לרבות 265,”(avoidance)“ החוזה ביטול זכות 264ביצוע,

' של במאמרו ראה 258 , בעמ, שם .343הונולד( 32 סעיף ראה 259 לחוק) לעיל, -הבין המכר א :Error הערה לאומי Reference

source not found.אם 260 ולאחר, הלא היציאה בנמל נמסרו שהטובין לאחר בייחוד הגיעו, מכן נכון

לנמל, כי אם הנכון. באיחור.28 סעיף, שם 261, 101 כוללת האג אמנת של האחיד החוק 262 ואם 13 את לכך נצרף סעיפים

נגיע, -בין למכר החוזים עשיית חוק של הסעיפים , -114ל לאומי לעומת סעיפים כריתתו ובאופן לאומי-הבין המכר בחוזה העוסקים וינה אמנת של הסעיפים 88

הפומבי(. לאומי-הבין המשפט במישור מינהליות הוראות הם 89-101 סעיפים)אף, אמנת מאשר סעיפים פחות אפוא כוללת וינה אמנת שבנושאים פי-על-האגאמנת, רבים שונות בבעיות יותר ומקיף פרטני טיפול מציעה וינה אחרים

לאומית.-הבין המכר עסקת של בהקשר המתעוררותלעיל, לאמנת 45 סעיף 263 .Error: Reference source not found הערה וינה.46 סעיף, שם ראה 264.49 סעיף, שם ראה 265

" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד57

רייך אריההזכות, זהה זו גישה 267לפיצויים. והזכות 266המחיר את להפחית הטובין

כפי, במשפט המקובלת לזו בחוק ביטוי לידי באה שהיא הישראלי" הפרת בשל תרופות) החוזים א(, התשל את מסדיר אשר 268-,1970חוזה

חל אינו לאומי-הבין המכר חוק אשר מכר חוזי לגבי גם התרופותגם, אם 269עליהם. הישראלי למשפט יותר וינה אמנת דומה זה בעניין כןאמנת, מאשר הקיים וגם, קודמתה בצורך לתמוך כדי יש בזה האגהחדש. מפני הישן את להוציא

ומסקנות סיכוםה.אך, מדינה לכל בוודאי חשובה אלה מטרות השגת חשובה היא בעולם

התלויה, למדינת שבעתיים יחסי ובקיום ויצוא ביבוא בבירור ישראלזרות. במדינות גורמים עם נרחבים מסחר

מלומדי של דורות שלושה עמלו אלה חשובות מטרות השגת לשם טובין למכר אחיד חוק ליצור כדי העולם רחבי מכל מובילים משפט

מדינות. של האפשר ככל רב מספר על מקובל יהיה אשר לאומי-בין במדינות אוניברסלי באופן יוחל זה שחוק לכך להביא היתה מטרתם

השונים. הלאומיים הדינים של במקומם לאומי-הבין המכר חוזי על אלההיוותה, חשוב פרויקט של הארוכה בהיסטוריה משנת האג אמנת זה

תחנה, תחנת רק 1964 אבל, לא הישגים המשקפת ביניים מבוטליםאשר, לא בעיות נעדרת אינה את דבר של בסופו מנעו מעטות

התחנה. -הבין הקהילה ידי-על התקבלותה לפחות, לאומית עד הסופיתהיא, רבה להצלחה זכתה זו אמנה. 1980 משנת וינה אמנת כה

.50 סעיף, שם ראה 266.77-74 סעיפים עם, (b)(1)45 סעיף, שם ראה 267ח" 268 למקרה – מעניק זה לחוק 2 סעיף. 610 ס – החוזה הפרת של לנפגע

וכן, או אכיפה של הסעדים את – שונות הפרות בין להבחין ומבלי של ביטולהזכות. ((, 7סעיף) יסודית היא שההפרה בכך מותנית לביטול פיצויים אך) אם א

באמנת וגם האג באמנת גם הקיים הפתרון את החוק מאמץ יסודית איננה היא סעיף, שם) החוזה לקיום למפר אורכה מתן דהיינו, Nachfrist הודעת של וינה

7 .)) והשווה) (, 27 לסעיפים ב (, 31ב) ו) ( -44ב לחוק ) לעיל, -הבין המכר ב לאומילעיל, לאמנת -49ו 47 סעיפים וכן; Error: Reference source not found הערה וינהמבחינה, עם. Error: Reference source not found הערה הפרות בין וינה אמנת זה

ואילו, של הפרות ובין המוכר של מטופלות כולן התרופות בחוק הקונההללו. ההוראות במסגרת

אלא, של משלו מפורטת מערכת כולל אינו המכר חוק 269 בונה תרופות חוזה(, הפרת בשל תרופות) החוזים חוק הוראות על זה בעניין למעשהא" וכן, לחוק 27 סעיף ראה-. 1970התשל לעיל, המכר Error: הערה זמיר

Reference source not found ' הוראות מספר מוסיף רק המכר חוק. 552-548בעמ, , חוזה הפרת של למקרה מיוחדות , זכות, למשל כמו ראה) מהמחיר הניכוי המכר(.28 סעיף לחוק ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

58

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין הסחר מכלל שלישים כשני המייצגות מדינות כחמישים של ולהצטרפות

כאשר, לאומי-הבין בתהליכי נמצאות רבות מדינות עדיין בעולםמדינת. ואולם בתחנת היום עד מה משום נשארה ישראל הצטרפות

וכך, הגם, התחנה של יתרונותיה ממנה נמנעו הביניים שנטשה הסופית לא ובגויים ישכון לבדד עם הן" של היציאה תחנת את כבר לא זה

270יתחשב".

בתי. אפוא הוא היום אצלנו הקיים המצב מחויבים המשפט אנומליאשר, -הבין המכר חוזי כל על להחיל קבעו לא להם הצדדים לאומי

את, עם אחידות להשיג היתה מטרתו שכל חוק של הוראותיו אחרתבה, מדינות 271מדינה. בשום עוד קיים אינו כזה שחוק בשעה אחרות

מקומיים, חוזים על החל הישראלי הדין מהוראות שונה האמור החוקואם. לאורך עליהם שעמדנו מעטים לא מפגמים סובל והוא לא המאמרהרי, די " עצמו את מחיל שהוא בכך על" לאומי-בין מכר חוזה כל בכפייה

תוך, המשפט לבתי המגיע סותרות מהנחיות גמורה התעלמות בישראלעד, לאומי-הבין המשפט של הדין ברירת כללי של אפשריות כדי הפרטי

אימפריאליזם" הואשמו שמנסחיו כך אילו". ב החוק היה משפטיהיה, מדינות רוב ידי-על נרחבת במידה מתקבל כדי אולי בכך העולםאך. חטא על קמעה לכפר מזהרת בבדידות ישראל משנשארה זה

ובהתחשב, החוק את עדיין בהחילה האשמה – בו שנתגלו בפגמים הישןתוקף. משנה מקבלת זו

המסקנה, כל לאור מדינת על ששומה היא המתבקשת האמורם" לאמנת להצטרף ישראל היא, -בין טובין למכר חוזים בדבר האו לאומי האג אמנות את עזיבתה על להודיע בבד ובד, 1980 משנת וינה אמנתעליה לאחר. 1964 משנת לתוך וינה אמנת של לקליטתה לפעול מכן

אשר, חוק חקיקת ידי-על המקומי משפטנו חוקי את יחליף מתאיםואשר, הקיימים לאומי-הבין המכר האג. אמנות בעקבות נחקקו היום

לאור, לא, של הרבה המורכבות ואולם צעדים בביצוע די יהיה הנושאהאמנה. לקליטת להביא כדי אלה פורמליים להיקלט צריכה האמנה

אלא, בספר רק לא הסוחרים, של ובלבותיהם בתודעתם גם החוקיםוכן, צעדיהם את לכלכל צריכים אשר הדין-עורכי של בתודעתם לאורה

קליטה. הלכה ליישמה יהיה תפקידם אשר והשופטים כזו למעשההן, הנוגעים כל מצד נרחבת הסברתית היערכות דורשת בדבר

השונים. המקצועיים בגופים והן באקדמיה

. במדבר 270 ט, כגבאנגליה. מרינו-סאן מלבד 271 אך, החוק וגמביה הלכה מופעל איננו קיים

ראה. .29 הערה ליד הטקסט לעיל למעשה" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

59

רייך אריהסוף. הצעת: ו "-בין טובין מכר) המכר חוק דבר ז(, התשנ לאומי

1997-פורסמה, המאמר הגשת לאחר, 1997 ביולי -16ב מטעם למערכת

"-בין טובין מכר) המכר חוק הצעת הממשלה ז(, התשנ -1997לאומי" : הצעת) המשפט לתוך לאמץ מבקשת החוק הצעת 272.החוק"( להלןכפי, אמנת את חקיקה של בדרך הישראלי זה. מאמר שממליץ וינה

ממרכיביה. כמה וננתח זו להצעה בקצרה נתייחס להלן הקיימים, לאומיים-הבין המכר חוקי את להחליף באה החוק הצעת

"-בין טובין מכר) המכר חוק דהיינו א(, התשל המכר וחוק- 1971לאומי"-בין טובין למכר חוזים עשיית) ח(, התשל אחד בחוק 273-,1978לאומי

המבוסס, ואשר, אמנת על כאמור חדש בתוכו מאחד האמנה כמו וינה הקשורות הסוגיות את והן לאומי-הבין המכר חוזה כריתת סוגיית את הן

מעניין. בשל ובתרופות החוזה בתוכן כי, הפרתו ישראל מדינת לציין עוד הפנימי משפטנו לתוך האמנה של אימוץ בהליכי לפתוח בחרהבהתאם. -הבין במישור לאמנה הצטרפנו בטרם במבוא לאמור לאומי

ישראל, להצעת הליכי גמר עם רק לאמנה להצטרף צפויה החוק275האג. לאמנות בהצטרפות נהגנו כך לא 274החקיקה.

האג. אמנות לגבי שננקטה לזו דומה שנבחרה החקיקתית הטכניקהואילו, לחוק בתוספת ומובאות לעברית תורגמו האמנה הוראות המוצע 276חוק. של תוקף שבתוספת האמנה להוראות מעניק עצמו החוק

כך, האמנה תרגום מתוך, בהצעת נאמר נעשה להיצמד שאיפה החוקלאור, של המקורי לסגנונה האפשר ככל שבהיצמדות החשיבות האמנה

כך. להצעת המקור את המהווה למסמך דווקנית כאשר גם נעשה החוקיש. בחקיקה המקובל הסגנון ובין זה סגנון בין שוני קיים כאן הישראלית התחשבות להבטיח בצורך המשפטים משרד מצד מבורכת הכרה אפוא

בתחולתה אחידות לקדם ובצורך האחיד החוק של לאומי-הבין באופיה משפטיות מדוקטרינות האפשר ככל ובמנותק האמנה מדינות בכל

כמצוותו, 277לעיל. בהרחבה עליו שעמדנו לאמנה 7 סעיף של מקומיות

272" ח .2636 הצ273" ח "42 ס ח; .908 וס בהתאמה, לעיל, הצעת 274 ' Error: Reference source not found הערה החוק .432בעמ, )1964 בשנת ישראל מדינת ידי-על נחתמו האג אמנות 275 ושנת( ULIS אמנת

ו 1971 בשנים נחקקו האמנות את המאמצים החוקים ואילו(, ULF אמנת )19651978- . אשרור, ULF אמנת ואילו, 1971 בשנת היה ULIS אמנת בהתאמה

החתימה, אמנת של במקרה. 1980 בשנת אושררה אחרי רק צפויה וינההחקיקה. תהליך השלמת

החוק. להצעת 2 סעיף ראה 276.3 ד פרק לעיל ראה 277

ז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ60

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971ביןבעניין, עשויה אשר מפתיעה בגישה ההצעה בעלי נקטו אחר ואולם

בסעיף. קשיים לעורר נאמר: החוק להצעת 3 בעתיד, 1 בסעיף לאמור בנוסף" יחולו חוזה על גם האמנה הוראות לאמנה

נראה, פניו עללאמנה." צד שאינה במדינה עסקו שמקום מי לו שצד אחרת בדרך בישראל וינה אמנת את להחיל מבקשים ההצעה בעלי כי, האמנה מנסחי שבחרו מזו תוך- בכללי מסוימת התחשבות דהיינו

" בדרך אלא- הפרטי לאומי-הבין המשפט של הדין ברירת של" כופה הבמילים. אמנת בתי, האג להחיל מצווים יהיו בישראל המשפט אחרות לפניהם, שתובאנה לאומי-הבין המכר עסקאות כל על האחיד החוק את

גם, סמכות להם יש לגביהן ואשר עסקו שמקום מי לו צד אם שיפוטוגם, צד שאינה במדינה החלת מחייבים היו הדין ברירת כללי אם לאמנה

למיטב. דין תהיה, אחר כל מבין היחידה המדינה ישראל מדינת ידיעתנו278האמנה. החלת של כזו בדרך בחרה אשר וינה אמנת חברות

החוק להצעת 3 סעיף על לוותר הראוי שמן לנו נראה ככללכבר. בה שבחרו בדרך וינה אמנת בהחלת ולהסתפק לעיל מנסחיה

הדין, ברירת מכללי גמורה שבהתעלמות הבעייתיות על בהרחבה עמדנובין, אשר להבטיח, באים של הסבירות בציפיותיהם התחשבות היתר

ועל, הצדדים האימפריאליזם" כנגד בעולם שנמתחה הביקורת לחוזהשל" בהקשר. אמנת המשפטי וינה אמנת של הגישה היתה זה האג

, וסבירה יותר מתונה , מקרה. למשל טול שנכרת מכר חוזה של יותרבשפה, לגבי, ביפן יפני במטבע נקובה שתמורתה יפנית לסחורה היפניתבין, להונג מובלת להיות והמיועדת Ex Factory,279 בתנאי יפני מוכר קונגבמקרה. לקונה וציפו הניחו שהצדדים להנחה בסיס יש כזה ישראליולא, הדין לפי יידון שהוא , היפני אם. ואולם תביעה תוגש הישראלי

ולבית, הוא, סמכות תהיה ישראלי משפט בישראל להחיל ייאלץ שיפוטהגם, אמנת את לגביו שהמוכר להניח ויש זו לאמנה צד אינה שיפן וינה לפיה. לנהוג שעליו בדעתו העלה ולא הוראותיה את מכיר לא היפני

אלא ישראלי איננו הקונה אם גם להגיע עלולים אנו כזאת לתוצאהאף, צד שאינה זרה ממדינה כל קיים לא כזה שבמקרה פי-על-לאמנה

280האמנה. ובין הצדדים בין קשר

שסעיף, אפשרית טענה רק האמנה את מחיל לעיל שהוזכר 3 היאמקום, מהצדדים אחד לפחות אם ממדינות באחת הוא עסקו לחוזה

אבל, וגם, אינם לחוזה הצדדים שני אם האמנה הדין ברירת כללי כאלה על ידוע לא לה שגם נמסר UNCITRAL ארגון מזכירות עם שערכתי בבירור 278

כזה. נוסף מקרהשמסירת, 279 המפעל בשערי להתבצע צריכים הסיכון ומעבר הטובין כלומר

ביפן.דרושה 280 אך, המשפט לבית לאומית-בין שיפוט סמכות כמובן יכולה זו הישראלי

בישראל. במקרה ששהה לנתבע גרידא דין-בית כתבי מסירת סמך על לקום" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד

61

רייך אריהיהיה, להחלת מובילים אינם הפרטי לאומי-הבין המשפט של זה האמנה

רק, חוזה על האמנה את להחיל בעליל מוצדק בלתי שבית מפני כזהלא. סמכות קנה ישראלי משפט בתי עמדת תהיה מה ברור לגביו

הרי, היא אם גם ואולם 281כזו. טענה נוכח המשפט בכך שאין תתקבל שתיארנו הראשון המקרה דוגמת במקרים הטמון הקושי את לפתור כדי

לעיל.הם. שהזכרנו ההצעה בעלי של טעמיהם להשיג מבקשים ברורים

לאומיים-הבין המכר חוזי כל על לחול שצריך לדין באשר אחידותולמנוע, המשפט בתי לפני המובאים שכרוכה הוודאות-אי את בישראל לאומי-הבין המשפט של הדין ברירת לכללי בהזדקקות לעתיםיש 282הפרטי. ובתי רבות שנים קיימים אלה כללים כי לזכור ואולם פרטים בין משפטי סכסוך בכל בהצלחה להם נזקקים שלנו המשפט

התעלמות. מרכיב מעורב שבו בלתי לתוצאות להביא עלולה מהם זראכן. אך, הדיון יעילות צודקות חשובה הצדדים בין צדק עשיית חשובה

וכבר, ישראל, מדינת של הראשון העליון המשפט בית נשיא אמר יותר גם, זו 283עדיף". אמת- ויציב אמת" בין בהתנגשות כי שמו????( מה)

הגישה, כך האזרחית בחקיקה הישראלי המחוקק שבחר נראה284החדשה.

יש, נקודתית הערה מלבד יש אשר החוק הצעת על לברך כמובן זומשתתקבל. טעון היה רבות שנים שכבר מצב לתקן כדי בה תיקון

, יהיה ההצעה כדי, לדעתנו ישראל מדינת של לשילובה לתרום בכך

" – יחיד לשון נוקט הסעיף כי בעובדה למצוא ניתן זו לטענה לשוני ביסוס 281 צד"הצעה". צד שאינה במדינה עסקם שמקום צדדים" – רבים לשון ולא זו לאמנה

לא: קושי מעוררת לבטל החוק הצעת כוונת אכן אם לחלוטין ברור נוסף הפרטי. לאומי-הבין המשפט של הדין ברירת כללי של השפעתם את לחלוטיןלא, לאומי-הבין המכר לחוק בניגוד מפורשת הוראה החוק הצעת כוללת הקייםראו. ) מכללים ההתעלמות חובת בעניין המכר, בחוק בתוספת 2 סעיף אלה להחיל היא החוק להצעת 3 סעיף כוונת כי בדוחק לטעון ניתן(. 2 הערה לעיל צד שאינה במדינה עסקו שמקום מי לו שצד חוזה על גם האמנה הוראות את

רק, אלא. החלה שוללים אינם הדין ברירת כללי אם לאמנה 3 סעיף שאז כזושהרי, הופך ()1 סעיף מכוח ממילא מגיעים היינו לכך למיותר , 2א) ומה( לאמנהבנוסף: " כאמור? )3 סעיף אפוא מוסיף ..."1 בסעיף לאמור בו לאמנה

' להצעת ההסבר בדברי האמור ראה 282 בעמ, .434החוק283" א רוזנבאום' רוזנבאום 376/46 ע "נ ד, .254, 235ב פ284 , אומץ, למשל הגם, -תום חובת על-כעקרון ידו-על כך הנתון זה שעיקרון הלב

פוגע, דעת-לשיקול הדין. בוודאות מבוטלת לא במידה השופטז"יד, משפט מחקרי -1997תשנ

62

" טובין מכר) המכר חוק ) א- תשל לאומי תוציאו" חדש מפני וישן-: "1971בין

התקין לניהולו משפטיים מחסומים ולמנוע לאומי-הבין המסחר בזירתזה. מסחר של

" משפט מחקרי ז, תשנ -1997יד63