1

________/12צ "בבית המשפט העליון בג

בשבתו כבית המשפט הגבוה לצדק

513901371. צ.מ ח"קס אנרגיות מתחדשות בעי'אנרג. 1: תוהעותר

רמת גן 7בוטינסקי 'ז' מרח

520043597. צ.ח מ"סאנפלאואר השקעות מתחדשות בע. 2

רמת גן 11מדרך מנחם בגין

ו נעמה זר כבוד א/או דפנה פישר ו/ו ד גדעון פישר"עוהכ "י ב"עאו /רפאל יולזרי ואו /ו לבנטל) י'בנג(בנימין או /ו רם תורןאו /ו

' רעות כהן ואח'ד גדעון פישר ושות"ממשרד עו

67023א "ת, 39קומה -המגדל המשולש, מרכז עזריאלי 03-6913998: 'פקס, 03-6913999: 'טל

-נגד-

חשמל - רשות לשירותים ציבורייםה. 1 : יםהמשיב

שר האנרגיה והמים .2

משרד האנרגיה והמים . 3

צים"באמצעות מחלקת בג

ירושלים, 29ח א דין אצל' רח, פרקליטות המדינה 02 – 6466655: 'פקס. 02 - 6466590: 'טל

עתירה דחופה למתן צו על תנאי ולמתן צו ביניים

פתח דבר.א

עתירה דחופה , כחלק בלתי נפרד הימנהאשר , בעתירה דחופה זו, העותרות מתכבדות לפנות אל בית המשפט הנכבד

היעדר עצירה מיידית של שכן , הזועק לשמיים שוויוןלמנוע על אתר אפליה פסולה וחוסר , ביותר למתן צו ביניים

תכלית העתירה לאיין את עלול, יקפיא מצב קיים עד לאחר בירור העתירה, על ידי צו ביניים שלמצער, האפליה

ובלתי הדירה פגיעה חמורה כדי עולים ויוסיפו לעלות אשר ,בשוויוןהחמורה גיעה אפליה והפהובכך להנציח את

. בעותרות ובאחרים

המדינה רוכשת במסגרתם ,ותעריפיםמכסות מגה וואט של 300חלוקת ב, זועניינה של עתירה כי , ייאמר מיד

. שוניםחשמל המיוצר מאנרגיה סולארית מאת יזמים

תמוהה ,פסולהבגין החלטה , לרעה כיום יםאשר מופל, ם על מכסות ותעריפים אלוהמתמודדיהעותרות הן בין

על פי הן נהגו קשיחים אחרים לאחר שנתיים של כללי חלוקה, התקבלה במחשכיםאשר 1נפסדת של המשיבה ו

2

גע באופן אשר לא רק פו ,התנאים לקבלת מכסות ותעריפיםאת מן היסוד שינתה למעשה , בדיעבדואשר , העותרות

ונתן עדיפות בדיעבד פתח את הדלתאלא אף , משך שנתייםההסתמכות על הכללים שהיו ןאנושות בעקרו

%65 -כ, איפשר להם מעת השינוי לגרוף באחתש) שעדיין הפיך(באופן המוגבלותעל המכסות חדשים מתמודדיםל

העותרות ודומיהן נאלצו לעמוד עוד עימם ב המקלהשינוי ידי ניצול על , על חשבון העותרות ודומיהן ,מהמכסה

.הכל כמפורט להלן, בתנאים קשיחים ומחמירים

או למי ,יםהמורה למשיב) וכן צו ביניים(מלפניו צו על תנאי ת המשפט הנכבד מתבקש בזאת להוציאיב, לפיכך

:ליתן טעם ולנמק, להתייצב,או מטעמם/ו םהמ

צו על תנאי.ב

אשר שינה סדרי , 13.12.11מיום 2' מסהחלטה ל 1בה יששהוכנס על ידי מ 5ביאור בוטלימדוע לא .א

המתחברים , קילוואט 50-למתקני ייצור חשמל סולאריים הגדולים מ" נוהל ההסדרה"בראשית ב

והוסיף , נהגו העותרות ומשתתפים נוספים משך שנתיים ועל פי ,)מתקנים בינוניים(לרשת החלוקה

הצגת לא יינתן אישור תעריף מותנה אלא לאחר כי ,קבעו ,את העותרות ואחריםלרעה תנאי שמפלה

תכנית מתאר קיומה של לרבות בשל ,או היתר בניה למי שלא חלה עליו חובת הפקדה ,אישור הפקדה

. מאושרת

, לעמידה בתנאי נוהל ההסדרה כמובא להלן חדשה חלופה פהבו התווס ,5 בוטל ביאורימדוע לא , קרי

, חד צדדיתהתקבלה שזו ומשום" ההסדרהנוהל "את תנאי ושלא כדיןמשנה בתכלית שזו משום

בעקרון וכן, השוויוןבעקרון האנושתוך פגיעה , מבלי שאף ניתנה זכות שימוע, שלא כדין, בדיעבד

.ההסתמכות של העותרות ודומותיה ןבעקרוו המנהל חוקיות

שרות לתפוס מכסות האפ ,בגין כך, למעשה מהעותרות נמנעהשותוך תוך הסבת נזקי עתקכל זאת

.גבוה תעריףבתמורה למגה וואט 300מתוך

, )המקביל למתקן מתח גבוה 20.10וסעיף (מתח נמוך למתקןלרישיון 9.15סעיף בוטל ילא מדוע .ב

כלל ושאינו נ ,1על ידי המשיבה לרישיונות שהונפקו בפועלובאופן חד צדדי הוסף שלא כדין אשר

1המשיבה של 28.12.2009מיום 2' להחלטה מס' כנספח דצורף ש, המחייבפורמט הרישיון ב

סותר בתכלית את נוהל ההסדרה וסעיפים אחרים מקום והסעיף , כאמורהסדרה בקשר עם נוהל ה

. ברישיונות

או /לתעריפים מותנים ו 1שהעניקה המשיבה אישורים , מדוע לא יבוטלו על אתר, בהתאמה לאמור.ג

למי מבעלי הרישיונות המותנים שלא העניקה ככל ש, ונות קבועיםאו רישי/אישורי סגירה פיננסית ו

לעותרות ויינתנו , היתר בניה במועד הגשת הבקשה לאישור תעריפי מותנה 1משיבה הציגו ל

3

המכסות ואותם התעריפים על פי , פעלו על פי נוהל ההסדרה ומילאו אחר תנאיוולמשתתפים אשר

.נמנעו מהעותרות שלא כדיןש ,של המכסות

צו ביניים

דחוףבצו ביניים ים מתבקש בית המשפט הנכבד להורות למשיב, ומבלי לגרוע מן האמור, בנוסף.ד

למי(או אישור סגירה פיננסית /ו קבוע או אישור תעריפי/כל אישור תעריפי מותנה ולהעניק שלא

שור הפקדה הסתמכו על איששיונות המותנים ילמי מבעלי הר ,)שכבר ניתן לו אישור תעריפי מותנה

באופן , במועד הגשת הבקשה לאישור תעריפי מותנה היתר בניהלרשות נדרשו להציג לאו, בלבד

.עד לאחר בירור עתירה זו ,למצער, וזאת שמפלה ומיטיב עימם שלא כדין

הסדרה והזכאות לאישור תעריפי מותנה הנוהל להמשיך להקפיד על כללי 1המשיבה בעת על הב

ובעיקר שמירה על ,על פי עמידה באבני הדרך 2009י שהיה ונקבע בדצמבר כפ ,וסגירה פיננסית

מועד בין ,ימים 90ושמירה על תקופה של הדרישה להיתר בנייה לפני אישור תעריפי מותנה

.פיננסיתהסגירה התעריפי המותנה למועד ההאישור

, חלילהזאת כדי למנוע ו ,לקבוע את העתירה לדיון דחוף ביותרמתבקש בית המשפט הנכבד , בנוסף.ה

ותעל חשבון העותרעל ידי הענקת אישורים תעריפיים וחלוקת מכסות " עובדות בשטח"קביעת

בין , זאת, יקשה על השבת הגלגל לאחורשעלול לאיין את הדיון בעתירה ו, שלא כדין, והציבור

שונה והוגבל שבאופן פתאומי(בכמות מוגבלותשל מגה וואט שהינן במכסות הואיל ומדובר , היתר

עובדה , מכסות אלו על סף סיוםוכי על פי הפרסומים הרשמיים של המשיבים )בגינם התעריףגם

. אשר לגביה מוגשת עתירה זו 1פסולה של המשיבה ההתנהלות השנוצרה כשלעצמה עקב

.מתבקש בית המשפט הנכבד להורות על כל סעד אחר ראוי ונכון בנסיבות העניין, לחילופין.ו

.לטובת העותרותוריאליות לפסוק הוצאות ראויות , מתבקש בית המשפט הנכבדכן .ז

:"קליפת אגוז"מהות העתירה ב.ג

1המשיבה אותה קיבלה , בלתי סבירה בצורה קיצוניתפסולה ו, מפלההחלטה ב והינ, עניינה של עתירה זו.1

את ושלא כדין בפועל שינתהומפלה אשר , )"ההחלטה נשוא העתירה: "להלן( 2011דצמבר 13ביום

מאנרגיית השמש להקמת מתקני ייצור בטכנולוגיה סולאריתרישיונות ההקניית מצב הדברים בתחום

עליה , והבהרות מאוחרות לה 2009דצמבר 28של הרשות מיום החלטה קודמת בניגוד ל, )וולטאית -פוטו(

.והציבור הרחב הסתמכו העותרות

4

תנאי מרכזי , שעד למתן ההחלטה נשוא העתירה, בכךינו ה 1המשיבה של ההחלטה של בסיס האפליה.2

חשמל ומכירתו הייצור ת מכסלתפוס מקום בהמאפשר (לזכאות לקבלת אישור תעריפי מותנה ומהותי

בשלב מסוים של היתר בניההיה הצגת ) בנוהל ההסדרה קבועקבועות פוחתות כתעריף התאם למדרגות ב

.ההליך כפי שיובא להלן

החלטהה" ביאורי"שולי ב ובאופן אשר שורבב כמעט בהיחבא ובאופן נשוא העתירהבהחלטה לו ואי

כשנתיים לאחר , בנוהל ההסדרה סדרי בראשית 1שינתה המשיבה , שעניינה היה בכלל שינוי בתעריפים

אישור הצגתבגם די כי , להחלטה" 5ביאור "במסגרת לפתעוקבעה ,ם ונוהגים על פיוששהינו מיו

)יה סולאריתיעוד מקרקעין לפרויקט אנרגבדבר –ע "תב - שינוי תכנית בניין ערים לשל בקשה ( ההפקד

.וקבלת חלק ממכסת החשמל המוקצית נכון להיום לזכות באישור תעריפי מותנהכדי

מגה 270של וללת כמכסה (על המכסות הקיימות נכון להיום לקראת סיומה של התחרותנעשה כל זאת.3

כל "אשר מתאפיינת בשיטת ) מגה וואט הוקצו ליהודה ושומרון ואינם ממן העניין 30-חר ש לא – וואט

,זמן רב, כשנתייםמזה והשקיע, ולמעשה מרבית הפועלים בתחום זה ,תולאחר שהעותרו ,"הקודם זוכה

ובכללם , מפורשות 1אותם הכתיבה המשיבה הקשיחים כדי לעמוד בתנאים ב ,רביםמאמצים וכספים

.תר בניההיהשגת

שנדרשו מלכתחילה על פי נוהל מדובר בפעולות ומאמצים אדירים שהושקעו כדי לעמוד בתנאי הרישיון

תנאים " /קיצור דרך"הקלות שמתבטאות ב, איפשרה לפתע באופן תמוה 1המשיבה , מאידךו, ההסדרה

על הדעת בעותרות ובכך הובילה לפגיעה חמורה ובלתי מתקבלת, היתר בניה טרם השיגולמי ש, מיטיבים

.ודומותיהן

במתן רישיונות ואישורי 1התמהמהה המשיבה , כי זאת נעשה לאחר שמשך כשנה וחצי, כן ראוי לציין

רים בכמות גדולה ובאופן אישו 1המשיבה נתנה, ולפתע עם השינוי האמור, בטענות שונות ,תעריף מותנה

השינוי תוך ניצול , בלבד" אישור הפקדה"עם לרבות לגורמים אשר הגישו בקשות חדשות, אינטנסיבי

.יצול הוראות מעבר שהוכנסו בהחלטה נשוא העתירהנוהאמור

לצורך שקבעה את אחד התנאים היסודיים והמהותיים ביותרשינתה פתאומית 1המשיבה , רוצה לומר.4

ם שלאאחריכך שגורמים , לפני קו הסיוםדקה כללי המשחק ושינתה את , קבלת אישור תעריפי כאמור

הפכו בן לילה לא רק , )היתרי בניה( נדרשו כל העת לעמוד בהםעמדו בתנאים שהעותרות ודומותיה

מעוות ובלתי הוגן ,זכו ליתרון פסולאף אלא , המוגבלותמהמכסות לזכאים שמתחרים ותופסים חלק עצום

. על פני העותרות

כדי אמצעים אף אינה בוחלת ב, 1 כי המשיבה, בדיעבד חוורהת, על רקע קול הזעקה שקם, זו אף זו.5

על ניסתה לרחוץ בניקיון כפיה 1שהמשיבה , עד כדי כך, בנוהל ההסדרה שוניםלהכשיר בדיעבד תנאים

5

,ידי המשיביםלרישיונות שנופקו בפועל על , דהואעל ידי מאן במחשכים ורבבלסעיף אשר ש הפניהידי

. כמחייב ואחיד 1יבה המששפרסמה הגנרי למרות שלא הופיע בפורמט הרישיון

ועל , כמפורט להלן, עוד בטרם יבשילו פירות העץ המורעל, עוד מועדבעתירה זו מוגשת כעת ומ.6

אשר הסבו ועוד ,כל שכן על ידי רשות ציבורית, מנת למנוע על אתר את המשך התהליכים הפסולים

כמתבקש יפסוק ואלא אם בית המשפט הנכבד יאמר את דברו , יסבו נזקי עתק לעותרות ובכלל

. בעתירה זו

מכסות מגה וואט 251.1221כ חולקו עד היום "ניתן ללמוד כי סה, 1מן הפרסומים של המשיבה כי , יודגש.7

) אחוזים מסך כל החלוקה 65 -שהינם כ(מגה וואט 163.624, מגה וואט כאמור 251מתוך . תעריפיםו

, חלקם הארי והמוחלט, ידיעה של העותרותשלמיטב ה, הוקצו למבקשי רישיונות ואישור תעריפי מותנה

לעיל" 5ביאור "תוך ניצול הפסול של , בלבד" אישורי הפקדה" 1הציג למשיבה או /נדרש להציג ו

ואיבדו את סיכוייהן לזכות, של המכסות שלא כדין" תור"נדחקו העותרות מן ה, וכתוצאה מהשינוי המפלה

תוך הסבת , שהפך פרויקטים לגיטימיים ללא רלוונטייםובאופן , בתעריף הגבוה יותר במכסות המוגבלות

.נזקי עתק

הצדדים לעתירה.ד

, )סולאריות(וולטאיות פוטו במכירת חשמל ממערכות , העוסקת בין היתר ,הינה חברה ציבורית 1העותרת .8

.ניהול והפעלה של מערכות פוטו וולטאיות אלו, וכן בהקמה

וולטאיות פוטו במכירת חשמל ממערכות , סקת בין היתרהעו ,אף היא הינה חברה ציבורית 2העותרת .9

.ניהול והפעלה של מערכות פוטו וולטאיות אלו, וכן בהקמה, )סולאריות(

ייעודה הוא להסדיר ולפקח ו 1996 - ו"תשנ, חוק משק החשמלהינה רשות שהוקמה על פי 1משיבה ה.10

וזאת , ק החשמל לטובת הציבורלהסדיר את הפעילות במש, חשמלהתים ציבוריים בתחום על מתן שירו

רשות ה והכל תוך יצירת תנאים לתחרות ומיזעור עלויות, יעילות, איכות, זמינות, תוך הבטחת אמינות

.")1או המשיבה /הרשות ו: "להלן(חשמל –לשירותים ציבוריים

של כלל החלוקה והאספקה , שיונות מותנים וקבועים בתחומי הייצוריעל מתן ר ת הרשותמופקד ,בתוך כך

ויצרנים הנמצאים בשלבים ,יצרנים קיימים, חברת החשמל לישראללרבות ,היצרנים במשק החשמל

. )סולאריות( ובהם בטכנולוגיות פוטו וולטאיות ,בטכנולוגיות שונות ,שונים של ייזום והקמת מתקני ייצור

קביעת מדיניות ו ,הקבועיםשיונות המותנים ובעלי הרשיונות יפיקוח על בעלי הרעל הרשות אמונה ,כן כמו

.במטרה לשכלל את משק החשמל וליצור תחרות הוגנת בו, שיונותילחלוקת ר

אשר בתחום , משרד האנרגיה והמים) 3המשיב ( ממשלתיהמשרד על ה ממונהההשר הינו 2המשיב .11

ים נים המשיבובכלל זה אמו, בישראל ומכלול המדיניות בתחום זהפעילות משק החשמל כלולים אחריותו

6

להקמת מתקני ייצור הוא המוסמך לחתום על רישיונות 2המשיב ,בנוסף. 1המשיבה על גם 3-2

ולמרות שטענות העותרות מופנות למעשה , ועל כן נשוא עתירה זו )וולטאית -פוטו(בטכנולוגיה סולארית

.כצדדים לעתירה זו 2-3מצורפים המשיבים , 1ובעיקר כלפי התנהלות המשיבה

לעניין יכותצרהעובדות ה.ה

הסדרה למתקני ייצור בדבר 284מישיבה 2מספר החלטה 1המשיבה פרסמה 2009דצמבר 28 ביום.12

נוהל ": להלן( )מתקנים בינוניים(המתחברים לרשת החלוקה , קילוואט 50-חשמל סולאריים הגדולים מ

. )"ההסדרה

."1"כנספח לעתירה זו ומסומן ב"מצ, ונספחיעל נוהל ההסדרה

חלק מיישום מדיניות הממשלה לעידוד הקמתם והפעלתם של מתקני חשמל ותחנות כוח הינה ה זאת הסדר.13

לקביעת ,בזמן מוגבלבמסגרת ההסדרה נקבע מתווה . יםמתחדש האנרגיממקורות של חשמל לייצור

ליהודה ושומרוןמגה וואט מוקצים 30מתוכם (ואט -מגה 300עד למיצוי המכסה הארצית של ,תעריפים

. לפי המוקדם מביניהם, 2017סוף שנת עד או ) ינם ממן הענייןוא

המתקנים הבינוניים ם שלוהפעלת םהתקנת, שאופי השימוש בהם הוא צרכני, תקנים קטניםממ להבדיל

במסגרת .בשל כך נקבע מתווה לרישויו ,)המהווה את עיקר הפעילות של העותרות( בגדר עיסוק ינוה

, כפי שנקבע בנוהל ההסדרה מינהליים וכלכליים, נוני לעמוד בתנאים שוניםנדרש בעל המתקן הבי ,הרישוי

.לפני כשנתייםשנקבע

תקנות משק , 1996 – ו"תשנ, חוק משק החשמל, גובש אף על רקע, כי נוהל ההסדרה, לא למותר לציין.14

אמות המידה על רקע ואף ) "משק החשמל תקנות" :להלן(, 2004-ה"תשס) קוגנרציה(החשמל

.אשר אף הוא רלוונטי כמפורט להלןהכל באופן , 1ן פועלת המשיבה שלפיה

, לייצור חשמל ויקים מתקןוברישיון ההסדרה בנוהל שיעמוד בתנאים הקבועים מי , על פי נוהל ההסדרה.15

לחברת ושאותו ימכור שנים תעריף מובטח עבור החשמל אותו הוא ייצר במתקן 20יהא זכאי לקבל במשך

)."י"חח": ןלהל(החשמל בישראל

שמטרתה לעודד יזמים להשקיע , ישראל מדינתמטעם ליזמים תמריץנקבע במטרה ליתן התעריף המובטח .16

אשר עלות יצור , סולארייםמקורות , ובענייננו, ולהקים מתקנים לייצור חשמל ממקורות אנרגיה מתחדשים

מכירת תמריץ מתבטא בה .ר חשמל בטכנולוגיה קונבנציונאליתמעלות ייצו הגבוה אמצעותןהחשמל ב

.של חשמל במדינת ישראל הצרכניגבוה מהתעריף שהינו תעריף בתמורה לתשלום ,י"החשמל המופק לחח

7

המשקפים כאמור עלות ייצור גבוהה מעלות הייצור (הסדר בו התעריפים מאחר ומדובר ב.17

המזכות , ה וואטשל מגנקבעו מכסות מוגבלות , מושתים על כלל צרכני החשמל בישראל) הקונבנציונאלית

. את היזמים בתעריף הגבוה

נקבעה , )מגהוואט 12 -קילוואט ל 51המפיקים בין ( "בינוניים"ביחס למתקנים הנקראים , למשל, כך

באופן , )ש"ליולאחר הפחתת המכסה שהוקצתה 270( מגה וואט 300של ארצית מוקצית מכסה

בפועל יינתנו רק ליזמים אשר ,ל"ה הנאשר פוחתים גם בתוך המכס המובטחים שהתעריפים העדיפים

. )הראשונים המגהוואט 300עד תום מכסת (לייצור החשמל כמפורט לעילאת המתקנים יקימו

היזמים השונים ,וכך "כל הקודם זוכה"אשר לפיו , במסגרת נוהל ההסדרה פעל מנגנון, כתוצאה מכך

ולזכות בנתח , כפי שיפורטו להלן ,נוהל ההסדרהלעמוד בתנאי , "תור"ב להקדים את חבריהם ביקשו

.מובטח ףה תעריף עדיתקנהכוללת שהוקצתה במסגרת הנוהל ושהמהמכסה

להקמת מתקן לייצור חשמל באנרגיה רישיון מותנהקבל ל יזםזכאי , בשלב הראשון, על פי נוהל ההסדרה.18

: להלןבתמצית ,למען הסדר הטוב ,המובאים ,סףתנאי אם עמד ב, סולארית

; חברה או שותפות, הוא אזרח ישראלייחיד ש -משפטית אישיות. א

; זיקה לקרקע של מבקש הרישיון. ב

; מהעלות הנורמטיבית של מתקן סולארי בהתאם לגודל המתקן 20%הוכחת הון עצמי בשיעור . ג

; הוכחת יכולת חיבור לרשת למתחברים למתח גבוה. ד

;בהתאם לבקשה לרישיון, ולטאיםהקמה והפעלה של מתקנים פוטו ו, ניסיון בתכנון. ה

; הוכחת ישימות טכנולוגית למערכת. ו

. התחייבות להעמדת ערבות בנקאית לאחר אישור הרישיון. ז

על פיו להקמת מתקני רישיונותההסדרה ומתן נוהל השאלות ותשובות בנושא פרסמה מסמך 1המשיבה .19

.ייצור החשמל

."2"כנספח זו ומסומן לעתירה ב "מצ, העתק מסמך השאלות והתשובות

אבני לעמוד ב הרישיון מבקשנדרש , מותנהרישיון במסגרת קבלת ה) שלב הסף(הראשוני שלב הלאחר .20

.ברישיון המותנהוהמפורטות הקבועות דרך

,נוהל ההסדרה' דנספח רישיון בנוסח של הינוהרישיון המותנה כי , קובע לנוהל ההסדרה 14סעיף .21

שיון על בסיס ישיון מותנה יקבלו רימבקשי רכי , האמור 14כן קובע סעיף ו ,"פורמט רישיון" המכונה

. )"פורמט הרישיון": להלן( כאמור פורמט הרישיון

8

גם בנפרד לעתירה זו ומסומן ב "מצ, פורמט הרישיון המותנה שצורף להחלטת ההסדרה, למען הנוחות

."3"כנספח

אשר , ומצטבריםקשיחים , תנאים ברורים םהינרך אבני הד, קובע לפורמט הרישיון 20סעיף כי , ודגשי.22

:שבהם הם) ולא כולם םחלק( המרכזיים

תוך בוזאת , בעל הרישיון יציג לרשות קבלת היתר בניה למתקן, 20.11לפי סעיף -היתר בניה 22.1

.חודשים מיום כניסת הרישיון לתוקף 22

על הוכחה לסגירה שיעידו לרשות מסמכים בעל הרישיון יציג , 20.12לפי סעיף -סגירה פיננסית 22.2

המותנה חודשים מיום כניסת הרישיון 24 -וזאת לא יאוחר מ, כהגדרתה ברישיון, פיננסית

.לפי המוקדם, ימים מיום קבלת האישור התעריפי המותנה 90תוך או ,לתוקף

ולכן לא )שיוןירפורמט הל 20 סעיף( מצטבריםלו צוינו במפורש כתנאים אתנאים כי , ייאמר כבר עתה.23

הכוללים דרישה ( מצטבריםתנאים כ, כך .המגדירה אותם כחליפיים "פרשנות"יכולה להתקבל כל

כל העוסקים התייחסו אליהם אכן ,)מפורשת להצגת היתר בניה לפני קבלת אישור תעריפי מותנה

.כפי שיפורט בהמשך, בהחלטה נשוא העתירה" שינוי"עד ה, לרבות העותרות, בדבר

בין , אשר קובעות, תקנות משק החשמל ועל רקע גובשו אף על בסיס, כי אבני הדרך האמורים, ברי :ודוק.24

לעניין זה ראה , הוא אבן דרך מחייבת ") אישור הפקדה"ולא ( בלבדוהיתר בניה היתר בניה כי אכן , היתר

:לתקנות משק החשמל לפיו) ג( 10למשל סעיף

קבלת היתר בניה לפי חוק , ועדים לסגירה פיננסיתהמ, בין השאר, ברישיון המותנה ייקבעו"

התחברות לרשת הגז , סיום הקמת היסודות של המתקן, 1965ה "התשכ, התכנון והבניה

]ההדגשות אינן במקור).[אבני הדרך-להלן(והחשמל וסנכרון יחידת הייצור לרשת החשמל

על ידי המתפרסמות ו, החשמלהנקבעות על פי חוק משק מאמות המידה ) 1) (ב( 185אמת מידה כך אף .25

שיון ייינתן לבעל ר, שיון מותנהיבסמוך למועד הסגירה הפיננסית ולבקשת בעל ר כי ,קובעת 1המשיבה

.אישור תעריף מותנה, שיון המותנהישעמד בכל אבני הדרך המוגדרות ברמותנה

.http://www.pua.gov.il/15-he/Electricity.aspxראה 1לאמות המידה שמפרסמת המשיבה

נשאלה שאלה, בנושא נוהל ההסדרה 1רסמה המשיבה נוסף שפ" שאלות ותשובות"במסמך , בהתאמה.26

כי והתשובה הייתה , "המקבע את התעריף ליצרן מסוים באיזה שלב ניתן לקבל אישור תעריפי: "כדלקמן

עריף יוכל לקבל אישור ת, המוגדרות ברישיון המותנה בכל אבני הדרךבעל רישיון מותנה שעמד "

".מותנה בסמוך למועד הסגירה הפיננסית

. "4"כנספח לעתירה זו ומסומן ב"מצ, השאלות והתשובותהעתק מסמך

9

, אישורי משרד הביטחון :כגוןנקבעה שורה ארוכה של תנאים , בנוסף לתנאים המרכזיים שצוינו לעיל.27

. ועדות התכנון ועוד, המועצה המקומית, משרד הפנים, מנהל מקרקעי ישראל, המשרד לאיכות הסביבה

יינתן אך התעריפי המותנה האישור שמתן ביקשה להבטיח 1המשיבה כי , ללמדנו ובאתנאים אלו כי , ברי

אכן שמתקניהםגבוהה ביותר לכך וודאות קיימת אשר שימלאו אחר כל התנאים המצטברים וורק ליזמים

לגרוע מהמכסה עליה לא יוכלו ,יף מותנהלבקש אישור תערשיפנו הפועלים בתחום נוספים גורמים .יוקמו

.את המתקניםבפועל מבלי שביכולתם או בכוונתם להקים ,כלל היזמים" מתחרים"

, "תור"למעין מרגע הגשתה נכנס ,תנהבקשה לקבלת אישור תעריפי מוהגיש אשר , מותנההשיון ירהבעל .28

עמד אם אכן. אבני הדרךים של הקשיחבתנאים בעל הרישיון המותנה בוחנים האם עמד , במהלכוכאשר

ומשלב זה עליו ,מותנה אישור תעריףיקבל , תה המכסהבאבני הדרך וטרם מוצ בעל הרישיון המותנה

.לסגירה פיננסית יום 90בתוך ) ככל שנדרש(להשלים את שנדרש להשלים

ונותתעניק אישור תעריף מותנה לבעלי רישי 1המשיבה , 28.12.09מיום להחלטה 4על פי ביאור .29

מתוך מטרה למנוע ניצול וזאת , יום 90ולתקופה מוגבלת של ,אך ורק בסמוך לסגירה הפיננסיתמותנים

. ועל מנת לבסס הליך שוויוני לקבלת אישורי תעריף, התעריףלרעה של

בעל הרישיון יציג , ימים מיום קבלת האישור 90בכך שתוך תקופה של ותנה ה ,המותנה שור התעריףאי.30

. על חוסנו הפיננסי ויכולתו לממש את פרויקט הקמת המתקן שיעידומסמכים 1המשיבה ני בפהמותנה

".סגירה פיננסית"שלב זה מכונה

שנערך במחטף עד אותו שינוי , וושל ההבהרות שבאו לאחרי נוהל ההסדרהכי בחינה מדוקדקת של , יודגש.31

להיות היה ולא צריך לא היהלה כי מע, כפי שיוצגו להלן, )שנתיים לאחר נוהל ההסדרה( 2011בדצמבר

לבין אבני הדרך ,מתקנים על גגות להקיםשביקשו יזמים להשליםכל הבדל בין אבני הדרך אותם צריכים

באופן , כך ששני סוגי היזמים חויבו, מתקנים על הקרקע שביקשו להקיםיזמים להשליםהיו אותם צריכים

.ישור תעריפי מותנה כתנאי לזכאות לא בניה היתר בהצגת, חד וברור

שיונות מותנים פוטו ימבקשים ובעלי רכל הלשנועד מסמך 1המשיבה פרסמה 2011מרץ ב 8ביום .32

היתרי –רישיונות מותנים למתקנים סולאריים ברשת החלוקה " כותרתואשר , וולטאים ברשת החלוקה

.הדרך חלק מאבניהיה שהיתר הבניה קרון יעל הע 1חזרה המשיבה זו בהבהרה ". בניה

."5"כנספח לעתירה זו ומסומן ב"מצ, 2011במרץ 8מיום המסמך העתק

במשרד ) משפט אזרחי(המשנה ליועץ המשפטי לממשלה לא למותר להפנות לעניין זה אף למכתב .33

מבקשי ובעלי רישיונות של פניות אור ללאחר דיון שהתקיים שהוצא , 2011במרץ 2יום מ המשפטים

".10/ד/10א "יתאימו לתמ"בהיתרי הבניה על מנת שאלו ושנדרשבדבר תיקונים ,מותנים

10

, לא בכדי ."התור"תחשב פנייתו הראשונית לצורך , מי שעומד בתנאי היתר בניה חדשכי ,במכתב זה צויין

. על הפקדת תוכנית" החלטה"או "אישור הפקדה", "תוכנית מופקדת"דבר לעניין נאמרלא

שים ישכלל רק חמישה מתוך ,כי נכון לאותו מועד, עץ המשפטי לממשלהבמכתב המשנה ליוצוין , בנוסף.34

המשנה אף ללמדנו ש, מותנים הגישו היתרי בניה לרשות וביקשו אישור תעריפי מותנההרישיונות הבעלי

ללא כל הבחנה , כמחויבים בהצגת היתר בניהלכלל בעלי הרישיונות הליועץ המשפטי לממשלה התייחס

אישור "ור שהרשות לא ראתה אף אחד מבעלי הרישיונות המותנים ככאלה שדי להם בוממילא בר, ביניהם

. "הפקדה

לעתירה זו ב"מצ, 2011במרץ 2מיום ) משפט אזרחי(המשנה ליועץ המשפטי לממשלה העתק מכתב

."6"כנספח ומסומן

2011אוגוסט ב 23ביום , בעניין נוהל ההסדרה 1פניות למשיבה על רקע ל, לא די באמור עד כהאם .35

על , נכתב במפורש כי לצורך הוכחת עמידה בכל אבני הדרך ושב, פרסמה הרשות מסמך הבהרות נוסף

לצרף להיתר , ולחילופין ,10/ד/10א "שניתן לאחר מועד אישור תמ בעל רישיון מותנה להציג היתר בניה

. 10/ד/10א "הבניה חוות דעת בדבר התאמתו של ההיתר לתמ

ניתן להציג שאו על כך " אישור הפקדה"במסמך הבהרות זה על , מילה ולא חצי מילה לא הייתה : ודוק.36

.אישור הפקדה לצורך קבלת אישור תעריפי מותנה וקבלת מכסה

. "7"כנספח לעתירה זו ומסומן ב"מצ, 2011באוגוסט 23מיום 1המשיבה העתק הבהרת

מעוניין להוכיח עמידה באבני הדרך היה מי ש תנאי בל יעבור לכלכי ,ברורשוב על פי ההבהרה האמורה.37

כדי לוודא שמי כן ו, כחלק מוגדר ומפורש של נוהל ההסדרה, כאמור, וכל זאת, הצגת היתר בניההיה

לפניהן ש ותבקש יוגשו לא כי ו ,סביר מאוד שאכן יקים את המתקן הסולארי, שיקבל אישור תעריף מותנה

.ןהעלולים להכשיל את מימוש תכנון ובניהעדות אישורים וו, עוד דרך ארוכה של תכנונים

2011בדצמבר 13ביום ול במחטף ובחשאיסמשנה את נוהל ההסדרה באופן מפלה פ 1משיבה

בקשר עם הציבור לקבל את התייחסות בקשה ב ,לציבורפניה 1המשיבה פרסמה 2011בחודש נובמבר .38

1ה כפי שביקשה המשיבה הפחת .יזמיםל םאשר ישול, אותה ביקשה לערוך בתעריף המובטחשהפחתה

והכניסה את כל ,קשות בכדאיות של הקמת מתקנים סולאריים בעתידעלולה הייתה לפגוע , לערוך

.המערכת לסחרור

מכסות מסגרת הב) ולאחר מכן המובטח( תעריף מותנה ההמרוץ להשגת אישור ברור , כתוצאה מכך

שלאחריו היו צפויים התעריפים להשתנות 2011עד סוף דצמבר ( מגה וואט 300של הקיימות

11

לעותרות הפך להיות בעל חשיבות כלכלית גבוהה מאוד, )וכלכליים הרבה פחות לנמוכים יותר

. ולמשתתפים

" אישור הפקדה"החלופה התמוהה בדמות את, ולו ברמז 1המשיבה לא הזכירה זו בפנייתה כי , לצייןיש .39

לא היה כי שלא לומר , לצורך קבלת אישור תעריף מותנהרש שכאמור נדהיתר הבניה כאפשרות חלופית ל

מונח סתום כשלעצמו שסותר את הוודאות ( "אישור הפקדה"להתיר הצגת החדשה כל רמז לבאות ולכוונה

.כדי לזכות באישור תעריפי מותנה) הנדרשת בהסדרה כל כך תחרותית

."8"כנספח ב לעתירה זו ומסומן "לציבור רצ 1העתק פניית המשיבה

כמו יזמים , ולאחר שהעותרות, נוהל ההסדרהכניסתו לתוקף של מלאחר כשנתיים תמימות ו, כעבור כחודש.40

יש מאין במטרה להקים את המתקנים הסולאריים, במשך כל אותה תקופהפעלו במרץ , רבים נוספים

הוצאות שהוציאו ולאחר , במהלכים אל מול רשויות התכנון ומשרדי הממשלה השוניםפעולתם לרבות

החלטה ב, נחבא" ביאור"ט בהיחבא באמצעות עכמ, 1משיבה החליטה לפתע ה, כספיות גדולות מאוד

.המרכזיות אחת מאבני הדרךבל שינוי ע, בכלל לשינוי תעריפיםבתכליתה שנוגעת

כמעט כדרך אגב, נשוא העתירהה החלטההיא , 2011בדצמבר 13מיום של הרשות 2בהחלטה מספר .41

לאחר אלא"כי לא יינתן אישור תעריף מותנה , 1המשיבה ציינה , החלטה החדשהב "ורביא" במסגרתו

לרבות בשל קיומה של , או היתר בניה למי שלא חלה עליו חובת הפקדה אישור הפקדההצגת

.]ההדגשה אינה במקור[ "תכנית מתאר מאושרת

לעתירה זו ומסומן ב"מצ, 2012בדצמבר 13מיום ', א 356מישיבה מספר 2החלטת הרשות מספר העתק

."9"כנספח

, כי החלטה זו שהינה בעלת משמעויות כלכליות אדירות לעותרות וליזמים העוסקים בתחום, יצוין.42

צדדיאו טיעון מצד הרשות וכל זאת באופן חד /ללא מתן זכות שימוע ו, התקבלה כרעם ביום בהיר

.דרהאחר שנתיים תמימות בהן העותרות פועלות לפי נוהל ההסלו

רבתי אי שיויוןו פסולה פלייהאהשינוי יצר .ו

תנאי חדש , חד צדדיתוקבעה , את הקערה על פיה 1הפכה המשיבה , בהינתן ההחלטה נשוא העתירה.43

ובלי לתת (בלי כל מהלך מקדים וזאת , )בעלי רישיונות מותנים על חלק מסוים של גורמים(פתאומי ומקל

. )בטרם אושר ,נגד השינוי המשמעותי הםודבריעוניהם טילהביא בעלי עניין גורמים אחריםל

,די בהצגת אישור הפקדה אלא יהיה, צורך בהצגת היתר בניהלא יהיה כבר , כביכול, לפי תנאי זה

.במסגרת נוהל ההסדרה כדי לזכות באישור תעריפי מותנה

12

כדי להוות ,והל ההסדרההשינוי האמור בדיעבד של תנאי נואופן די בעצם היה כי אם לא , ייאמר כבר עתה.44

1המשיבה המשיכה , למרות השינויכאשר חמור שבעתיים להרי ששינוי זה הפך , פסול מן היסוד

!דווקא הגשת היתר בניהואחרים לדרוש מן העותרות

ולקבל אישור תעריפי מכסה ולשריין לעצמם עומדים להם מתחרים חדשים שיכולים לתפוס, מחד, כך.45

אישור הפקדה משמעו ( אישור הפקדה בלבדהצגת והראשוני של נוהל ההסדרה ףעל בסיס שלב הסמותנה

תכנית שהכין אדריכל לצורך שינויי ייעוד לעיון לה ההוגשרק אישור של ועדה מחוזית לתכנון ובניה ש

עודן , אשר במקרה או שלא במקרה פועלות דווקא יותר בתחום הגגות, ואילו העותרות ושכמותן) וכדומה

, )ע"יותר מאשר אישור הפקדה של תב שהינו שלב מתקדם הרבה( המשיך ולהציג היתר בניהנדרשות ל

א "באישור היועץ המשפטי של הוועדה המקומית לתכנון ובניה בדבר התאמת ההיתר לתמ" לאשררו"ואף

.10/ד/10

!לקרוא ולא להאמין

אשר יש לה פנים היסוד פסולה מןפליה אלוגורמת גרמה, ה נשוא העתירההחלטכי ה, העותרות תטענה.46

.ופגיעה חמורה בעותרות בפרט ובציבור בכלל רבות

שלאורו פעלו כל בעלי הרישיונות הפועלים , החלטה נשוא העתירהבניגוד למצב שהיה קיים לפני ה

נוצרו תנאים מועדפים לסוג אחד של בעלי רישיונות מותנים על פני סוג אחר של בעלי רישיונות , בתחום

. כשלעצמה החמורה פליהאמבלי שהוצג כל נימוק רלוונטי לאף בניגוד לדין ות וזא ,מותנים

נדרש אישור ככולם אשר לרובם , עבור מתקנים המוקמים על הקרקעש, בכך, האפליה מתבטאת בין היתר.47

להפקדה לאישור כי אם ,לקבלת היתר בניהעוד קבלת אישור תעריף מותנה אינה כפופה , חדשה ע"תב

עדיין , מאושרת ע"תבאשר לגביהם כבר קיימת , ואילו עבור מתקנים המוקמים על גגות, ניתבלבד של התכ

.לצורך קבלת אישור תעריף מותנה 1למשיבה תוקף ר ב גת היתר בניהצצורך בה יש

שגם גורמים אשר , היא, המשמעות הנוספת והחמורה שיש להחלטה נשוא העתירה. אולם לא די בכך.48

מגהה וואט 300של חלק מן המכסה ך לרהמיוחל בד "תור"לתפוס מכסה בלהיות זכאים לא אמורים

גרע באופן אשר , תפסו מכסותבפועל ויכולים לתפוס מכסה כעת , )הואיל ואין להם היתר בניה(

כדין על פי לגביהן בקשות הוגשומכסות אשר ומאחרים גורע באופן ישיר מהעותרות ועודנו

.שנתייםהכללים הנוהגים למן ההתחלה ומזה כ

באופן המאפשר להם , מחזיקי אישור הפקדה בלבדומפלה לטובת סלילת דרך חלקה בכך יש משום

לאלו ביחס של מחזיקי אישור ההפקדה ובכדי לשפר את מצבם "תור"אחרים באת העותרות ולעקוף

באופן שאינו מתקבל על הדעת ואשר פוגע פגיעההכל , היתר בניה או מחזיקים/הפועלים להשיג ו

.ובלתי אפשרית אינה שוויונית , מפלה, תוצאה מעוותת והרי זו .רבתי בשוויון

13

הרי שבמצב דברים בו מתקיימת הלכה , בהחלטה נשוא העתירהאשר רוע הגזירה בוטל תככל שלא .49

ותבעלנגרם נזק עצום לעותרות כ, בין בעלי הרישיונות המותנים" כל הקודם זוכה"למעשה תחרות בשיטת

משך כמעט (אשר המתינו כל העת , להקים מתקנים סולאריים על גגות ותהמתעתד ,ניםרישיונות מות

שעליהם להשיג היתר 1רק בשל מצגיה וההבהרות החוזרות והנשנות של המשיבה , לשווא) שנתיים

.הדברלא כך ש )בהתנהלותה( לומר למעשה 1מנסה המשיבה , מן הסתם, כיום .בניה

זקי אובדן הכנסה אלא נזקים בפועל של מיליוני שקלים שהושקעו כי הנזקים אינם רק נ, ויודגש

.של מתקני ייצור החשמל כאמור פיתוח הפרויקטיםתהליך הב

ל איסור על רשויות השלטון להפלות בין גופים אשר לא ניתן להצביע בעניינם על שח, הלכה פסוקה היא.50

התנועה 11585/05צ "בג :למשל לעניין זה ראו. דקה כלשהי להפליהשוני רלוונטי שיכול לתת הצ

ארנון 4124/00צ "בג "].נבו"מאגר משפטי [ המשרד לקליטת עליה' ליהדות מתקדמת בישראל נ

"]. נבו"מאגר משפטי [ השר לענייני דתות' יקותיאלי נ

לבין אלו ,כי השוני בין בעלי הרישיונות המותנים המבקשים להקים מתקנים סולאריים על גגות ,ברור.51

, וודאי שלא לרעת הגגות, אינו מצדיק כל הבחנה ביניהם ,להקים מתקנים סולאריים על קרקעהמבקשים

מסיבה כזו או "מוצדקת"היא כזו כי הפליה , מקום ובשום מקרהלא טענה באף אף 1משיבה מה גם שה

.אחרת

ורה אמ 1מן המדיניות שהמשיבה שונה בתכלית אף 1המהלך האמור של המשיבה כי , לא למותר לציין.52

וזאת לשם ,להקמת מתקנים על גגותדווקא לפיה יש לתת עדיפות , 10/ד/10א "תממכח ,בין היתר, ליישם

.ניצול יעיל ומיטבי של מלאי הקרקעות המוגבל במדינת ישראל

נובמבר ב 9מיום 527' נקבע בהחלטה שהתקבלה פה אחד בישיבת המועצה הארצית לתכנון ובנייה מס, כך

המועצה קוראת לרשות "כי , למתקנים פוטו וולטאים 10/ד/10ת מתאר ארצית בעניין תוכני 2010

, חשמל לפעול למתן עדיפות להקמת מתקנים פוטו וולטאים על גגות מבנים -לשירותים ציבוריים

...".באמצעות קביעת תעריפים ומכסות והסרת מגבלות שונות

ב"מצ, 2010נובמבר ב 9מיום 527' ה מסהעתק פרוטוקול והחלטת ישיבת המועצה הארצית לתכנון ובניי

."10"כנספח לעתירה זו ומסומן

,"אישור הפקדה"לכדי הסתפקות ב" התגמשה"ששונתה ולהיתר בניה הדרישה , לאור האמור לעיל.53

בין בעלי מפלהבחנה בהכרח לאהובילה אך גם ,גרמה לנזק כשלעצמה, דיל מהיתר בניהבלה

המבקשים להקים אלומתקנים סולאריים על גגות לבין הרישיונות המותנים המבקשים להקים

, עולה כדי הפליה אסורה, ")אישור הפקדה"ונדרשים להציג רק ( מתקנים סולאריים על הקרקע

.בטלותודינה

14

חתרה 1המשיבה , למעשה אלא ,פוגעת בעותרות 1שהמשיבה לא רק ההסדרהביישום הפסול של נוהל .54

הדבר חמור ו ,מתעלמת מהוראותיה יאבכך שה ,א"יניות של התמת העקרונות והמדתחועדיין חותרת

להקמת מתקנים סולאריים ויוצרת העדפהא "לעקרונות התמפועלת באופן הפוך אף ים כאשר היא שבעתי

.על הקרקע מאשר על הגגות

את הפסול שבניסיון ההצטדקות , 1על מנת להוסיף ולהמחיש את העיוות והאבסורד בהחלטת המשיבה .55

:לא למותר להביא את הדוגמא הבאה השוויוןואף את העמקת חוסר , בדיעבד

שיון מותנה יר - בהם היא פועלת הפרויקטיםפנתה לבקש אישור תעריפי מותנה ביחס לאחד מן 1העותרת

. 2010-04-40643מספר

כי על ,1קבעה המשיבה 2012פברואר 29מיום 365בישיבה דחופה מספר 1בהחלטה של המשיבה

לבצע שינויים ותיקונים להיתר הבניה שהגישה בשל אי התאמה חלקית בין קונפיגורציית מתקן 1תרת העו

ראה (שיון המותנה לבין התשריט המצורף להיתר הבנייה יהיצור כפי שנקבע בנספח תכנית המתקן לר

).להחלטה 1ביאור

יתרי בניה התואמים את נספח כי יש להמציא ה, להחלטה זו 2וציינה מפורשות בביאור 1 הוסיפה המשיבה

.הבניה היתרשיון כך שיתאים לישיון או לחילופין להגיש בקשה לתיקון הנספח הטכני ברילר' ב

1המשיבה , 1שיון המותנה כלפי העותרת יליישם את אבני הדרך בר 1של המשיבה בבואה , הנה כי כן.56

כתנאי לאישור תעריפי ) יימתקע שכבר "שהוצא מכח תב(מתעקשת על תיקונים ספציפיים להיתר בניה

כלל " אישור הפקדה בלבד"בעלי רשיון שפנו לקבלת אישור עריפי מותנה על בסיס , ואילו מאידך, מותנה

השוויוןהא לך חוסר –נפיגורציות והתאמות או ק, לא נזקקים לא להיתר הבניה ולא לתיקונים

.תגלמותוהב

ב לעתירה זו "רצ 2012פברואר 29מיום 365בישיבה דחופה מספר 1החלטה של המשיבה העתק ה

."11"כנספח ומסומן

בציציות היתרי הבניה כתנאי 1מקפידה ומדקדקת כלפי העותרת 1בעוד המשיבה , לשון אחר.57

, שרחוקים בתכלית מכל היתר בניה" אישור הפקדה"היא מאפשרת לבעלי , לאישור תעריפי מותנה

יפי מותנה מבלי שהם נדרשים לעמוד בתנאים אשר ולקבל אישור תער 1לחלוף על פני העותרת

.לשמיים יםזועק, בלשון המעטה, השוויוןהאפליה וחוסר , הנה כי כן. נדרשת לעמוד בהם 1העותרת

למול פורמט הרישיון ,בפועל 1המשיבה פסול ברישיונות שהנפיקה שינוי .ז

15

ובאופן בלתי ,דישה את הסאההג 1 שהמשיבה, שנדהמו לגלות, העותרות תטענה, אם לא די בכל האמור.58

ובהם ,והכניסה במחשכים לתוך רישיונות שהנפיקה לגורמים שוניםמתקבל על הדעת פעלה באופן פסול

).לנוהל ההסדרה' נספח ד(אינו קיים בפורמט הרישיון לא היה וסעיף ש ,העותרות

שיון יר, 2של המשיב בחתימתו 1מנפיקה המשיבה , בנוהל ההסדרהשנקבעו על פי השלבים , כאמור לעיל.59

.למבקש שעומד בתנאים הרלוונטיים לאותו שלב מותנה

."14-21"כנספחים ב לעתירה זו ומסומנים "לעותרות רצשהונפקו שיונות כפי ירדוגמאות העתקי

מפורמט הרישיון ,לא רק שיש פסול מובנה בעצם שינוי פורמט הרישיון שהונפקכי , בהקשר זה ייאמר.60

תמיהה רבתי באשר ומעלה ,לא שהשינוי עצמו יוצר עיוות פנימי בתוך הרישיוןא, בנוהל ההסדרהש

.לנסיבות שרבובו פנימה מלכתחילה

" אבני דרך לקיום הרישיון המותנה"' במסגרת פורמט הרישיון נקבעו בחלק הש, כךהעיוות מתבטא ב.61

אשר מגדירים ) 20.1-20.15( סעיפי המשנה 15על 20קיים סעיף , זהק חלב ).רישיוןפורמט הל 9עמוד (

.את החובות ואת אבני הדרך לרישיון המותנהמפורשות

:כי, רישיון מגדיר מפורשותפורמט הל 20.11אכן סעיף

) 22(מעשרים ושניים חריאולא , בעל הרישיון יציג לרשות קבלת היתר בניה למתקן"".חודשים ממועד כניסת הרישיון המותנה לתוקף

:כי, מגדיר מפורשותרישיון ה פורמטל 20.12סעיף , וכך.62

בעל הרישיון יציג לרשות מסמכים המעידים על הוכחה לסגירה פיננסית כהגדרתה "מועד כניסת הרישיון המותנה מחודשים ) 24(לא יאוחר מעשרים וארבעה , ברישיון זה

ימים לאחר שניתן לבעל הרישיון המותנה אישור תעריף 90 -או לא יאוחר מ/לתוקף ו". י המוקדם מביניהםלפ, מותנה

לא יעמודובאם מאן דהוא , במסגרת אבני הדרך 1משיבה מוגדר מפורשות מה צריך להציג ל, הנה כי כן.63

ולא מוגדרת כל אבן דרך – יפקעוהרישיון המותנה והאישור התעריפי המותנה , בתנאים אלו במועדיהם

.בן דרךאו כי הבטחה תעריפית היא א של מועד להגשת בקשה לאישור תעריפי

שורבבה , כי פתע פתאום, נדהמו העותרות לגלות בדיעבד, לעותרות וברישיונות החתומים שנשלח, ואולם .64

בנוסח רישיון 20.10בנוסח רישיון במתח נמוך וסעיף 15.9סעיף (בדמות סעיף חדש , חדשה" אבן דרך"

:אשר קובע כי) במתח גבוה

ימים לפני הגעה לסגירה 90, ותנהבעל הרישיון המותנה יפנה לרשות לקבל תעריף מ" ".חודשים מיום קבלת האישור המותנה) 21(עשרים ואחד -פיננסית ולא יאוחר מ

]ההדגשה אינה במקור[

16

להחלטה 7לקרוא גם את סעיף יש, "כללי המשחק"וכדי להבין איך סעיף זה משנה בפועל את ,בהקשר זה.65

:אשר קבע כי, לעיל 284מישיבה 2מספר

, ון מותנה אשר עמד באבני הדרך הרלוונטיים הקבועים ברישיונו ובהסדרהבעל רישי"תוקף אישור , להחלטה זו' יהא זכאי לקבל אישור תעריף מותנה בהתאם לקבוע בנספח ב

זאת לאור , כאמור' ימים בלבד והכל כמפורט בנספח ב 90 -התעריף המותנה יהיה לבעל רישיון מותנה קיבל אישור היה ו. מגבלות הכמות בהסדר התעריפים להסדרה זו

יפקע אישור התעריף המותנה , ימים כאמור 90תעריף ולא יגיע לסגירה פיננסית תוך ."ורישיונו המותנה

על בעל הרישיון המותנה , כי כדי לקבל אישור תעריפי מותנה גדירהלנוהל ההסדרה 7סעיף , אחר לשון.66

אין שכן , )רישיוןפורמט הל 20.11פורט בסעיף כמ(הכוללים דרישה להיתר בניה , לעמוד באבני הדרך

.היתר בניה בלאלאישור תעריפי מותנה שמגיעה " סגירה פיננסית"

:לביאורים של נוהל ההסדרה קבע כי 4כך גם עולה מסעיף .67

והיא כוללת מתווה תעריפי ,מאחר שההסדרה הנוכחית כוללת תעריפים תלויי כמות"נה לבעלי רישיונות אך ורק בסמוך לסגירה הרשות תעניק אישור תעריף מות, יורד

וזאת מתוך מטרה למנוע ניצול לרעה של אישור התעריף ,ולתקופה מוגבלת ,הפיננסיתאופן מתן אישור התעריף והרישיון . ועל מנת לבסס הליך שיויוני לקבלת אישורי תעריף

." 'המותנה מפורטים בנספח ב

: סדרהלנוהל הה' באותו נספח ב 4וכך גם קבע סעיף .68

יינתן לבעל רישיון , ולבקשת בעל רישיון מותנה, מועד הסגירה הפיננסיתלבסמוך "....".אישור תעריפי מותנה, מותנה שעמד בכל אבני הדרך המוגדרות ברישיון המותנה

שכדי לקבל אישור תעריפי צריך לעמוד בכל אבני הדרך של , אין ולא יכול להיות חולק, הנה כי כן.69

.הכוללים דרישה להיתר בניההרישיון המותנה

) ברישיון מתח גבוה( 20.10וסעיף ) ברישיון מתח נמוך( 15.9סעיף ה שלהוספהלא רק שכי , מכאן.70

כי ניתן לפנות לקבלת תעריף , קביעה בסעיףתוכן שההאלא ש, פסולה כשלעצמההייתה במחשכים

בלתי היה ולמעשה , את תכלית הרישיון ויתר תנאיו סתרה –לפני הסגירה הפיננסית יום 90מותנה

)או לא אמור להיות( כי לא יכול להיות, בתכלית) להיות אפשריתהייתה או לא אמורה (אפשרי

.ללא היתר בניה )לקראת סגירה פיננסית(אישור תעריפי

אל כאשר פנו , בדיעבד, כי העותרות למדו בפועל על סעיף זה שהוסף, כאן המקום להבהיר למען הסדר.71

, בדרישה להבהרות הכיצד מתאפשר לקבל אישור תעריפי מותנה טרם הצגת היתר בניה 1משיבה ה

.את העותרות לאותו סעיף אומלל שהוסף במחשכיםלהפנות )פ"בע(ניסתה מצידה 1משיבה ו

17

, שיונות שהנפיקהיפעלה באופן פסול להוספת סעיף מניפולטיבי אל תוך ר 1משיבה לא רק שה, ןהנה כי כ.72

לעשות שימוש ציני ניסתה אלא אף , ושאינו מופיע בפורמט הרישיון באופן הנוגד את פורמט הרישיון

החלטה שבאו לשיאם ב, כדי לנסות ולהצדיק בדיעבד את מחדליה וכשליה ,ומניפולטיבי בדיוק באותו סעיף

.נשוא העתירההפסולה

או באופן שבו התנהלה ,1מהמשיבה בעל פה בניגוד למה שעלול להתפרש מהגישות שנשמעו :ודוק.73

אין ולא קיימת אבן דרך של הבטחה תעריפית בתוך נוהל ההסדרה , בפועל לאחר ההחלטה נשוא העתירה

יהיה כל ניצול לרעה של הנוהל נועד בין היתר בדיוק על מנת שלא וזאת לו מן הטעם שנוהל ההסדרה

.ביחס למכסות והתעריפים

מקום שבו נוהל ההסדרה מאפשר הבטחה תעריפית מותנית אך כדי שיתאפשר ליזם להגיע , מכאן

ואילו זה בדיוק מה , לא ניתן להפוך הבטחה תעריפית מותנית זו לאבן דרך, ולהתקדם לסגירה הפיננסית

או היישום /בשילוב הפרשנות ו, לרישיון המותנה 15.9שלמעשה התרחש כתוצאה מהוספת סעיף

.מנסה לתת לכך 1שהמשיבה

פרשנות פסולה ומסולפת של אבני הדרך ברישיון המותנה באמצעות , אף אם יטען הטוען. זו אף זו.74

ימים לפנים ולאחור 90חישובי (, של התקופות הנקובות באבני הדרך ברישיון חישובים מתמטייםב

עם המהלך " יסתדר"כך ש, באבני הדרך את סד הזמנים, כביכול" הסדיר"לכדי , )נותבמניפולציות שו

.המובא להלןלא תהיה בכך תכלית לאור , 1משיבה של ההפסול

עניין ההבטחה כי, )העוסק בסגירה הפיננסית( 20.12מסעיף במפורש כל הקורא את אבני הדרך למד .75

אין ולא , ועל כן )20.12אותו סעיף (הסגירה הפיננסית מהווה חלק בלתי נפרד מאבן הדרך של , התעריפית

יש להסדיר את ) או לפני כן(אשר עד תומם החודשים 24 מועד הגג האחרון של יכול להיות כל קשר בין

לצורך מתן אישור , יום 90לבין אפשרות של חישוב לאחור של , לרבות היתר בניה, כל אבני הדרך

.נאים של הסגירה הפיננסיתתעריפי מותנה גם למי שלא עמד בת

24יום ממועד הגג של 90לא רק שהסעיף כלל אינו נוקב באפשרות של החישוב לאחור של , שכן

, )שהיא אשר מאפשרת קבלת אישור תעריפי מותנה(כדי לעמוד בתנאי הסגירה הפיננסית אלא ש, חודשים

. יש להציג היתר בניה

. ניתן לתת אישור תעריפי מותנה גם לפני היתר בניהכי ,לטעון ,פרשניתלא ניתן באמצעות מניפולציה

וסותר מניה וביה את התכלית היחידה הנקובה קבעה 1הדבר פשוט אינו אפשרי לפי הכללים שהמשיבה

.במועדים ואבני הדרך נשוא הרישיון

ועדים אין יסוד לאיחוד מתמטי או חשבון בין שני המ 20.12כי על פי נוסח סעיף , ראוי לציין, בנוסף

אלו שכן הסעיף מבהיר כי ) יום ממועד האישור התעריפי המותנה 90חודשים או בתוך 24בתוך (השונים

.ואף קובע כי מניין התקופה הוא לפי המוקדם מביניהם, שונותעצמאיות שתי חלופות

18

ת הרי שאישור תעריפי מותנה הינו בעצם חלק מהסגירה הפיננסי ,למען לא ישתמע חלילה אחרת :ודוק.76

המטרה היחידה של .)במקרה של עמידה בכל התנאים(ונועד אך ורק כדי לשמור על התעריף המובטח

היא לאפשר לבעל הרישיון המותנה להסדיר את שנדרש מול הבנק שאליו פנה כדי אישור תעריפי מותנה

בד ,תנה זאת כדי שעל בסיס האישור התעריפי המוו) לבנק לצורך כךפנה רק במקרה שאכן (לקבל מימון

כי למען , יצוין .להבדיל מהסכם עקרונות בלבד תקשר הבנק בהסכם מימון מחייבי ,בבד עם היתר הבניה

הבנק עצמו דורש לראות איזה תעריף אושר לבעל הרישיון כדי לתת , בחינת המודל הכלכלי של הפרוייקט

.ך להציג במסגרת הסגירה הפיננסיתהסכם מחייב שאותו בעל הרישיון צרי

על העותרות, למצער ,החמורות כותהשלה.ח

ןמשאביההשקיעו את זמנן העותרות , כעניין שבעובדה, וכפי שברור מטבעם של דברים ,כפי שצוין לעיל.77

כפי שנחשפה " (1כוונת המשיבה "כי , בעוד לו היו יודעות העותרות, בניה יהשגת היתרבמטרה ל, ןוכספ

בקשה יוכלו להגיש מידשלאחריו " אישור הפקדה"ג הייתה כי ניתן להצי) 2011בדצמבר רק לראשונה

הקדים היו יכולות ל, 2010שכחברות שפועלות בעניין זה כבר משנת , אין כל ספק, לאישור תעריף מותנה

רק לאחר ההחלטה ) על בסיס מתכונת של אישור הפקדה(אשר הגישו את בקשותיהם , בזמן את המתחרים

.ץהשרשלמעשה הכשירה את –נשוא העתירה

במכסות , בין היתר ,אשר באו לידי ביטוי, כי קופחו באופן מעשי וממשי זכויות העותרות, בכך ברי.78

אישור "על ידי בעלי הרישיונות המותנים אשר הציגו רק ) באופן פסול(עד היום אשר נתפסו

."הפקדה

. וטנציההן בפועל והן בפ, השפעות קשות ורחבות על העותרות, להחלטה נשוא העתירה, לשון אחר.79

וזאת משום התנאי האובייקטיבי של , 1המשיבה נפגעות העותרות מהשינוי עליו הודיעה , בין היתר, כך

על כבעלות רישיון מותנה להקמת מתקנים סולאריים , בעוד העותרותו ,"כל הקודם זוכה"שיטת תחרות ב

החברות , תעריף מותנהלהשיג היתר בניה כדי להגיש בקשה לאישור השחיתו זמן יקר במאמציהן, גגות

שהתחרו עם העותרות על נתח מהמכסה הקיימת לפי , שביקשו להקים מתקנים סולאריים על קרקע

פשר להן לעקוף את העותרות ולהתייצב לפניהן בתור ישא ,מקיצור דרך, סתם כך, נהנו, התעריף העדיף

, המובטח הגבוה העדיףף לקבל נתח מהמכסה וליהנות מהתערי, וכך כאמור, לקבלת אישור תעריף מותנה

. בתעריפים לפני הירידה

כל שכן לאחר ,שאין כל הצדקה לכך למרות ,"תור"כעת העותרות נדחקו אחורנית ב, בגזירה שווה.80

להם לאחר דחיקתם בתור הרי שעתידים להיגרם . בניה יהוצאת היתרהשקיעו כספים רבים וזמן רב על ש

. נזקים כלכליים רבים

19

אלא למעשה במניעה והגבלה על אפשרות " בתור"מדובר רק בדחיקה לאחור כי אין, ראוי לציין

משמעותה הוצאה מהמשחק ,הדחיקה אחורה בתור ,למעשהבאופן ש, להיכנס למכסות המוגבלות

.יםיוהפיכת פרויקטים לגיטימיים ללא רלוונט

, ואחרים שבון העותרותעל ח "תור"שקודמו ב בעלי הרישיונותכי ,אהנר, 1מפרסומי המשיבה כפי שעולה .81

הינם יזמים שביקשו להקים מתקנים על ,נשוא העתירהלאחר מועד ההחלטה למתן רישיונות מותנים

. הקרקע ואשר נהנו מהשינוי המפלה

."15נספח "כמצורף לעתירה זו ומסומן , ב פירוט בעלי הרישיונות המותנים שקיבלו תעריף מותנה"מצ

. תעריפיםוואט מגה 251.1221 עד היום כ חולקו"תן ללמוד כי סהני, 1של המשיבה מן הפרסומים .82

הוקצו )אחוזים מסך כל החלוקה 65 -שהינם כ(וואט מגה 163.624, מגה וואט כאמור 251מתוך

,חלקם הארי והמוחלט ,של העותרות שלמיטב הידיעה, ואישור תעריפי מותנהלמבקשי רישיונות

.בדבל "אישורי הפקדה" 1הציג למשיבה

אשר הגישו את הבקשה לרישיון באופן ,גורמיםהחלק שחולק ל םמגה ה 87.4981אחוז שהם 35רק

".אישור הפקדה"להבדיל מהצגת עם אישור להיתר בניה , שנדרש בנוהל ההסדרה

חלקם , למיטב הידיעה של העותרותשמתוכם , להקמת מתקנים קרקעייםפירוט בעלי הרישיונות המותנים .83

לעתירה זו ומסומן ב"מצ, התעריף מותנבמעמד הבקשה ל בלבד" אישורי הפקדה" 1למשיבה הציגהארי

."16נספח "כ

לארבע קבוצות הועברו , חלק ניכר מן המכסות בנוהל ההסדרה, כפי שניתן ללמוד מניתוח הפירוט האמור

אשר פגע באופן, )למיטב הידיעה" (אישור הפקדה"רק על בסיס " תור"אשר נכנסו כאמור ל, בלבד

.אנושות בעותרות ודומותיה

ולא , שלא כדין "תור"מן הנדחקו העותרות , כתוצאה מהשינוי המפלה, בבירורכפי שניתן לראות .84

לאור העובדה כי המכסות בתעריף , מחוצה לונדחקו אלא למעשה , "התור"לסופו של שנדחקו רק

בשל התנהלות (את המכסות "אישור ההפקדה"משתפסו המתחרים על בסיס ו, מוגבלותהן הגבוה

בתעריף הגבוה ,במכסות המוגבלות יכוייהן לזכותאת ס העותרות איבדו) 1שלא כדין של המשיבה

.תוך הסבת נזקי עתק, ובאופן שהפך פרויקטים לגיטימיים ללא רלוונטיים, יותר

הליכים טרם פניה בעתירה זו.ט

20

ו מי א/ להידבר עם המשיבים ו ,בכל דרך, אחריםורבים ניסו העותרות , לבית משפט נכבד זהטרם פנייתן .85

.ללא הועיל, 2-3והמשיבים 1משיבה ההליכים אל מול ה לצערן מוצו אך, מהם

תחזור בה מהחלטתה השגויה 1המשיבה ם על מנת שיהעותרות פנו בדרכים שונות לגורמים הרלוונטי.86

והפסול לשינוי המפלהבר ביחס נפתר דלא , חרף המכתבים והישיבות שהתקיימוואולם ,והמהלך הפסול

.1המשיבה שנעשה על ידי

.שבוצעו בעניין זהלפניות לא נתקבלה כל התייחסות בכתב , עד למועד זה, למעשה

אך ושטחה בהרחבה את טענותיה 1למשיבה 2פנתה העותרת 2012פברואר ב 27ביום , כך לדוגמא.87

. לפנייתה זו לא ניתנה כל תשובה בכתב

. "17נספח "כלעתירה זו ומסומן ב "מצ, 1למשיבה 2העותרת העתק מכתב מטעם

2משיב אל ה ,בענייןמ אף היא "חברת סולאר ביי יורסלף בע 2012פברואר ב 12בדומה פנתה ביום .88

. בבקשה להתערבות מיידית בפעילות רשות החשמל

."18נספח "כלעתירה ומסומן ב "מצהפניה האמורה העתק

12לאחר ישיבה שהתקיימה ביום 1המשיבה ר "ליו 2012פברואר ב 15ביום נערכה פניה בנוסף .89

.2012בפברואר

."19נספח "כלעתירה זו ומסומן ב"מצהפניה העתק מכתב

במעמד 3י המשיב התקיימה ישיבה במשרד 2012מרץ ב 4ביום , כהמשך ישיר להתכתבויות האמורות.90

נושא השינוי הפסול לו העותרות את ואף במסגרת זו הע, 3ש המשיבה "ויועמ 1נציגי המשיבה

.שנערך בדיעבד בתנאי ההסדרה והפגיעה החמורה שנגרמה לעותרות כתוצאה מכך

הנדרשן הינו דחוק ביותר ואינו סובל דיחוי ועל כן תהעותרות הבהירו בישיבה זו כי סד הזמנים מבחינ

.בתוך ימים ספוריםם יתשובת הגורמים הרלוונטי

."20ח פנס"כלעתירה זו ומסומן ב "מצ, 2012 מרץב 5העתק מכתב מיום

ולמעשה , 2012מרץ 4גם לא לאחר הישיבה מיום , נתקבלה תשובת המשיבים לאור העובדה שלא, משכך.91

נאלצו העותרות להגיש עתירה זו לבית ,המשיביםמכתב תשובה אחד מטעם בידי העותרות התקבל אף לא

.המשפט הנכבד

אי סבירות החלטת הרשות.י

21

אישור "קרי , להשתתפות בהסדר צרכני מתמרץהעניקה המדינה הבטחה , 1המשיבה ד שעד להחלטת בעו.92

מתאפשר לחלק , ההחלטה נשוא העתירההרי שלאחר ,רק ליזם שהציג היתר בניה תקף, "תעריפי מותנה

.החלטה להפקיד תכנית בניין עיר בלבדאו " אישור הפקדה"מהיזמים לקבל את אותו האישור על בסיס

תוך כדי כך שהיא , נוהל ההסדרה תנאיאת שינתה שרשות ציבורית מקום ,שינוי זה הינו פסול ובלתי סביר

שנתיים שהיו קיימים משך שינתה את אבני הדרך , )2011עד סוף שנת ( חמה אותו למעשה לחודש אחדת

הפכו אותו לתחרות , שנתייםכובכך איינה את נוהל ההסדרה על פיו פעלו העותרות וצדדים נוספים משך

.ציבור נרחב מאוד למעשהו לרעה חלק מהמשתתפיםכך הפלתה בו ,לאחר תחילתה לא הוגנת

החלטה לאפשר קבלת אישור תעריפי מותנה המקום ש ,החלטת הרשות לוקה בחוסר סבירות קיצוני, בנוסף.93

כי קבלת הקביעהאשר היה קיים בנוהל ההסדרה ובבסיס רציונל מנוגד ל "ההפקדה אישור"אך על בסיס

. היתר הבניה אישור תעריפי ינתן אך לאחר הגשת

הינו וודאות , ובמיוחד היתר הבניה, האלמנט החשוב והמנחה בקביעת אבני הדרך ונוהל ההסדרה

.תוך קבלת האישורים הנדרשים מרשויות התכנון, מקסימלית להפעלת המתקן הסולארי

נתןימביא לכך שבה, בהחלטה נשוא העתירההסבירות חוסר, מעבר לפגיעה החמורה בעותרות ובציבור.94

אין וודאות , אין וודאות האם תאושר התוכנית שהופקדה ,על פי אישור הפקדה בלבד אישור תעריפי מותנה

אין וודאות האם יתקבל , האם וככל ותאושר התוכנית היא תותנה במילוי תנאים או בשינוי חלק מהתוכנית

התשריטים המצורפים לו יתאמו את תוכנית - ככל שהיתר בניה יתקבלהיתר בניה ואין וודאות האם

. המתקן המצורפת לרישיון המותנה

שלא כדין והתנערותה הפסולה מבחינה מסמכותה 1התפרקות של המשיבה האמור אף מלמד על .95

והוא לוודא באופן המירבי והמיטבי כי אכן מי , ובדיקה קפדנית של מה שהיא בדיוק אמונה עליו

יעמוד בכל הנדרש ויספק את אשר נדרש כפי שנדרש ובלוח , וקצות לו מכסות ותעריפים על ידהשמ

.זמנים ריאלי ומעשי

נועדו , והקשיחים הקבועים בו על אבני הדרך המחייבים, הרי אך ברור שכל נוהל ההסדרה ותנאי הרישיון

קן וייצור החשמל הסולארי בדיוק כדי להגיע למידת וודאות של ההיתכנות הגבוהה ביותר להקמת המת

. בפועל ולא בכדי

בלבד " אישור הפקדה"אפשרות שבעלי ) בדיעבד(טומנת ראשה בחול ומכשירה 1כאשר המשיבה , ואולם

" אישור הפקדה"ואותם בעלי , עם או בלי מידת וודאות לגבי כך, ולתפוס מכסות" תור"יכולים להיכנס ל

לא רק שנדחקים החוצה בעלי היתר , אישור ההפקדה בלבדזוכים לקבל אישור תעריפי מותנה על בסיס

על פי האינטרסים " תור"אינה מנהלת את נוהל ההסדרה ואת ה 1המשיבה , אלא מבחינה מנהלית, בניה

. והקריטריונים שהיא עצמה קבעה מלכתחילה כחיוניים

22

שכן לפי , לחלוטין כי אם גם יצרה מצב אבסורדי, החלטת הרשות לא רק שיצרה אפליה אסורה, זאת ועוד.96

אין כל , )"חוק התכנון והבניה": להלן( 1965 -ה"והבניה תשכבחוק התכנון המועדים הקבועים

כנדרש (ימים 90אפשרות אובייקטיבית להגיש בקשה לאישור תעריפי על בסיס אישור הפקדה וכעבור

. כבר להגיע לסגירה פיננסית) בנוהל ההסדרה

:ם כדלקמןהמועדים להוצאת היתר בניה הינ.97

ימים להגשת 60ישנו חלון זמן של , מרגע שהופקדה תכנית, לחוק התכנון והבניה 102לפי סעיף 93.1

.התנגדויות לתכנית

במידה ובאופן חריג ביותר לא תוגש כל התנגדות לתכנית , לחוק התכנון והבניה) ג(108לפי סעיף 93.2

זאת החל מתום התקופה שבה ניתן להגיש ימים נוספים ו 30התכנית תאושר רק אחרי , שהופקדה

).60+3090כ "סה(התנגדויות

הפרסום אודות אישור התכנית שהופקדה ייעשה על ידי , לחוק התכנון והבניה 117לפי סעיף 93.3

.ימים מיום אישור התכנית 15מוסדות התכנון בתוך

ימים מיום 15שרה היא בתוך תחילתה של התכנית שאו, לחוק התכנון והבניה) א(119לפי סעיף 93.4

.פרסום ההודעה ברשומות או בעיתון

ולא , ורשויות התכנון והבניה יפעלו במהירות ויעילות שיא, כי גם אם יקרה הבלתי ייאמן, הרואות עינינו.98

ללא צורך להמתין , תוגש ולו התנגדות אחת כנגד התכנית שהופקדה ואישור התכנית יפורסם מיד למחרת

אזי כי הליך אישור התכנית שהופקדה , לחוק התכנון והבניה 117ר הימים לפי סעיף את כל חמישה עש

.ימים 100-למעלה מ, למצער, לפני שהוצא היתר בניה יארך

90לאחר קבלת אישור תעריפי מותנה יש להגיע לסגירה פיננסית בתוך , מאחר ועל פי נוהל ההסדרה.99

אין כל אפשרות ריאלית להגיע , תר בניה בתוקףוסגירה שכזו אפשרית אך ורק לאחר הצגת הי, ימים

.פיננסיתלסגירה

ללא כל הגיון" תור"כל שנוצר כתוצאה משינוי נוהל ההסדרה הוא דחיקת העותרות אחורה ב, לפיכך

משמעותה הוצאה של , הדחיקה לאחור בתור ,המוגבלות עקב המכסות, חמור מכךו או הצדקה

.בלשון המעטה, פרויקטים לגיטימיים ללא רלוונטייםוהפיכת " המשחק"העותרות ודומותיהן מ

התנהלות באופן שאף סותר את דיני המכרזים אשר דין עקרונותיהם לחול על העניין .יא

למעשה על כל אשר , כי על אף שנוהל ההסדרה אינו מוגדר כמכרז, העותרות תוספנה ותטענה.100

בין , 1יבים רשות ציבורית כגון המשיבה המחי אף דיני המכרזים, חלים בהתאמה, מתבצע על פיו ומכוחו

.לאור אופיו של נוהל ההסדרה ואופי התחרות על המכסות המוגבלותובעיקר , היתר

23

בתנאים נדרשים לעמודנוהל ההסדרה משקף הליך תחרותי אשר המתמודדים בו , כאמור לעיל.101

בדומה (הרישיון המותנה והן לכדי עמוד בתנאי) תנאי סף(הן כדי לקחת בו חלק למן ההתחלה , מוגדרים

ואת הקריטריונים שיש אשר מכתיבים למעשה כולי עלמא את הכללים של נוהל ההסדרה ) לתנאים מכרז

.וכן אישור תעריפי שיוןילעמוד בהם לצורך קבלת ר

לאחר כשנתיים שנוהל ההסדרה (החליטה בן לילה ובדיעבד 1מקום שהמשיבה , בהינתן האמור.102

על שינוי בפועל של תנאים בתוך נוהל , )ר מסתמכים על הוראותיו המפורשותמתנהל והעותרות והציבו

שקבע למעשה לראשונה את שינוי הקריטריונים המזכים באפשרות לקבלת " ביאור"ההסדרה באמצעות

, כדי לקבל אישור תעריפי מותנה" אישור הפקדה"מקום שהחליטה לפתע כי די ב(אישור תעריפי מותנה

.וי פסול ואסור בתנאים בהליך מעין מכרזיהדבר עולה כדי שינ

) 1(ד מז"פ, מ"מליבו ישראל בע' מ נ"חברת החשמל לישראל בע 700/89א "כבר נקבע בע.103

. רשות ציבורית המפרסמת מכרז אינה רשאית לשנות מתנאיו לאחר קבלת ההצעות"כי ) 1993( 669

בוודאי כאלה המיטיבים עם , הטעם לכך הוא ששינויים מהותיים בתנאי המכרז לאחר חתימתו"

פוגעים פגיעה קשה בעקרון השיוויון ומקעקעים את התכלית הועמדת ביסודו של המכרז , הזוכה

).516) 1(ד נז"פ, י"מ' קוטיק נ. צמנטכל ב 1368/02א "ע(" הציבורי

) 2010(אגף המכס –מדינת ישראל ' אורה חיים נ 25819-07-10) ארצי(כך ראה בעע .104

: כי, קבענ )פורסם בנבו(

הוא , של המכרז הציבורי" נשמת אפו"קשה להפריז בחשיבותו של עקרון השוויון שהוא "

ומורה לרשות בעלת המכרז לנהוג בשווין כלפי כל , מונח ביסוד דיני המכרזים כעקרון על

עוד נאמר ". ובנסיבות מתאימות גם כלפי מציעים פוטנציאליים, משתתפי המכרז בכל שלביו

. לאחר שהוגשו ההצעות, הנציבות מצאה לשנות מנוהג זה לאחר שפורסם המכרז"כי בפסק דין זה

כי , אנו סבורים. הנציבות אף לא הודיעה באופן פומבי על דבר השינוי במדיניות, יתירה מזו

באופן היורד לשורשו של , התנהלות זו של הנציבות פוגעת בעקרונות היסוד של דיני המכרזים

הנציבות אינה רשאית לשנות מדיניות זאת במהלך ניהולו של מכרז ... המכרזעניין ומחייב ביטול

".לאחר פרסום המכרז ולאחר שהגישו עובדים מועמדות, מסוים

מציין את הטעמים שבסיס הגישה האוסרת ) 2006, כרך שני( מכרזים, עומר דקל בספרור "ד.105

: שינויים בתנאיי המכרז לאחר פתיחת תיבת ההצעות

24

סמכות מעין זו מהווה פתח רחב ,ראשית: מבוססת על חמישה טעמים נפרדיםעמדה זו "שכן הדבר מאפשר לועדת המכרזים להתאים את דרישות , לשחיתות ולפגיעה בטוהר המידות

שינוי מאוחר של דרישות המכרז פוגע בעקרון , שנית; המכרז להצעה שהיא חפצה ביקרהות בין המציעים ולגרום לכך שמציע שהיה שכן הוא עשוי לשנות את מאזן הכוח, השוויון

. זוכה במכרז על פי האפיון המקורי של המכרז יידחק למקום נמוך יותר ולא יזכה במכרז

, פגיעה נוספת בעקרון השוויון עלולה להיווצר כתוצאה מכך שייתכן כי מציע פוטנציאלירז אילו היה מודע היה מחליט להשתתף במכ, שכלל לא השתתף במכרז על פי אפיונו המקורי

שינוי מעין זה פוגע באינטרס ההסתמכות ובאינטרס הציפייה של , שלישית; לאפיונו הסופישהשתתפו במכרז בהתאם להנחות מסוימות ומצפים להחלטה המבוססת על הנחות , המציעים

. אלה

לאחר שכבר הוציאו הוצאות כספיות –עתה באה ועדת המכרזים ומשנה מהנחות אלה ערכו את הצעתם בהתאם לקבוע במסמכי המכרז ואולי אף ויתרו על הזדמנויות ,ניכרות

שינוי מאוחר של דרישות המכרז מהווה הפרה של , ומאותם טעמים, רביעית; עסקיות אחרותקשה להעריך אם שינוי מעין , וחמישית; חובת ההגינות שחבה הרשות המנהלית כלפי הפרט

ובר בשינוי מהותי של מרכיבי ההתקשרות ייתכן אם מד. זה הינו יעיל מבחינה כלכליתשכן הדבר יאפשר למתמודדים שלא התמודדו במכרז , שפרסום מכרז חדש יהיה יעיל יותר

]ההדגשות אינן במקור[). 78-77' עמ, שם(..." להשתתף במכרז, המקורי

מכרז : "472' בעמ, 467) 1(ד לד"פ, ראש עיריית נהריה' מ נ"שרביב בע 462/79צ "בבג, כך.106

הקיבול חייב לכפוף . והחלטת בעל המכרז היא קיבול, היענות לה היא הצעה, הוא הזמנה להצעה

על פי דיני המכרזים . אלא הצעה חדשה, שינוי מהותי בתנאי המכרז אינו מהווה קיבול. את ההצעה

אינה יכולה להתקיים במסגרת , המשנה באופן מהותי את פרטי המכרז, הצעה חדשה זו, עצמם

". רז המקוריהמכ

פורסם ) (2005( התרבות והספורט, משרד החינוך' ד נ"כ עו"ב -עלי כיואן 7115/05בגצ ב.107

אין בעל המכרז רשאי לשנות את התנאים הקיימים או להעמיד לפני " נקבע כי, )בנבו

".שלא היו בהזמנתו המקורית, המתחרים תנאים נוספים

בנוהל ההסדרה והן כל אשר נעשה על פיו כי הן השינוי שנעשה , אף מכאן ברור, לפיכך.108

.דינו בטלות

המשיבים הפרו באופן מובהק את חובת התשובה וההנמקה.יב

או תשובה /ולא מסרו עד למועד הגשת עתירה זו החלטה אף כי המשיבים, נהתטע ותהעותר.109

, סדרהכחלופה שנוספה לעמידה בתנאי נוהל הה, "אישור הפקדה"ביחס ל םבאשר להחלטת, מנומקת בכתב

25

חרף חובתם המוגדרת והמפורשת , כאמור" נוהל ההסדרה"באופן שזו משנה בתכלית ושלא כדין את תנאי

.של המשיבים לעשות כן על פי התקנות והנהלים

: להלן( 1958 –ט "התשי, )החלטות והנמקות(לתיקון סדרי המינהל כי החוק , נהתטע עותרותה.110

החובה להשיב לאזרח הפונה , האחת. תי חובות נפרדותמטיל על הרשות המנהלית ש, )"חוק ההנמקות"

כי אז , כאשר עובד הציבור סרב לבקשה, השניה. לרשות בתוך ארבעים וחמישה ימים מיום קבלת הבקשה

). א לחוק ההנמקות2סעיף " (למבקש בכתב את נימוקי סירובו"עליו להודיע

היא למנוע שיהוי , בת התשובהחו, כי המטרה העומדת ביסוד החובה הראשונה, נהת תטעוהעותר.111

פי -על, בטיפולם של עובדי ציבור בבקשות בכתב המופנות אליהם ואשר בהן מתבקשים הם לפעול

כי פנייתו -המבקש או המתלונן -הוא האינטרס של האזרח , עליו באה הדרישה להגן, האינטרס. סמכותם

: ראה. תטופל ברצינות ובזריזות הראויות

]. 1510' עמ, 1508, )2(84על -תק, זאב קובלר' חוזי של לשכת עורכי הדין נהועד המ 14/83ע "על

היא למנוע החלטות , חובת ההנמקה, כי המטרה שביסוד החובה השניה ,נהת תוסיף ותטעוהעותר.112

על החלטות עובדי , שיפוטית הן מנהלית והן, מינהליות שרירותיות וסתומות ולהניח יסוד לקיום ביקורת

:בותה של חובת ההנמקה ראולחשי. הציבור

.229 -226) ב"תשמ( השפיטה בעניינים מנהלייםזמיר ' י

כי רשות מינהלית שאיננה ממלאת אחר החובות בחוק ההנמקות צפויה כמובן , נהת תטעוהעותר.113

יכול האזרח לפנות לבית המשפט בבקשת , מקום שהופרה החובה .ידי בית המשפט-להידרש לתקן זאת על

. פי החוק וליתן למבקש תשובה או את נימוקי הסירוב-תהא בחיובה של הרשות לנהוג על התרופה. תרופה

, תקיפת ההחלטה לגוף הענייןכי לקבלת התשובה ונימוקי הסירוב חשיבות כשלעצמה ב, כן תטענה העתרות

כי הפרת החובות שבחוק ההנמקות עלולה להצטרף לפגם או פגמים נוספים בפעולת ,נהתטע תרותהעו

. ת ולהטות את הכף לפסילת ההחלטההרשו

כי מקום שהרשות , לחוק ההנמקות קובע) א(6כי סעיף , נהותטע פנהת תוסובעניין זה העותר.114

. כי ההחלטה או הפעולה נעשו כדין, המנהלית לא מילאה אחר הוראות החוק מוטלת עליה חובת הראייה

, ח כי פעולת הרשות פגומה ופסולהבכך מעביר הסעיף את נטל ההוכחה משכמו של האזרח שעליו להוכי

. אל שכמה של הרשות וכעת עליה להוכיח שהחלטתה לגוף הדברים התקבלה כדין

). 716' בע) כרך ב, ו"תשנ(הסמכות המנהלית זמיר ' י: ראה

זה בענייןבית המשפט הגבוה לצדק לדון וליתן סעד סמכות.יג

26

) ד( -ו) ג(15מעוגנת בסעיפים , קסמכות בית המשפט הגבוה לצד, כי ככלל, נהתטע תוהעותר.115

.השפיטה: יסוד לחוק

לקיים ביקורת שיפוטית כערכאה ראשונה על רשויות הינהבית המשפט הגבוה לצדק סמכות.116

: אלה לרשויותהשלטון השונות וליתן צווים

השיפוטיתשביקורתו , יסוד הוא בפעילותו של בית המשפט הגבוה לצדק-עקרון"

מדינהעל כל רשויות המדינה והמימשל ועל כל מעשי -יקרון על דרך הע -משתרעת

לצוות על כל -על דרך העיקרון : שוב -בית המשפט רשאי ומוסמך הוא . ומימשל

" מדינה ומימשל כי תעשה או כי לא תעשה כך ואחרת רשות

.558' ע, 548, )3(2002על -תק, ועדת הכנסת' איכות השלטון נ למען התנועה 971/99 ץ"בג

כוללת ביקורת על פעילותם של גופים מנהליים , של בית המשפט הגבוה לצדק השיפוט סמכות.117

הפרקליטיםהחלטות של היועץ המשפטי לממשלה ויתר , כגון, האורגנים ברשויות המנהל השונות שלאו /ו

ברי ומכאן, נוספים וענייניםהחלטות של רשויות הכנסת השונות וכיוצא באלה החלטות ; בשירות המדינה

.זובעניין נשוא עתירה המשיביםחלה אף על פעילותם של ץ"כי סמכות השיפוט של בג

שהגוף , האחד. ץ"לחוק היסוד כולל שני תנאים מצטברים המקנים סמכות לבג) 2)(ד(15 סעיף.118

:זה בענייןראה .פי דין-כי הגוף ממלא את תפקידו הציבורי על, והשני ,ממלא תפקיד ציבורי המבוקר

.661) 2(מז ד"פ, הסוכנות היהודית' הממלכתי דתי נ החינוכי המוסד 4212/91 ץ"בג

)]1994( 16' בע, 15) 3(94על -תק, המועצה להשכלה' נכהן -גזית 4126/94 ץ"בג

, וזאת מעצם הגדרתם ,ממלאים תפקיד ציבורי המשיביםאין ולא ניתן לחלוק על כך כי , בענייננו.119

מקור תפקידם של המשיבים בעניינינו עוד .ץ"בג לביקורתכפופים ולפיכך ,פעילותם מיותחומהותם

כאמור בהתאם להוראות אותם דינים מכוחם הם תפקידםוכי עליהם למלא , הוא בדין, הזובעניין העתירה

. פועלים

-עלעל התפקיד הציבורי שביצע הגוף להיות , ץ"ידי בג-כי לצורך רכישת סמכות על, היא הלכה.120

הגוף צריך שיהא יציר הדין אלא לא, כגון הסכם, להבדיל ממקור אחר, כח חוק או תקנהכגון מ, פי דין

.יציר הדין להיותהתפקיד מחויב

68, )4(לט ד"פ, 'אח 3-מפעל הפיס ו' נ' אח 4-גלבוע ו נתן 126/84 ץ"בג

27

לה משתרעת על כל פעו) 2)(ד(15לפי סעיף ץ"סמכות בג כית והעותר נוטעיו יוסיפוכך בתוך.121

. או נמנעת מלעשות במסגרת מילוי תפקיד שיסודו בדין/ציבורית עושה ו אואו מחדל שרשות ממלכתית /ו

, האגודה למען הזקן באזורי העמקים בישראל' נ מ"חברה לבנין בע, שרבטאחים 160/72 ץ"בג, ראה

)]. 1973( 620) 1(כז ד"פ

ץ"להתערבות שיפוטית של בג דנן מגלה באופן ממשי עילה העתירהכי , נהת תטעוהעותר.122

אשר , או מי מהם/ו המשיבים, המנהלית והרשותהמנהלית העומדת לביקורת וזאת הואיל בהחלטה

:ורא, זה לעניין, כמפורט בהרחבה לעיל נהגו שלא כדין, נגדם מופנית העתירה

היועץ המשפטי ' אזרחים למען מינהל תקין וטוהר מידות נ אמיתי עמותת 6104/94 ץ"בג

)]. 1994( 1292' בע, 1290) 3(94על -תק, ממשלהל

.2008 – ח"התשס, הוצאת שש, עילות הסף –המנהלי המשפט, שרגא ורועי שחר אליעד

אין ספק כי הוצגה , וכפי שעוד יפורט להלן, העובדתי לעיל בפרקכי כפי שהוצג , נהתטע תוהעותר.123

העומד יםאו המחדל המנהלי של המשיב/להתערבות שיפוטית במעשה ו עילהבפני בית המשפט הנכבד

: מצביעה על אי החוקיות כדלקמן העתירהשכן ,לביקורת

.אפליה פסולה ופגיעה חמורה בעקרון השוויון שלא כדין.א

.לפי דין המוטלות על המשיבים תוחוב הפרת.ב

.כדין שלא, סמכות בחוסר פעולה.ג

.וציבורית מנהלית סבירות בחוסר שרירותית התנהלות.ד

. לב תום בחוסר והתנהלות ציבורה כלפי ההגינות ובתהפרת ח.ה

באפליה פסולה והציבור תוהמשיבים פעלו כלפי העותר

תוך אפליה אסורה הן תוך הפרת עקרון השוויון ןכי המשיבים פעלו כלפיה ,נהת תטעוהעותר.124

.המהותי בדין

הינה החובה כי אחת העילות המרכזיות להתערבות בשיקול הדעת של הרשות, נהת תטעוהעותר.125

. להימנע מהפליה ולנהוג בשוויון

:ראה, רון יסודי בשיטת המשפט הישראליתכי עקרון השוויון הוא עק, נהת תטעוהעותר.126

). 2( 309(ד מב"פ, יפו-אביב-ראש עירית תל' פורז נ 953/87צ "בג

). 1( 698,693(ד כג"פ, שר האוצר. ברגמן נ 98/69צ "בבג

28

אדם לבין חברו ולא ופן שתכליתו הינה להגשים שוויון בין כל דבר חקיקה מתפרש בא, כך.127

:ראה, להפלות ביניהם

.)4( 561, 585(ד לה"פ, היועץ המשפטי לממשלה' אבו חצרה נ 507/81צ "בג

. 202 – 201' עמ, 191, )1(ד מו "פ, 'שר האוצר ואח' נ" חוקה למדינת ישראל" 637/89צ "בג

ההגנה על עקרון השוויון .ל מתוך שוויון כנקודת מוצאשכל רשות שלטונית חייבת לפעו, מכאן.128

:בין היתר ראו, ולדיון בעקרון זה הנכבד עוברת כחוט השני בפסיקתו של בית המשפט

) כרך ראשון, א"תשנ, מהדורה רביעית( המשפט הקונסטיטוציוני של מדינת ישראל ,רובינשטיין' א

290 – 343 .[

השינוי המהותי בנוהל משיבים במסגרת שיקוליהם את כי כאשר שקלו ה, העותרות תטענה.129

מבקשי רישיונות ת למול ופלו לרעה את העותראלא ה, ששקלו שיקולים זריםשנראה לא רק , ההסדרה

.שלא כדין אחריםמותנים

הפסול מחדל המנהלי/או לבטל את המעשה/בית המשפט הנכבד להתערב ו על

כי רשות מנהלית רשאית לפעול אך ורק על פי , קובעכי עקרון חוקיות המנהל , נהתטע תוהעותר.130

. ובמסגרתן, שהעניק לה הדין הסמכויות

כל פעולה מנהלית ניתן יהיה להצביע על מקור לגבי כי , קיימת דרישת על, החוקיותעיקרון לפי.131

.לבצע את אותה פעולה ובהתאם לחוק בחוק או מכוח החוק הקבועסמכות

דבר וכל, כויותיו של גוף מינהלי כגון המשיבים מוגדר לפי החוקכי היקף סמ נהתטע תוהעותר.132

: ראה, (ultra vires)אמותיו של החוק בטל ומבוטל הוא ' מדהחורג

]. 1557, 1553' ה ד"פ, מועצת עיריית חיפה' נ חת 36/51 ץ"בג

או /ופעלו שלא לפי הוראות הדינים הרלוונטיים , או מי מהם/ו המשיביםכי , נהתטע תוהעותר.133

או התנהלות בשרירותיות ובחוסר סבירות מנהלית וציבורית כל אחד כפי /חרגו מסמכותם באופן מהותי ו

.מעורבותו כמתואר לעיל

זכותו של הציבור להתמודד באופן שווה זכותן וה נפגע, כל האמורכי כתוצאה מ, נהתטע תוהעותר.134

.בטלות, דין המעשה המנהלי דנאולפיכך קבלת רישיונות למתקנים סולאריים ברשת החלוקהעל

29

תושלא לנהוג בשרירות כלפי העותר חובתםהפרו את המשיבים

ללא התחשבות במגבלות , רשאית לפעול מכוח השררה בלבד 1המשיבה כי אין ,העותרות תטענה.135

על משמעותה של שרירות בפעולת . קל וחומר שאסור לה לפעול בהפקרות. ידי הדין-על עליההמוטלות

: שמגר) כתוארו דאז(השופט ' עמד כב הרשות

ידי -למעשה שנעשה על, לפי השקפתי, מתייחס ביטוי זה ובעיקרו כפשוטו"

תוך הסתמכות על כוחה , ולנימוקים שלפניה לנתוניםמבלי לתת את הדעת , רשות

במעשה השרירות אלא העדר בכיפהלא המירמה שולטת . השלטוני ותו לא

" התחשבות וחוסר תשומת הלב

461 – 460' עמ, 449, )2(לו ד"פ', אח 2 -ושר התקשורת ' נ' ואח לוגסי משה 376/81 צ"בג: ראה

).מ"הח –ההדגשה אינה במקור )] ("לוגסי עניין": להלן(

לא התחשבו כלל 1 ההמשיב, כי כפי שתואר לעיל בפרק העובדתי בעתירה זו, העותרות תטענה.136

מכלול את ההפר, כן הובעשות, בחינת ההשלכות בפועל ללא, ידי הדין-עליה על המוטלותבמגבלות

.החובות המוטלות עליה לפי כל דין כמתואר לעיל

ת שלא בתום לב ושלא בהגינותוהעותר כלפיפעלו המשיבים

, בהקשר של פגם בשיקול הדעת המינהלי, כי על משמעות מושג חוסר תום לב, עותרות תטענהה.137

:לעיל עניין לוגסישמגר ב) כתוארו דאז( השופטעמד

אשר , בו מתכוון בעל סמכות להשיג מטרה, מתגלמת במקרה אחרתדוגמה "...

הווה . צריכה לשמש אותו בעת שיקוליו ואמונתואשר לפי ידיעתו , שונה מזו

בעטיו נופלת החלטה , הגלוי הטעםהמירמה מתהווה כאשר יש שוני בין , אומר

המהווה , את הטעם הנותנתהרשות כאשר; לבין הטעם האמיתי והנסתר, פלונית

כי אין זהות בין , נכוןיודעת אל , הסוואה או כיסוי חיצוני לכוונה הנסתרת האחרת

או יושר להעדרהרי יש לפנינו דוגמה אופיינית , הדברים שבפה לבין אלו שבלב

) .בעניין לוגסי 460 – 459' עמ" (למירמה

30

, )2-3על ידי המשיבים תוקןאשר לא ( לבשלא בתום הפעל 1ה המשיבכי , עותרות תטענהה.138

היו לשמש אותם בעת צריכותאשר לפי ידיעתם ואמונתם , אשר שונה מזו, כאשר ניסו להשיג מטרה

. שיקוליהם

פורת בעניין -השופטת בן' להביא בעניין זה גם את דבריה החשובים של כב תומבקש תוהעותר.139

:לעיל לוגסי

אם כי , כמשמעו פשוטו" לב יושר"שפירושו , היא דעתי" לב-תום"למונח אשר"

, לדעתי, ברור. יישומו של פירוש זה במקרה נתון אינו פשוט כלל ועיקר לעתים

, היינו לא מחמת רשלנות או טעות או שכחה, זרים ביודעין בשיקולים שימושכי

להבדיל מכוונה לפגיעה מותרת (כוונה להרע : כגון , לב-תוםמקפל בתוכו חוסר

לרבות , כל ידיעה. עם פלוני שלא לפי מידת היושר להיטיבאו כוונה ) דקתאו מוצ

מהו , אפילו אין ידיעה, היא חוסר תום לב, כשרשהמעשה אינו , עצימת עיניים

). 466 – 465' בעמ, לוגסיעניין " (הפגם הספציפי הדבק במעשה

דעה קדומה ובלי להיות ללא , היינו, פי כללי ההגינות-כי חובתה של רשות לנהוג על, הוא כלל.140

בלב פתוח , ומאוזןהמונע ממנה שיקול עצמאי , בין של עצמה ובין של אחרים, בידי אינטרס מנוגד שבויה

). 458 – 457' בעמ, עניין לוגסי לעיל(

. את שיקול דעתה של הרשות בהגינות מתמלאת תוכן על פי נסיבות העניין להפעיל הדרישה.141

1ה כאשר המשיב, לפיכך. י נוהל ההסדרה ותנאיו המפורשיםהעותרות פעלו לפ, בענייננו.142

.בעותרותאו לפחות /בציבור ושלא בהגינות באופן מובהק ואף פגעו ההרי שפעלפעלה כפי שפעלה

היא העובדה כי העותרות הגישו 1המשיבה להתנהלות שבלא בתום לב של אינדיקציה נוספת .143

כל זאת כאשר כל ! לא דנה בבקשות משך כשנה וחצי 1המשיבה ו 2010בקשות לרישיון מותנה בשנת

. היזמים בתחום יודעים כי כללי המשחק זה היתר בניה

את " לשחרר"התחילה הרשות , לאחר ההחלטה נשוא העתירה, באופן שצועק לשמים, אולם

. "אישור הפקדה"רק ציגלמי שהמותנים לתעריף האישורים שעכשיו כוללים גם אישורים

עיכב והמתין באופן בלתי מוסבר בטיפול בבקשות מאן דהואכי כאילו , על כך, דהדבר מלמ.144

האצבע על הדק האישורים היתה , "אישורי הפקדה"ולפתע שנפתח הצוהר להגשת לרשיונות של העותרות

. קלה

31

.התנהגות זו כשלעצמה מלמדת על חוסר סבירות וחלילה על הפעלת שיקולים זרים בניהול נוהל ההסדרה

.בהקשר זה להתבטלאף 1ה המשיב דין התנהלותכאן כי מ

הצורך הדחוף להוצאת צו ביניים.יד

ובהינתן הנסיבות בהן עומדים על הפרק הליכים , העותרות תטענה כי על רקע כל המובא לעיל.145

והתקבלו אצל (על בסיס בקשות אשר הוגשו , או לאישור תעריפי/שונים לאישור בקשות לרשיון קבוע ו

הקפאת על , למצער, יש להורות באופן דחוף ומיידי, למעשה באופן פסול מן היסוד) לתהליך 1 המשיבה

.עד לבירור העתירה, אלו מותנים שיונותיביחס לבעלי ר, מצב קיים

שכן , למנוע על אתר אפליה פסולה וחוסר שוויון הזועק לשמייםצו ביניים כאמור נדרש כדי .146

, יקפיא מצב קיים עד לאחר בירור העתירה, ל ידי צו ביניים שלמצערע, היעדר עצירה מיידית של האפליה

אשר עולים ויוסיפו , עלול לאיין את תכלית העתירה ובכך להנציח את האפליה והפגיעה החמורה בשוויון

. בעותרות ובאחריםובלתי הדירה פגיעה חמורה לעלות כדי

בגין ההחלטה , מופלים לרעה כיום אשר, העותרות הן בין המתמודדים על מכסות ותעריפים אלו.147

לאחר שנתיים של כללי חלוקה , אשר התקבלה במחשכים 1התמוהה והנפסדת של המשיבה , הפסולה

שינתה למעשה מן היסוד את התנאים לקבלת , בדיעבדואשר , קשיחים אחרים על פי הן נהגו העותרות

סתמכות על הכללים שהיו משך באופן אשר לא רק פוגע אנושות בעקרון הה, הכל .מכסות ותעריפים

אלא אף פתח את הדלת בדיעבד ונתן עדיפות למתמודדים חדשים על המכסות המוגבלות באופן , שנתיים

, על חשבון העותרות ודומיהן, מהמכסה 65% -כ, שאיפשר להם מעת השינוי לגרוף באחת) עדיין הפיך(

הכל , ו לעמוד בתנאים קשיחים ומחמיריםעל ידי ניצול השינוי המקל עימם בעוד העותרות ודומיהן נאלצ

.כמפורט להלן

כל אישור שלא להעניקבצו ביניים יםמתבקש בית המשפט הנכבד להורות למשיב, על כן.148

למי (או רישיון קבוע /ו לא לתת אישור סגירה פיננסיתאו /ואישור תעריפי או /ו תעריפי מותנה

רישיונות המותנים שלא הציגו לרשות היתר למי מבעלי ה ,)שכבר ניתן לו אישור תעריפי מותנה

וזאת , אלא הסתמכו על אישור הפקדה בלבד, בניה במועד הגשת הבקשה לאישור תעריפי מותנה

.עד לאחר בירור עתירה זו, למצער

32

להמשיך להקפיד על כללי נוהל הסדרה והזכאות לאישור תעריפי מותנה וסגירה 1בעת על המשיבה הב

הדרישה להיתר בנייה לפני אישור תעריפי מותנהובעיקר שמירה על , ה באבני הדרךעל פי עמיד, פיננסית

.בין מועד האישור התעריפי המותנה למועד הסגירה הפיננסית, ימים 90ושמירה על תקופה של

עלול להיווצר מצב בלתי , סד הזמנים הדחוק נובע מהעובדה כי כתוצאה מהשינוי המפלה.149

הסדרה אלא הגישו כנדרש בנוהל ה אשר לא הגישו היתר בניה ,מותניםההפיך בו מבקשי הרישיונות

ויזכו ברישיון קבוע על חשבון הימים 90בתוך יצליחו להגיע לסגירה פיננסית ,אך אישור הפקדה

.והציבור העותרות

על " תור"אלו שנכנסו ללאלתר את ההליכים בנוהל ההסדרה ביחס ל יש לעצור ,לפיכך.150

שלא רישיון קבועפלה שכן קיים חשש שמא אלו ישיגו ממההחלטה ה חשבון העותרות כתוצאה

. כדין

עלולים , יחליט בית המשפט הנכבד שלא ליתן את צו הביניים כמבוקש בעתירה זוחלילה אם .151

ליהנות ,)ולא היתר בניה(אך אישור הפקדה המפלה והגישו החלטהמבקשי הרישיונות שניצלו את ה

להם תעריף קבוע למרות שאלו נכנסו לתהליך באופן פסול ואשרים יהמשיבכך ,"פרי העץ המורעל"מ

.באופן שאך יעמיק את הפסול לעיל, "עובדות בשטח"ובכך ליצור ולא הוגן

על ידי הענקת " עובדות בשטח"קביעת מנע בית המשפט הנכבד מתבקש ליתן צו ביניים שי.152

באופן שיקשה על השבת הגלגל , יןשלא כד, ותאישורים תעריפיים וחלוקת מכסות על חשבון העותר

ומים הרשמיים של הואיל ומדובר במכסות מוגבלות וכי על פי הפרס, בין היתר, זאת, לאחור

. 1עובדה שנוצרה כשלעצמה עקב התנהלות המשיבה , לו על סף סיוםהמשיבים מכסות א

קשות מבקשי ביחס לב, אך יקפיא את המצב הקייםכי הואיל וצו הביניים למעשה , למותר לציין.153

לא תגרם פגיעה לגורמים אלו אשר ידעו שלא , הרישיונות המותנים אשר לא הגישו היתר בניה כנדרש

ככל שלא יינתן צו , מאידך .עד לאחר בירור עתירה זו, להסתמך על אישור כלשהו מאת המשיבים

.עלולה להיפגע זכותן הדיונית והמהותית של העותרות, הביניים

לצורך הימים 90תום לרבות לא לחלוף או , יידי שכן לא ניתן להמתיןסעד ממתבקש , משכך.154

,היפותטיולו יש למנוע מצב ו ,אשר לא הגישו היתר בניה כנדרש הסגירה הפיננסית של מבקשי הרישיונות

על בסיס בקשה פסולה מן היסוד שמבוססת על תפיסת מכסה ביעד להשיג אישור סגירה פיננסית עמדו שי

.הסדרה ובאופן לא שיוויוני ומפלהשלא לפי נוהל ה

סוף דבר.טו

קל וחומר נוכח משקלם , ומכל אחד ואחד מהטעמים שפורטו בה, לאור האמור בעתירה לעיל.155

ולאחר דיון במעמד , כמפורט ברישא לעתירה, המשפט הנכבד ליתן צו על תנאי-מתבקש בית, המצטבר

.להפוך צו זה לצו החלטי, הצדדים

33

לעתירה ובסיפא בד להוציא תחת ידו צו ביניים כמפורט ברישא כן מתבקש בית המשפט הנכ.156

מתבקש כן .ראוי ונכון בנסיבות העניין, אחר המשפט הנכבד ליתן כל סעד-מתבקש בית, לחילופין. ולעיל

.מ כחוק"ד בצירוף מע"ט עו"לרבות שכ, תולחייב את המשיבים בהוצאות העותרבית המשפט הנכבד

_________________________________ _________ _____________ד"עו, ד רעות כהן"עו, רם תורן ד "עו, לבנטל) י'בנג(בנימין ד "עו, גדעון פישר

'גדעון פישר ושות כ העותרות"ב

1868\0\41\ל