وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

121
جازةدة انيل شها بحث لوانحت عن ت: بتلب مه إوجبز الطب: مينت البوركيي الزوهرةلفا ا رشيدةادي العيسحبذ جحث إشراف ا: د الرزاق أيوب عبخ٤ؼغبخ ا ا: 2012 - 2013

Upload: -

Post on 08-Aug-2015

82 views

Category:

Documents


3 download

TRANSCRIPT

Page 1: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

بحث لنيل شهادة اإلجازة

:تحت عنوان

:مه إوجبز الطبلببت

البوركي مينت

الفاحتي الزوهرة

العيادي رشيدة

:جحث إشراف األسحبذ

عبد الرزاق أيوب

:اخ اغبؼ٤خ

2012-2013

Page 2: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

1

كله نعبدق كحدق البهي بنورق الكوف أضاء الذم الخالق بسم

إتماـ في علينا كفضله لنعمته شاكرات خاشعات نسجد كحدق

الجهد هذا

...إلى

البشير النذير كشفيعها المنير األمة كسراج األعلى الفردكس صاحب

كاعتزازا فخرا (كسلم عليه هللا صلى) محمد

...إلى

كحمل ... الموالي سندنا كظل ... الغوالي كنسي ... الليالي سهر من

الغوالي آباؤنا ... التماـ بدر ... مبالي غير همنا

...إلى

صبرا األياـ كجاهدت ... هما الفؤاد كحملت ... سهرا الجفوف أثقلت من

أمبل بالله كأيقنت ... دعاءا األيادم كرفعت ... فكرا الباؿ كشغلت...

الغاليات العزيزات أمهاتنا ... األحباب كأحب الغوالي أغلى

...إلى

كالضراء السراء في رافقونا من إلى ... الوفاء كينابيع... المحبة كركد

أخواتنا ك إخواننا... األصحاب اصدؽ إلى

...إلى

شدتنا عند إليها نلجأ التي الحصينة القلعة

األعزاء أصدقائنا

المتواضع جهدنا ثمرة نهدم

Page 3: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

2

، النعم كلي سبحانه فهو سلطانه، كعظيم كجهه لجبلؿ ينبغي كما مباركا طيبا كثيرا حمدا لله الحمد

آله كعلى كاألنبياء، الرسل خاتم محمد سيدنا على كالسبلـ كالصبلة، الصالحات تتم كرعايته كبتوفيقه

.األتقياء من هديه على سار كمن كصحبه

... كبعد

أعمل كأف كالدم كعلى علي أنعمت التي نعمتك أشكر أف أكزعني رب كقاؿ:"تعالى هللا لقوؿ امتثاال

19 اآلية النمل سورة" الصالحين عبادؾ في برحمتك كأدخلني ترضاق صالحا

البحث هذا إنجاز على كرمه كجود بفضله كأعاننا العلم طريق لنا يسر أف كتعالى سبحانه هللا نشكر فإننا

.كأخرا أكال الحمد فلله المتواضع

يشكر ال من هللا يشكر ال:" كسلم عليه هللا صلى لقوله الناس شكر تعالى هللا شكر تماـ من إف ثم

فضيلة إلى كاالحتراـ كالتقدير الشكر بخالص نتقدـ فإننا كلذا بفضلهم الفضل لذكم كاالعتراؼ ،"الناس

األستاذ نعم فكاف، العمل هذا على اإلشراؼ بقبوؿ مشكورا تفضل الذم أيوب الرزاؽ عبد الدكتور

هذا على كأضفت حسنا الحسن زادت التي المتواصلة بإرشاداته علينا يبخل كلم، الدائم كنصحه بتوجيهه

.كفائدة كنفعا كجماال ركعة البحث

:إلى كالمحبة كاإلخبلص الوفاء معاني بأسمى كمفعمة معطرة باقة نرسل أف يفوتنا ال كما

..كالجود العطاء كمنبع هللا بعد سندنا فهم، أعمارهم هللا أطاؿ األعزاء كأمهاتنا آبائنا

..كالمستمرة الدائمة كالمساعدة كاإلرشاد النصح مصدر األحباء كأخواتنا إخواننا

ببعض بمدنا علينا يبخلوا كلم البحث هذا إعداد عناء معنا تحملوا الذين األفاضل أصدقائنا

..كالمواقع المراجع

األسرة قضاء كقسم، التجارية كالمحكمة، بآكادير االستئناؼ محكمة موظفي إلى أيضا موصوؿ كالشكر

.الكتب ككذلك القضائية كاألحكاـ القرارات ببعض بتزكيدنا يترددكا لم الذين، بإنزكاف

العوف يد مد من ككل ساعدنا، من كل نشكر النهاية كفي

لذكرهم، المجاؿ يتسع لم إف الجميع كليسامحنا لنا،

فيها، كما الدنيا من لهم خير أبدا، سترافقهم دعواتنا كلكنها

.الجزاء خير عنا جميعا هللا فجزآهم

Page 4: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

3

الؾخ

بثنوعغ .

ط.م اوب اغبئ٢

.ؽ. جؼخ ؿ٤و زكوح

.ؽ.. ب اجغ ؿ٤و زكو

.ؽ. خ اإللاه ؿ٤و نهح

.ؽ. جؼخ ؿ٤و نهح

Page 5: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

4

"

5هح األؽياة ا٣٥خ

Page 6: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

5

ولخ

كنطلب منه الهداية كالتوفيق ، الحمد لله نحمدق كنستعينه كنستغفرق كنتوكل عليه

، كنسأله أف يصلي على نبينا كشفيعنا كحبيبنا سيدنا محمد عليه الصبلة كالسبلـ ،كالسداد

كأخرج ، فأنار به الطريق إلى السعادة في الدارين، الذم جاء بنور الهدل كدين الحق

كأزاؿ عنهم المعتقدات الكاذبة كاألعراؼ ، اإلنساف من براثن الجهل إلى آفاؽ العلم

نظم به حياتهم بطريقة عادلة بإعطاء كل ذم جاءهم بتشريع من السماءثحي، الباطلة

كبلغ شريعة هللا التي جاءت بأفضل ك أرقى كسيلة للعيش كتأسيس حياة ، حق حقه

كذلك بسنها ،شريفة قوامها التكافل كالمحبة بين أفرادها كحفظا لؤلنساب من الضياع

لنظاـ الزكاج الذم من خبلله يعيش الطفل داخل أسرة متماسكة تضمن له الرعاية

. كالتنشئة السليمة

فاإلسبلـ أكلى عناية بحماية حق الطفل في النسب كأحاطته بسياج من التنظيم

ألف األكالد هم ثمرة المستقبل كمنبع العطاء كصونهم فيه محافظة على قياـ ، كالضبط

قاؿ سبحانه كتعالى ، المجتمع كصيانة األفراد من الوقوع في الفساد عن طريق الزكاج

كيقوؿ عز كجل في ، :45في سورة النجم اآلية

: 1سورة النساء اآلية

.

أحد الشيئين باآلخر أك ارتباطهما اقترافكبذلك يعرؼ الزكاج في اللغة بكونه

أم قرناهم بهن ، 3سورة النساء اآلية مصدقا لقوله تعالى

يقاؿ تناكحت األشجار ، كالزكاج كالنكاح بمعنى كاحد، االستمراركذلك على سبيل الدكاـ ك

كهو األكثر شيوعا ، كالنكاح في اللغة معناق الضم، بعضها إلى بعضكانضم، إذا تمايلت

32كمن ذلك قوله تعالى في سورة النور اآلية، في الشريعة كالفقه

. ركاق الترمذم"ال بػ ثل ٢ : " كقوله صلى هللا عليه كسلم

Page 7: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

6

أحدهما باآلخر استمتاع حل يفيد امرأةك أما معناق شرعا فهو عقد بين رجل ك

ؽ اؼوح ث٤ هع ٣ل٤لػول ": كعرفه محمد أبو زهرة بكونه ، على الوجه المشركع

٣ؾلك ب ٤ب , ٣ؾووب ب ٣زوبب اجغ اإلب٢ رؼبب ل اؾ٤بح, اوأح

٤ضبم " : من مدكنة األسرة 4 ك عرفه المشرع المغربي في المادة ."ؽوم اعجبد

ؿب٣ز اإلؽب اؼلبف , ػ٠ ع الااوأحروا٢ رواث وػ٢ ث٤ هع

" .ثوػب٣خ ايع٤ , ابء أوح زووح

ك أساس ذلك قوله ، كتجدر اإلشارة إلى أف المدكنة عبرت بكلمة ميثاؽ عن العقد

ها ازون١ ." ال بػ ثل ٢" :كسلمصلى هللا عليه

كإنما ، ال تقتصر أهمية الزكاج بين الرجل ك المرأة في التوالد كالتساكن الشرعي

هو كسيلة هللا عز كجل للحفاظ على النوع البشرم كتعمير الكوف كخبلفة هللا في

1قاؿ تعالى في سورة النساء اآلية ،األرض

كاألصل في الزكاج أنه مباح إذا كاف الشخص يخشى على نفسه الوقوع في

كما قد يكوف ، أم معتدؿ الطبيعة كقادر على العدؿ بين زكجاته ، الفاحشة لو لم يتزكج

كال يخشى ظلم ، الزكاج كاجبا إذا كاف الشخص قادرا على أعبائه المادية كالمعنوية

كفي هذق الحالة يكوف الزكاج إعفافا ، زكجته كمتيقن أنه سيقع في الزنا إذا لم يتزكج

، كقد يكوف مكركها إذا غلب على ظنه أنه سيظلم زكجته، لنفسه كحفظا لها من الحراـ

كباإلضافة ، أك ال يقوـ بأعباء الحياة الزكجية إما لعجزق عن اإلنفاؽ أك سوء العشرة مثبل

إلى هذق األحكاـ قد يكوف الزكاج حراما في حالة الشخص الذم يكوف عاجزا عن القياـ

كعن هذق ، أك إذا تحقق من ظلم الزكجة إذا تزكج، بأعبائه كاملة المادية كالمعنوية

: األحكاـ قاؿ أحد العلماء

ريط ؽبال أــــــــــــــــــــب اعت ػ٠ ان١ ٣ق٠ ايب

٤ لن اوعــــــــــــب ى٣ل ك٢ ابء كول اـــــــب

اقج٤ش ؽوخ زلـــــــــــــــوخ ك٢ ا٤بع غت الوـــــــخ

Page 8: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

7

ا ث ٤٣غ ب ال ٣ـــــغـــــــــت واؿت أ هاط ٣ــــــلة

٤ ك٤ هؿجخ أ ــــــــــــــ ٣و ا ث ٤٣غ الـــــــــ

ك٢ اور٠ ثب١عبى ابػ ب ٣وز٢ ـــ٠ازو٠ا

، فالزكاج هو كسيلة تضفي المشركعية على تلك العبلقة الرابطة بين الزكجين

ببعضهما لتحقيق الغاية التي جاء من أجلها الزكاج كهي االستمتاعلتحل للطرفين

شرعيا يثبت حقه في النسب بكافة ابناكبذلك يعتبر الولد الناتج عن هذق العبلقة ، التناسل

على خبلؼ البنوة غير الشرعية التي ال يعترؼ بها ال ، الوسائل المعتبرة شرعا كقانونا

لكن تبقى ثابتة لؤلـ كتنتج ، كال يترتب عليها أم أثر قانوني لؤلب، الشرع كال القانوف مطلقا

في حين أف البنوة الشرعية يترتب عنها ، كافة أثارها الشرعية بالنسبة لها كمنها الحضانة

فيمنع الزكاج بالمصاهرة أك الرضاع ك تستحق بها نفقة القرابة ، جميع أثار القرابة

كما يعتمدها المشرع كشرط أساسي لثبوت نسب األكالد ألبيهم في حالة كجود ،كاإلرث

هو مقرر في كفق ما، كبذلك يعد النسب أكؿ ما يثبت لهم من حقوؽ، نزاع بين الزكجين

فحرمت ، الشريعة اإلسبلمية ليكوف المجتمع طاهرا نقيا كدفعا الختبلط األنساب كضياعها

: 5بذلك التبني لقوله تعالى في سورة األحزاب اآلية

كانتساب الولد لغير أبيه فقاؿ الرسوؿ صلى هللا عليه كسلم في معرض ،

ا٠ ؿ٤و أث٤ ٣ؼ أ اكػ٢ " : التحذير من ذلك كبياف الوعيد الشديد على فاعله

.ركاق البخارم في صحيحه."ؿ٤و أث٤ كبغخ ػ٤ ؽوا

ركن من أركاف اعتبارق بالغا مردق في ذلك اهتماماإف اهتماـ اإلسبلـ بالنسب

األسرة المسلمة التي هي لبنة من لبنات المجتمع ك ركيزة من ركائزق يقوـ عليها كل

كأسسها حماية للنسب من ، أقرت الشريعة اإلسبلمية قواعدها ثحي، مجتمع متوازف

. الضياع كالفساد ك الرذيلة ك أحاطته بسياج منيع ليظل النسب شامخا بعيدا عن الشبهات

كهو ، فإف معناق يتحدد ؛ لغة بالقرابة،ك باعتبار النسب أثر من أثار الزكاج الصحيح

ك نسبت ، عتزل ا: إلى أبيه أم انتسبك ، كنسبت الرجل ذكرت نسبه، في اآلباء خاصة

، أنه نسيبكادعى: إليك أم انتسبك ، الرجل أنسبه بالضم نسبة كنسبا إذا ذكرت نسبه

. هو منهم كالجمع أنساب: ستنسب لنا أم اكيقاؿ للرجل إذا سئل عن نسبه

Page 9: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

8

نجد بأنه ضاؽ عند البعض ليقتصر على القرابة التي هي بين اآلباء اصطبلحاك

فيعرؼ على ، كاتسع عند آخرين ليشمل مطلق القرابة كالعصبة كالرحم،كاألبناء خاصة

ك٢ الكح هوث٤خ أ ثبالزواىات اوواثخ ٢ ارب ث٤ اب٤ ": النحو التالي

." ا٠ األةاالزبة : هب األث٢ ,ثؼ٤لح

كهي قرابة الذكور من كلد الميت ك آبائه ك ، كقيل كلمة نسب تشمل العصبة

.أعمأكالدهم كالصلة بين النسب كالعصبة أف النسب

، كالنسب هو صلة الشخص بغيرق على أساس القرابة القائمة على صلة الدـ

كبالنظر إلى التعريفات السابقة نجد أف التعبير عن النسب بالقرابة له كجه عاـ يتسع

، فتتضمن كلمة النسب العصبة كالرحم كما قاؿ الشربيني،ليشمل مطلق النسب أك القرابة

كهو نسب الشخص ألبيه كهذا هو المقصود كالغالب في ،كما أف للنسب كجه خاص

. االستعماؿ كهو محل دراستنا

كبالتالي فالحفاظ على النسب غايته الحفاظ على النوع اإلنساني كحماية الحقوؽ

ألنه يتصل بحرمات أكجب هللا ، فيدخل فيها حق هللا تعالى، مشتركةباعتبارهاالمتعلقة به

كحقوؽ أطراؼ النسب كهم األب كالذم يترتب على ثبوت نسب الولد ، تعالى رعايتها

كحق إرثه إذا ، كحق ضمه إليه عند انتهاء حضانة األـ له، ثبوت كاليته عليه ماداـ صغيرا

. قادرااالبنكحقه في إنفاؽ الولد عليه ماداـ محتاجا ك ، مات الولد قبله

أما كونه حقا لؤلـ فإف في إثبات نسب الولد من أبيه ما يدفع عنها تهمة الزنا كدفع

ككونه حقا للولد فؤلنه يرتب له حقوقا بينها الشارع كحق النفقة ، العار عنها كعن أسرتها

. كلدفع العار عن نفسه بكونه كلد زنا، كالحضانة كاإلرث

: كمما ال شك فيه أف دراسة هذا الموضوع ال تخلو من أهمية كتتجلى في

إبراز حق الطفل في النسب من الزاكية الفقهية كالقانونية مع البحث عن

. اآلليات الكفيلة المخولة لحماية هذا الحق

دراسة مدل إمكانية تطبيق النصوص الشرعية في مجاؿ النسب داخل منظومة

. القضاء

تبياف دكر البصمة الوراثية كفحص فصائل الدـ كمستجدات بيولوجية علمية في

. كالبحث عن مكانتها مقارنة مع الوسائل الشرعية، إثبات النسب

Page 10: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

9

كمدل ، مواقفها من الحقائق العلميةكاستجبلءإبراز معالم الشريعة اإلسبلمية

. مشركعية تسخيرها لخدمة مستجدات الفقه اإلسبلمي

لهذا الموضوع خصوصا جاء لرغبتنا الجامحة في إعطاءق حقه فاختيارناكبالتالي

في ، نظرا لخصوصيته كحساسيته من الناحية الفقهية كاإلنسانية كاالجتماعية،من األهمية

، محاكلة منا لجمع أكبر قدر ممكن من المعلومات من المنظور الفقهي ك القانوني

متواضع يتيح إمكانية االطبلع عليه لمن يهمه األمر في ؿكإعادة صياغتها في شكل عم

. كل ما يتعلق بالنسب

أهمها يتجلى في كوف هذا البحث هو أكؿ ، كفي خضم ذلك كاجهتنا عدة صعوبات

االشتغاؿ لم تكن لدينا فكرة مسبقة حوؿ كيفية ثحي، تجربة لنا في إطار البحث العلمي

إضافة إلى قلة المراجع داخل خزانة الكلية كالمكتبات العمومية ، كال منهجية البحث

كاجهنا بعض رجاؿ ، كما أنه في إطار البحث عن المعلومات في رحاب المحاكم،المحلية

إال ، القانوف بقولهم أف الموضوع صعب كمتشعب يصعب اإللماـ به من جميع الجوانب

كأخيرا ، بل كاف نقطة قوة بالنسبة لنا، أف هذا لم يكن حاجزا أمامنا في مواصلة البحث

كالبحث لبلمتحاناتكجدنا تحدم كصعوبة في التوفيق بين حضور المحاضرات كالتحضير

. العلمي

في صياغته على المنهج التحليلي اعتمدناكلكي يكوف بحثنا بحثا علميا فقد

هو كائن ككذا ما، كالذم يبرز من خبلؿ تحليل ككصف بعض النصوص القانونية، المقارف

كأخيرا انتقاد ما يشكل ثغرة أك ، في الشريعة اإلسبلمية كالمنظومة القانونية المغربية

. نقص قد يلحق ضررا بحق الطفل في النسب أك بكرامة المرأة

: كعليه فاإلشكالية المركزية للبحث تتحدد في

ما مدل مسايرة المشرع المغربي للنصوص الشرعية التي أقرتها

ق يتبنى رأم مخالف؟ أفالشريعة اإلسبلمية؟ أـ

هي الوسائل كيف يمكن إثبات كنفي النسب في القانوف المغربي؟ كما

الموظفة لذلك؟

: تناكؿ هذا الموضوع في فصلين على الشكل التالي ارتأيناكقد

Page 11: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

10

كسائل إثبات النسب : الفصل األكؿ

كسائل نفي النسب : الفصل الثاني

Page 12: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

11

بئـــــ اصجبد اــــــــــــــت : األ الــ

ه٤ل٣ـخ دبئ اإلصجبد ا: اجؾـش األ

بئ اإلصجبد اؾل٣ضـخ: اجؾـش اضب٢

Page 13: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

12

. بئ اصجبد ات: ال األ

كنظمها المشرع في ، بها اإلسبلـاعتنىيعتبر النسب من أهم الحقوؽ التي

الختبلط عمل على تحديد كسائل إثباتها حماية لؤلعراض كدفعا ثنصوص تشريعية حي

:مبحثينكإلبراز ذلك سنعمل على تقسيم هذا الفصل إلى ، األنساب

كسائل إثبات النسب التقليدية : المبحث األكؿ

كسائل إثبات النسب بالوسائل التقليدية: المبحث الثاني

Page 14: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

13

كسائل اإلثبات التقليدية: المبحث األكؿ

: لخ األوح ب 152٢٣رب اوع ك٢ ابه ابكح

: ؾم اتأجبة"

الوا .1

اإلهواه .2

" .اجخ .3

: من مدكنة األسرة158تنص المادة ك

أ ث , أ ثج٤خ ابع, أ ثبكح ػل٤, ٣ضجذ ات ثبلوا أ ثبهواه األة"

" ... اووهح وػباألفوابئ

نستخلص أف من أهم الوسائل التقليدية إلثبات ، بناءا على مضموف المادتين أعبلق

158كبما أف المادة ، شهادة العدلين أك بينة السماع ، الشبهة، اإلقرار، الفراش : النسب

دراسة ارتأينا فقد "ث ابئ األفو اووهح وػب "... من المدكنة نصت على

. كوسيلة إلثبات النسبالقيافة

Page 15: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

14

اصجبد ات ثبلوا: ات األ

النسب شرعا كقانونا كإلبراز ذلك سنقوـ إلثباتيعد الفراش من األسباب األكلى

:فقرات ثبلث إلىبمعالجة هذا المطلب كتقسيمه

ثم شركط ، (كفقرة ثانية)السند الشرعي للفراش ، (كفقرة أكلى)مفهوـ الفراش

. (كفقرة ثالثة)الفراش

مفهوـ الفراش : الفقرة األكلى

كيطلق هذا اللفظ أحيانا على المرأة ، يبسط عادة للنوـ أك للجلوس ما :ـخ*

, عؼ كو, كوذ اجب": األزهركعرفه محمد ، التي يستمتع بها زكجها

: لقوله تعالىاستنادا ، ."كبلوا ك٢ اـخ اء, ئاكزو

أك كوف المرأة ، يقصد بالفراش الزكجية القائمة بين الرجل كالمرأة:االؽب *

.معدة للوالدة من رجل معين

، المرأةاسمفعرفه الجمهور على أنه ، الفقهاء حوؿ مفهوـ الفراش اختلفكقد

كنقل األبي عن القاضي ، الزكج اسمكقاؿ أبو حنيفة إنه ، االفتراشكيعبر به عن حالة

الوا اؼك أ ال ؾبخ از٢ ٣ ك٤ب ": عياض أف المقصود بالفراش

." أ١ ازؤر٢ اءاالكزوا

ال يمكن التشكيك فيه مادامت ، كبالتالي يعتبر الفراش حجة قاطعة لثبوت النسب

بها االستمتاعبمقتضى عقد زكاج يخوؿ له حق ، جة مختصة بزكجها كتحت عصمتهكالز

66. 2007.الاه اج٤بء .جؼخ اغبػ اغل٣لح . 2007-1428 . هواءح ك٢ ازغلاد اج٤ع٤خ .اجح ات ك٢ لخ األوح .ؾل اجه -

2004.جؼخ اغبػ اغل٣لح الاه اج٤بء.اجؼخ األ٠ .رول٣ ػجل ااؽل ؼ٤و .أؽب األوح –وػ لخ األوح .ؾل األىو -

38 ا٠ 34ا٣٥خ .هح ااهؼخ -

684 "..ؽ.."جب.كاه اخ اؼوث٤خ .1977جؼخ .أؽب األوح ك٢ اإلال .ل٠ ج٢ -

. جؼخ اغبػ اغل٣لح.اجؼخ األ٠ .االم , االكح زبئغب , اياط.اغيء األ. ك٢ وػ لخ األوح ابك٢.ػجل او٣ ج -

369 .2006-1427.الاه اج٤بء

Page 16: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

15

كالحمل الناتج عن هذق العبلقة الحق به شرعا مصدقا لقوله صلى هللا عليه ، دكف غيرق

..."ال لوا" كسلم

السند الشرعي للفراش : الفقرة الثانية

دلة الكافية التي تجعل من الفراش قرينة األيوجد في كتاب هللا كسنة رسوؿ هللا

. قوية لثبوت النسب

ال٤ ازبة :أال

: يقو ؿ سبحانه كتعالى

: كيقوؿ تعالى

: يقوؿ عز كجل

ال٤ اخ اج٣خ او٣لخ : صب٤ب

ؼ٤ل افز" كرد في الصحيحين عن السيدة عائشة رضي هللا عنها أنها قالت

أف٢ ػزجخ ث اثنا ٣ب ه اهلل : كوب ؼل , ث أث٢ هب ػجل ث ىؼخ ك٢ ؿال

, نا أف٢ ٣ب ه اهلل: هب ػجل ث ىؼخ, أظو ا٠ ج, اثأث٢ هب ػل ا٢ أ

كوأ , كظو ه اهلل ٠ اهلل ػ٤ ا٠ ج, ل ػ٠ كوا أث٢ ٤لر

٣ب كح اؽزغج٢, ال لوا ؼبو اؾغو, ي ٣ب ػجل: كوب, جب ث٤ب ثؼزجخ

. هبذ ك ٣و كح ه." ثذ ىؼخ

ها اغبػخ اال أثب كاك -

52ا٣٥خ . هح اؾ -

187ا٣٥خ . هح اجووح-

38 ا٠ 34ا٣٥خ . هح ااهؼخ-

ها اجقبه١ ك٢ اؾ٤ؾ٤ -

Page 17: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

16

لما كرد في الكتاب كالسنة نجد أف من مقاصد الشريعة اإلسبلمية فباستقرائنا

حفظ النسب كالعناية به كحق من الحقوؽ من خبلؿ المكانة التي أكلتها للفراش كسبب

. مباشر للحوؽ نسب األكالد المزدادين على فراش الزكجية بأبيهم

فهو يبيح للرجل مخالطة المرأة كيقصرها عليه ، فالفراش يعبر عن حالة الزكجية

فإف أتت بحمل فهو منه كال ينسب إلى ، تعتبر المرأة في هذق الحالة فراشاثحي، كحدق

. دكنما حاجة إلى إقرار من الزكج أك بينة تقيمها الزكجة ، غيرق

هي إذف فما، لكن المشرع المغربي جاء شركط تحكم الفراش المثبت للنسب

هذق الشركط؟

و الوا :اضبضخالووح

يتأتى إال فإف ذلك ال،بأبيهإف اعتبار الفراش دليل قاطع كحجة قوية إللحاؽ الولد

:فيبتوفر ثبلث شركط أساسية تتمثل

إبراـ عقد زكاج صحيح .1

شرط المدة .2

إمكانية حمل الزكجة من زكجها .3

:ؾ٤ؼ اثوا ػول ىاط :أال

اجلأ .1

كهو زكاج مرتب ، الزكاج الصحيح هو الذم استجمع كافة أركانه ككل شركط صحته

كلعل من أهم هذق اآلثار ثبوت نسب األكالد الذين يولدكف على فراش ، آلثارق الشرعية

.الزكجية لصاحب الفراش دكف غيرق

اما ركود ك٢ ػول اياط "يلي ماالمادة على في األسرة نصت مدكنة ثحي

ك٤ؼزجو ؾ٤ؾب ٣زظ ع٤غ أصبه اؾوم ,اؼ ازلذ ,ؾزأهب و

ة في تابثالقاعدة كهذق . "ااعجبد از٢ هرجزب او٣ؼخ ث٤ ايع٤ األثبء األهبهة

ال لوا ":الشرع اإلسبلمي انطبلقا من حديث الرسوؿ صلى هللا كعليه كسلم

جؼخ اغبػ .2009-1430 .2.().٤ضبم ايع٤خ آصبهاؾال .ازبة اضب٢ .ا٤ ك٢ وػ لخ األوح .ؾل اجه-

113.( .ؽ.ا.). الاه اج٤بء .اغل٣لح

Page 18: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

17

فهذا الحديث صريح في إثبات نسب األكالد بفراش الزكجية حفظا ، "ؼبو اؾغو

. ال من طرؼ الزكج عن طريق اللعافإكال يمكن الطعن فيه ، لهم من الضياع كاإلنكار

ال أف الضركرة اقتضت أف يثبت النسب إ، إذا كاف النسب يثبت بالفراش كقاعدة

. الزكاج الفاسدبشبهة ك االتصاؿ: ناء في حالتينثاست

االزضبء .2

بشبهة االتصاؿثبوت النسب في - أ

رؼو٣ق اجخ :

كالجمع ، يقاؿ الشبه كالشبيه كيقصد بذلك المثل ، مشتقة من فعل شبه : لغة-

كتشابه الشباف ، كفي المثل من أشبه أباق فما ظلم، ماثلهمء الشمءكأشبه الش، أشباق

. أشبه كل منهما صاحبه ، كاشتبها

كاشتبه، إذا أشكلمءكشبه الش، بغيرقاشتبهخلط عليه األمر حتى : كشبه عليه

. اختلطاألمر إذا

الرجل شرعية اعتقادمع ، كامرأة الغير شرعي بين رجل االتصاؿ هو :اصطبلحا-

نتيجة غلط في الواقع كالتزكج بمن تحرـ عليه نسبا أك رضاعا أك مصاهرة كهو االتصاؿ

أك في الشخص أك في الحكم ، ال يعلم العبلقة الرابطة بينهما التي تشكل مانعا للزكاج

أك بعد أف طلقها ثبلث مرات كقبل أف تتزكج ، الشرعي مثل العقد على امرأة في العدة

. غيرق جاهبل أف الشريعة تمنع هذا الزكاج

أاع اجخ

كحددت ، هل هي حبلؿ أـ حراـ، الشبهة بمعناق العاـ هي كل ما لم يتيقن منه

:ثبلثأنواع الشبهة التي يثبت بها النسب في

بحكم الرتباطهاكتعد حكمية ، كيطلق عليها أيضا شبهة الحل:شبهة الملك-

: لقوله صلى هللا علية كسلم، ظنا إباحتها لهابنهكمن أمثلتها مواقعة األب لجارية ، الشارع

كما تتجسد أيضا في مخالطة الرجل لمطلقته طبلقا ، اؽلاإلبها " أذ بي ألث٤ي"

4/171 .3688ؽل٣ش . ثبة ال لوا ره٢ اجبد .زبة اوبع . أفوع ك٢ ؾ٤ؾ- 12

ب ثؼلب312 . .. اؾال ٤ضبم ايع٤خ آصبه.ازبة اضب٢. ا٤ ك٢ وػ لخ األوح.ؾل اجه-

13

373.. .. ػجل او٣ ج - 14

Page 19: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

18

كهي في عدتها منه ظنا أف ذلك جائز كمشركع مستندا في ذلك على حديث سيدنا بائنا

. " اب٣خ هاعغ" عمر رضي هللا

الجارية ك األب في : على الشبهة اشتمبلفما يستفاد من هذين الحديثين أنهما

كلذلك فإف الحد في هاتين ، كالمرأة المطلقة في الحديث الثاني، األكؿالحديث

اؾلك اكهإا" : استنادا لقوله صلى هللا عليه كسلم، الصورتين يدرأ بهذق الشبهة

."ازؼزثبجبد ب

كحالة الرجل ، هي التي تكوف مقركنة بوجود العقد صورة ال حقيقة: شبهة العقد -

، ثم تبين له فساد العقد لوجود سبب من األسباب الموجبة لفسادق، امرأةالذم يعقد على

أك ، أك على من هي محرمة عليه رضاعا، عقد رجل على معتدة الغير: كمن أمثلة ذلك

. كهو يظن الحل لجهله بكونها محرمة عليه ، مصاهرة أك نسبا

عليه الحل اشتبهكتتحقق في حالة من ، اشتباقكتسمى أيضا شبهة : شبهة الفعل -

بمعنى دليل موجب لفعله دكف أف يكوف ذلك ، كأف يظن الرجل ما ليس بدليل ، كالحرمة

رجل كقيل له هي إلىكحالة المرأة التي زفت ، كهذق الشبهة تسقط الحد، في الواقع

. زكجتك فوطئها كلم تكن كذلك

آصبه اجخ :

ما جاءت به بعض استقراءكلتوضيح ذلك البد من ، يترتب عن الوطء بشبهة آثار

: المذاهب الفقهية بهذا الخصوص

، أكدكا أف الوطء بشبهة سواء سبقه عقد أك ال يلحق النسب بالواطئ:الجعفرية *

، الدخوؿ الحقيقيباشتراط، كذلك إذا توفرت الشركط التي ثبت بها النسب بالفراش

. المفارقةثكمضي ستة أشهر بين الوطء كالوالدة كال تزيد على أكثر مدة الحمل من حي

٣و ا٠ الم ثبئ ث٤خ جو ؽ٤ش ال ٣ؾ ن , ان١ ال ٣ؾن يط أ ٣ورغغ وز اال ثوبب ثؼول عل٣ل: االم اجبئ -

ك ىاط , اع اضب٢ االم اجبئ ث٤خ ـو ال ٣ؾ ك٤ ن اهعبع وز اال ثؼول عل٣ل, اهعبع وز ؽز٠ رؼ ىعب عل٣لا (او, اإلم,او٠)عل٣ل

32. ..به ا٤ ػل ؾل اث ؼغى ك٢ زبة أؽب ات ك٢ او٣ؼخ اإلال٤خ- 16

ئخ ازت .اجؼخ اضبضخ.اغل األ.رؾو٤ن ؾل ػجل اوبكه أؽل ػب.ااكؼ اؼوح .به ا٤ ػل ؾل عبه اهلل اؼل١ -

25 .1993.اضوبك٤خ374 ... ػجل او٣ ج-

18

Page 20: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

19

بل يلزـ به قهرا ، قئنتفاا من الواطئ بم فأقرت بأنه إذا ثبت نسبه ال ينتف:الحنفية *

.كقيل هي زكجتك كلم تكن كذلك، عنه

ألحق النسب بالزكج في مجموعة من الحاالت نوردها تبعا :المالكيالمذهب *

:كالتالي

كجا غيرق زدكف أف تنكح ، سبق له أف طلقها ثبلثاامرأةمن تزكج

من يتزكج بخامسة حالة كجود أربعة في العصمة .

تحرـ عليه نسبا أك رضاعا أك صهرا امرأةمن يتزكج .

فإف الحكم فيما يتعلق ، كبالتالي فإف الولد الذم يكوف ناتج عن الوطء بشبهة

: بنسبه يختلف باختبلؼ حالتين

الرجل الذم إلىفإف هذا الولد ينسب ، المرأة التي ليس لها زكج : الحالة األكلى-

كهذا ما أقرته ، شرط أف تكوف كالدته بعد أقل مدة الحمل كقبل مركر أقصاها، كطئها

الخالية من الزكج إذا كطئت بشبهة " 89الفصل في مدكنة األحواؿ الشخصية الملغاة

. " كجاءت بولد ما بين أقل مدة ك أكثرها يثبت نسبه من الواطئ

: فالحكم في هذا الصدد يختلف بين الفقهاء ، المرأة التي لها زكج :الحالة الثانية-

كال ينسب إليه في حالة إذا نفاق ، الولد يلحق بالزكج :المالكية كالحنفية*

سواء كاف زكجها قد " الولد للفراش" تطبيقا لقوله صلى هللا عليه كسلم ، باللعاف

كسواء أف يكوف زكجها ، كطئها في نفس الطهر الذم جامعها فيه ذلك الرجل أك ال

. بعد أف جامعها هذا الرجل أك لم يعتزلهااعتزلهاقد

375...ػجل او٣ ج -

19

314 . ..ازبة اضب٢.ا٤ ك٢ وػ لخ األوح.ؾل اجه- 20

, اما بذ ايعخ ؿ٤و ؽب كئذ ٣ي٠ أ ثجخ ك٢ ؽبخ و ٣ؾ ك٤ب عبع ثيعب: ك٢ نا اإلبه عت اإلبهح ا٠ ب ٢٣ -

أب اما بذ ايعخ , ٣ أ رجو٠ و٤خ ؼ, ب ٣ؾو ػ٠ ايط أ ٣غبؼب ال أ ٣ززغ ثب ثب ك اغبع, عت ػ٤ اإلزجواء٣وب أ ٣غت , ؽ٤ش ٣ يعب أ ٣غبؼب , أل ال ان١ ك٢ ثب ٣ؾن ثيعب , ؽبال كيذ أ ئذ ثجخ كال ٣غت اإلزجواء

ص و ثب , كبما عبؼب ايط ثؼل ء ؿ٤و ب هج وه لح اإلزجواء, أل هل ٣ أ ظ أ ؽ ٤ ؽال ك٢ ااهغ, اإلزجواءص عبؼب ىعب هج , كل٢ ن اؾبخ ب اؾ ء ؿ٤و ىعب, ؽ ثب ؽ كال ٣له١ مي اؾ ء اـ٤و ب أ ىعب

.٣ ثني هل و٠ ىهع ؿ٤و ثبئ ٢ ػ, الكرب

Page 21: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

20

أقر بأف المرأة إذا كطئت بشبهة كهي في حالة طهر لم :المذهب الحنبلي*

فالولد يلحق بالواطئ ال بالزكج ، لها زكجها بعد كطء غيرقفاعتز، يجامعها زكجها فيه

.إذا كلدته بعد ستة أشهر من ذلك الوطء، لعاف في هذق الحالةإلىالذم ال يحتاج

أف ذلك ال يتأتى إال، رغم أف الفقهاء أقركا بإلحاؽ الولد بأبيه في الوطء بشبهة

ألنهم يحرصوف على طهارة ، االنتساب بعد التأكد من توفر الشركط التي تخوؿ هذا إال

حق مشركع للولد الذم يلحق بأبيه الذم تولد منه نتيجة عبلقة ال باعتبارقالنسب كحفظه

. يعتبرها الشرع محرمة كالزنا

ثجخ االرباما زظ ػ ": جاءت بما يلي 155أما مدكنة األسرة في مادتها

..." صجذ ت ال از , ؽ لد اوأح ب ث٤ أه لح اؾ أضوب

موضحا أف الرجل ، فنص هذق المادة أقر صراحة بثبوت النسب في االتصاؿ بشبهة

" اج ػ٤ األو أي" ثم تبين له أنها ليست حبلله ، إذا دخل بامرأة معتقدا بأنها زكجته

فإف نسب الولد يثبت في حالة إذا أنجبته بين أقل ، بشبهة حملاالتصاؿفإذا نتج عن هذا

.مدة الحمل كأقصاها

٣ضجذ ات ابرظ ػ اجخ ثغ٤غ " الثانيةكما أكدت نفس المادة في فقرتها

". ابئ اووهح وػب

إف المشرع كسع من كسائل ث بشبهة يثبت حياالتصاؿكبالتالي فإف النسب في

. بالتحاليل كالخبرات المعتمدة لذلكاالستعانةإثباته من خبلؿ

اصجبد ات ثبجخ ك٢ اقثخ :

ؽ اإل٣غبة , اما رذ اقثخ" من مدكنة األسرة بما يلي156جاءت المادة

٣ت , اوج ؽبذ ظوف هبوح ك رص٤ن ػول اياط ظو ؽ ثبقثخ

:قبت جخ اما ركود او ازب٤خ

االهزبء اقجخ ث٤ أور٤ب اكن ٢ ايعخ ػ٤ب ػل ازوداما - أ

ؽذ أصبء اقجخ ثبقثخاما رج٤ أ - ة

األ٤خ ا٤بثخ : االكح زبئغب.اغيء اضب٢.أؽب األوح ك٢ او٣ؼخ اإلال٤خ كن لخ األؽا اق٤خ.ؾل اث ؼغى -

ب ثؼلب 33 .1994.جؼخ اغبػ اغل٣لح. (.ؽ. ).اوػ٤خ

Page 22: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

21

اما أهو اق٤جب أ اؾ ب - ط

رز ؼب٣خ ن او ثووه هبئ٢ ؿ٤و هبث ؼ

أ اغء ا٠ ع٤غ ابئ اوػ٤خ , اما أو اقبت أ ٣ مي اؾ

".اتك٢ اصجبد

االتصاؿ جليا أف مدكنة األسرة أضافت حالة أخرل لثبوت النسب الناتج عن كيبدك

لم يتناكلها الفقه المالكي كهي حالة نسبة الحمل الذم يظهر بالمخطوبة إلى ، بشبهة

. الخاطب للشبهة

كبرجوعنا إلى ما كرد في المادة أعبلق نجدها تنص على الشبهة التي تقع في

حمبل ما بين أقل مدة الحمل كالتي ثمرته جنسي يكوف اتصاؿكينتج عنها ، فترة الخطوبة

، شركط لكي يلحق الولد للخاطباشترطكالمشرع ، هي ستة أشهر كأقصاها سنة

الخاطب " اإليجاب القبوؿ بين الطرفين باقترافتماـ الخطبة يكوف : لة أساسا فيثـتكالم

، يصبح معركفا أنهما مخطوبينثحي، مع ضركرة إشهارها بين األسرتين، "كالمخطوبة

كتكوف ، ... كيعبر عنها بإقامة حفل أك تجمع أسرم، ككسائل اإلشهار تبدأ من يوـ الخطبة

كفي حالة كجود أسباب قاهرة حالت ، االقتضاء عليها عند ةبالمخطوبأيضا بموافقة كلي

، دكف توثيق عقد الزكاج كظهر حمل بالمخطوبة أم بعد الخطبة كبعد اإليجاب كالقبوؿ

فيجب أف يكوف في أقل مدة الحمل من تاريخ إشهار الخطبة مع ضركرة إقرار الخطيباف

كتقر ، جنسياتصاؿفالخاطب يقر بأف الحمل كاف منه نتيجة ، أف الحمل منهما

كتشير إلى أف هذا المسيس كاف في ، باألمر كبأنه لم يمسسها شخص غيرقةبالمخطوب

. فترة الخطوبة

لكن هناؾ ، فالشركط السابق ذكرها تتم معاينتها بمقرر قضائي غير قابل للطعن

ففي هذق الحالة أمكن اللجوء إلى جميع الوسائل ، أف ينكر الزكج هذا الحملاحتماؿ

. المقررة شرعا

تترتب عليه من الناحية القانونية جميع النتائج ، االتصاؿفمتى ثبت النسب في

كتستحق به نفقة القرابة ، فيمنع الزكاج بسبب المصاهرة أك الرضاع، المتعلقة بالقرابة

ز٠ صجذ ات ك٢ " 157كهذا ما نصت عليه مدكنة األسرة في المادة ، ككذا اإلرث

اؼلك .خ الالئ اؼ٤خ .ال٤ اؼ٢ لو اإلهس رى٣غ ازوبد . ؽ٤ اؼ٢ عبػخ ائل٤ .ؾل ثواكح ؿي٣ -

90 . 2011.جؼخ اجالث.اجؼخ اضب٤خ.اضبش 245 . ..ؾل األىو-

24

Page 23: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

22

ك٤غ اياط , ػ٤ ع٤غ زبئظ اوواثخرزورت, ثبإلزؾبمىاط كبل أ ثجخ أ

." ثببوح أ ثبوبع رزؾن ث لوخ اوواثخ أ اإلهس

: ثبوت النسب في الزكاج الغير الصحيح - ب

من مدكنة األسرة نجدها تميز بين نوعين من 56برجوعنا إلى مقتضيات المادة

. الزكاج الفاسد كالزكاج الباطل،الصحيحالزكاج غير

شرط من اختللكن ، هو الزكاج الذم ثم ركنه باإليجاب كالقبوؿ :الزكاج الفاسد

كيميز الفقه اإلسبلمي بين الزكاج الفاسد لصداقه كالزكاج الفاسد لعقدق ، شركط صحته

. 61 ك 60كهو نفس ما أقرته مدكنة األسرة في المادتين

فيه شرط من الشركط التي يجب أف اختلهو الذم : الزكاج الفاسد لصداقه-

بمعنى أف يسمى للزكجة صداؽ مما ال يصح التعامل به شرعا ، تتوفر في الصداؽ

.كأف يكوف لحم خنزير أك قاركرة خمر أك سموـ، كقانونا

أنه يفسخ قبل ثحي، يطرح أم إشكاؿ على مستول النسب الزكاج ال كبالتالي فهذا

من مدكنة 60 كبناءا على مقتضيات المادة ،الدخوؿ كيصحح بعد الدخوؿ بصداؽ المثل

٣لـ اياط البل هج اجبء ال لام ك٤ اما " :األسرة التي تنص على ما يلي

رواػ٢ اؾخ , ٣ؾؼ ثؼل اجبء ثلام اض, رزكو ك٢ الام و اوػ٤خ

." يع٤االعزبػ٢ك٢ رؾل٣ل ا

فيه شرط من شركط صحته اختلهو الزكاج الذم : الزكاج الفاسد لعقدق -

أك الزكاج الذم يتفق فيه على ، خامسةامرأةكمن يتزكج ، كيفسخ قبل البناء كبعدق

كيتحقق في الحاالت المقررة في المادة ، ... بإذف الولي األخذإسقاط الصداؽ أك عدـ

:حاالتهكأكلى ، من المدكنة61

أف يشفى المريض إال، إذا كاف الزكاج في المرض المخوؼ ألحد الزكجين

بعد الزكاج؛

ة لمن طلقها ثبلثا؛ كتإذا قصد الزكج بالزكاج تحليل المبت

إذا كاف الزكاج بدكف كلي في حالة كجوبه؛

270. 2001.وا .جؼخ اهاهخ ا٤خ .اجؼخ اواثؼخ .األوح ك٢ ء لخ األؽا اق٤خ. ؾل ابكؼ٢-

25

84 . ..اجح ات ك٢ لخ األوح .ؾل اجه- 26

Page 24: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

23

كالذم قد تعتبرق ، إال أف آراء الفقهاء تضاربت كتباينت حوؿ مدل صحة هذا الزكاج

ركن من أركاف صحته في حين يعتبر صحيحا الختبلؿفاسدا " كلهم أك بعضهم"المالكية

الزكاج : كمن أمثلة ذلك، في بعض المذاهب التي ال تعتد بذلك الركن المفقود في العقد

إال أف الحنفية ، الولي يجعل الزكاج فاسداانعداـبدكف كلي فالمالكية يتفقوف على أف

أما الشافعية كالحنفية ، ككذلك نكاح السر الذم تعتبرق المالكية فاسدا، يعتبركنه صحيحا

أما زكاج المريض مرضا مخوفا فإف الراجح في المذهب المالكي أنه، فقد أقرتا بصحته

بينما يرل بعض المالكية أف المرض ، يفسخ قبل الدخوؿ كبعدق ماداـ المرض قائما

فإف ، مما يفيد أف من تزكج كهو مريض مرضا مخوفا، المخوؼ ليس مانعا من الزكاج

. زكاجه يعتبر صحيحا

كإنما نص ، كثبوت النسب في الزكاج الفاسد لعقدق لم يشر إليه المشرع صراحة

اياط ان١ ٣لـ رج٤وب ": من المدكنة كبشكل ضمني على ما يلي64في المادة

رزورت ػ ثؼل اجبء آصبه اؼول , ال ٣زظ أ١ أصو هج اجبء, أػال61 60بكر٤

." اؾ٤ؼ ا٠ أ ٣له اؾ ثلق

كما يستشف من نص المادة أف الزكاج الفاسد لعقدق يرتب جميع آثارق العقد

لنية اعتباركبالتالي فالنسب يثبت كيلحق الولد بأبيه دكف ، الصحيح متى تم البناء بالزكجة

.الزكج سواء أكانت حسنة أك سيئة

، أك كجود حرمة بين الزكجين، أحد أركانهاختلهو الزكاج الذم : الزكاج الباطل

من مدكنة األسرة التي تقضي بما 57كحاالت بطبلنه ثبلث كفق ما هو مقرر في المادة

: يلي

: ٣ اياط ثبال"

أػال 10 ػ٤ب ك٢ ابكح ك٤ أؽل األهب اافز اما -1

39 ا٠ 35 اما عل ث٤ ايع٤ بغ ااغ ا ػ٤ب ك٢ ااك -2

أػال

." ازبثن ث٤ اإل٣غبة اوج اؼل اما -3

23. (.).أؽب األوح ك٢ او٣ؼخ اإلال٤خ كن لخ األؽا اق٤خ.ؾل اث ؼغى -

27

320. ..ازبة اضب٢.ا٤ ك٢ وػ لخ األوح.ؾل اجه- 28

اغغ ث٤ أفز٤ أ اوأح ػزب أ " ااغ ائهزخ" اؾوبد ثبوواثخ اؾوبد ثببوح " ن ااك رزؼن ثباغ ائثلح-

..."اي٣بكح ك٢ ايعبد ػ٠ اؼلك اػ ث وػب أ ىاط اخ ثـ٤و ا

Page 25: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

24

من مدكنة األسرة 58أهمها ثبوت النسب طبقا للمادة كينتج عن هذا الزكاج آثار

ب ٣زورت ػ٤ ػل , اإلزجواء٣زورت ػ٠ اياط ثؼل اجبء الم " في فقرتها الثانية

" ؽ ا٤خ ؾم ات ؽوخ ابوح

فإف ثبوت النسب يتوقف على قصد ، كهكذا فإذا نتج عن الزكاج الباطل حمل

ينسب الولد إليه كيترتب على ، (أم إنه جاهبل بسبب التحريم )فإذا كاف حسن النية ، الزكج

أما إذا كاف ، المتعلقة بالقرابة كتتحقق به نفقة اإلرث كالنفقة هذا النسب جميع اآلثار

نسبه كيبقى، فإف الولد ال يلحق به، (أف يكوف عالما بالسبب كمتيقن منه ) النية مءس

.ابنهاشرعي من جهة األـ ألنه

بشبهة أك في الزكاج غير الصحيح االتصاؿ فيفالغاية إذف من ثبوت النسب سواء

كهو الحرص على أف يكوف لكل كلد نسب شرعي يتحصن به ، "الفاسد كالباطل "بنوعيه

. إلى الزنااالنتسابكيحميه من

لح اؾ اوا:صب٤ب

سبق كأف تناكلنا في الفقرة السابقة السبب األكؿ من أسباب لحوؽ النسب كهو

أنه غير كافي مما يستوجب توفر شرط ثاني كهو تحقق مدة الحمل إال، الزكاج الصحيح

" أدنى كأقصى: "كلشرط المدة حداف، المفركضة شرعا كقانونا

: أه لح اؾ -1

يقوؿ تعالى في محكم آياته

"كيقوؿ عز كجل

272. (.).ؾل ابكؼ٢-

30

14ا٣٥خ .هح األؽوبف - 31

Page 26: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

25

، الفقهاء على أف أقل مدة هي ستة أشهراتفق على مضموف اآليتين اعتمادا

كاآلية الثانية دلت على أربعة ، فاآلية األكلى حددت مدة الحمل كالفصاؿ في ثبلثوف شهرا

من " عامين"فبطرح مدة الفصاؿ الواردة في اآلية الثانية ، كعشركف شهرا كمدة للفصاؿ

. تبقى مدة ستة أشهر " ثبلثوف شهرا"مدة

كنورد في هذا اإلطار حادثة كقعت في عهد عثماف بن عفاف أف رجبل تزكج

فأمر الخلفية عثماف رضي هللا عنه ، فولدت بعد ستة أشهر من إبراـ العقد، بامرأة

مستدال " فبز ثزبة اهلل قز ": العباس عارضه قائبلابن أف إال، برجمها

كثبت نسب الولد ، فدرأ عنها سيدنا عثماف رضي هللا عنه الحد ، باآليات السالفة ذكرها

. للزكج

المشرع السير على النحو الذم جاءت به أحكاـ الشريعة اإلسبلمية حتى ال ارتئ

٣ضجذ ات ثلوا " : من مدكنة األسرة154فأقر في المادة ، يكوف هناؾ خبلؼ

ايع٤خ

... " اما ل زخ أو ربه٣ـ اؼول -1

فمدة الحمل إذف حسب المادة أعبلق هي ستة أشهر من تاريخ العقد ال من تاريخ

اؼزجو ك٢ جلأ ازخ أو ٣ اؼول ال ": جاء في كتاب النوازؿ للعلميثحي، الدخوؿ

ا ابكح س ؽ٢": كنورد في هذا الصدد قرار للمجلس األعلى," ٣ الف

لخ األوح ر ػ٠ أ ٣ضجذ ت ال لوا ايع٤خ اما ل زخ 154

..."أو ربه٣ـ اؼول

نجد حتى مدكنة األحواؿ الشخصية ، من مدكنة األسرة154فباإلضافة إلى المادة

اياط أهال لوا ا ٠ ػ٠ ػول ": تنص على ما يلي85الملغاة في مادتها

.أشهر من نفس المدكنة أقل مدة الحمل في ستة 84كقد حددت المادة ، "لح اؾ

كتحديد الحتساب هي األخرل تاريخ عقد الزكاج اعتمدتكاضح أف هذق المادة

أف تاريخ العقد يكوف مضمنا في عقد الزكاج الذم اعتبارا، مدة الحمل في ستة أشهر

، كإذا تخلف اإلشهاد يحدد تاريخ العقد الحكم الذم يصدر بثبوت الزكجية، يحررق العدالف

231ا٣٥خ. هح اجووح

32

372 321 . .. ازبة اضب٢.ا٤ ك٢ وػ لخ األوح.ؾل اجه- 33

. اغيء األ.ه ك٢ ازو٠ ػ اوبء ك٢ رج٤ن لخ األوح . 2006/11/15ابكه ثزبه٣ـ .939ػلك.هواه اغ األػ٠-

227 .2009كجوا٣و .اؼلك اؼبو .هاد عؼ٤خ و اؼخ اوب٤خ اوبئ٤خ خ اوػ الالئ

Page 27: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

26

كبالتالي فبمجرد تحديد تاريخ إبراـ العقد يفيد أنه ال أهمية فيما إذا تم الدخوؿ أك لم

. يتم

كلو ، ستة أشهر من تاريخ إبراـ العقد ال يثبت نسبهانتهاءإذف فالولد المزداد قبل

ب ب ال اؼ ك٢ ج " جاء في قرار للمجلس األعلى ثحي، به الزكجاعترؼ

كب الكر ر هؼذ فبهط األع , ل ثؼل و٣ روو٣جب ربه٣ـ اؼول, بت

." ر ٣ ج ؿجو صبثذ, اؾلك

: أه٠ لح اؾ -2

بخصوص أقل مدة الحمل كحددكها اتفقواإذا كاف فقهاء الشريعة اإلسبلمية قد

كنورد في ذلك ، كاضحا حوؿ أقصى مدة الحملاختبلفا اختلفواإال أنهم ، في ستة أشهر

مستندا في ذلك على ، كالذم حدد أقصى مدة الحمل في سنتافالمذهب الحنفيرأم

كلو : ال يبقى الولد في رحم أمه أكثر من سنتين" قوؿ السيدة عائشة رضي هللا عنها

فقد كرد في كتاب المذهب المالكيأما بخصوص ، ذكرق الدارقطني" بفركة مغزؿ

كبهذا تكوف ، ..."أه٠ لح اؾ ػل بي جغ اد ه٤ ف" : النوازؿ للعلمي

قاؿ اإلماـ مالك لما بلغه قوؿ السيدة ثحي، المالكية مخالفة لما جاء به المذهب الحنفي

ػ ا٤ل :" عابدين ابنكرد في حاشية مستندا في قوله على ما، عائشة منكرا عليها

ال ري٣ل اوأح ك٢ : هبذاب, أ٢ ؽلصذ ػ ػبئخ: هذ بي ث أ : ث هب

اوأح ٣و نا؟ ن عبهرب !جؾب اهلل : كوب, ؽب ػ٠ ز٤ هله ظ اـي

ػغال ل اث, رؾ أهثغ ٤, لم ىعب هع لماوأح, ؾل ث ػغال

. ركاق الدارقطني عن الوليد بن مسلم"ثو٢ ك٢ ث أ أهثغ ٤

حددكا أقصى ثحي، المذهبين الشافعي كالحنبليكهذا القوؿ مشهور أيضا في

" حزـ الذم قاؿ ابن في شخص المذهب الظاهرمأما ، مدة الحمل في أربع سنوات

كؾبذ ؽ٤خ أ ؽ٤ز٤ ص , أ٣ب هع ن ىعز, ه١ ػ ػو ه٢ اهلل ػ ه

, كب ٣زج٤ ؽب ك٢ رؼخ أو, كزغ رؼخ أو ؽز٠ ٣زج٤ ؽب, هؼلد

ركاق سعيد بن ." صالصخ أو ػلح از٢ هؼلد ػ اؾ٤, كزوؼل ثؼل ازؼخ أو

. المسيب عن عمر رضي هللا عنه

جؼخ اؼبهف .اجؼخ األ٠.آصبه االكح األ٤خ ا٤بثخ اوب٤خ.اغيء األ.ازؼ٤ن ػ٠ هب األؽا اق٤خ. ؾل اق٢٤-

34 .1994.اوثب.اغل٣لح170 . .. ه ك٢ ازو٠ ػ اوبء ك٢ رج٤ن لخ األوح. هواه اغ األػ٠-

36

Page 28: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

27

فالزكج ، يبدك جليا أف المغاالة في تحديد أقصى مدة الحمل يلحق ضررا بالطرفين

كفيه أيضا ، قد ينسب له كلد قد ال يكوف من صلبه بعد موته أك طبلقه أك غيبته لمدة طويلة

. ال يمكنها أف تتزكج إذا كانت في العدة أك في فترة اإلستبراءثضرر للمرأة حي

ابنكبخصوص المشرع المغربي نجدق أخد برأم بعض فقهاء المالكية كمنهم

خاصة كأف العلم ، كهو رأم جد منطقي، كجعل أقصى مدة في سنة قمرية،الحكم

: من مدكنة األسرة 154 جاء في المادة ثحي ، الحديث يؤيدق

: ٣ضجذ ت ال ثلوا ايع٤خ "

1 ... -

" .الواماما ل فال خ ربه٣ـ - 2

صجذ ؾخ بكح اغ أ " :في هذا الصدد نورد قرار للمجلس األعلى ك

, 97/3/5 كاف خ ربه٣ـ االم ااهغ ثزبه٣ـ ,97/10/28 ثزبه٣ـ اىكاكداجذ

فوالدة البنت داخل سنة من تاريخ الطبلؽ قرينة على ثبوت ,".ابتأؾوزب ثت

. نسبها

ا ثبوعع ا٠ صبئن اق ٣زؼ " :االبتدائيةكجاء في حكم أخر للمحكمة

ك٢ ؽ٤ ؼذ ن , 2002 ٣ب٣و 24أ الػ٢ ن ىعز الػ٠ ػ٤ب ثزبه٣ـ

أ١ كاف أه خ هع الوام ب , 2002 ؿذ 21األف٤وح ؽب ثزبه٣ـ

."٣ ؼ ؽب ابق انو الؽن ثبلػ٠

. ب ثؼلب27 .1989.اوثب. وخ ثبث. .ؽ..كهاخ كو٤خ هبئ٤خ.االكح زبئغب.لخ األؽا اق٤خ.فبل ث٤-

ال ؽجب , كغ اوأح رو ؼو لبك أب ازبهذ ا٠ ىعب ,ؽلس أ ٤لب ػو ث اقبة ه٢ اهلل ػ ب ٣زو٠ أه هػ٤ز * "كنت ػل اثز ؽلخ ىعخ ٤لب ؾل ,ػلب غ ٤لب ػو ه٢ اهلل ػ ػ ؽب ن اوأح ػ أ ىعب ك٢ ؿيح ,ال٣ل قبز

كؤعبثز ه٢ اهلل ػب ثؤ اوأح اؼل٤لخ , ؤب ػ الح او از٢ ٣ ك٤ب يعخ أ رجو ػ كوام ىعب,٠ اهلل ػ٤ كؤو ٤لب ػو ه٢ اهلل ػ أ ٣وعغ عل١ اهغ , از٢ رؾت ىعب ال روله ػ٠ كواه أضو ػ٠ كواه أضو أهثؼخ أو

ل .به ػل فبل ث٤ " .ا ػيا االم كب اهلل ٤غ ػ٤, كب كبإا كب اهلل ؿله هؽ٤ , اؾوة ي٣بهح أ وح أهثؼخ أو اوعغ

90. .. اجح ات.ؾل اجه- 38

ه ك٢ ازو٠ ػ اوبء ك٢ رج٤ن لخ .220/2/1/2005ق ػلك . 2006/1/25ثزبه٣ـ .هواه بكه ػ اغ األػ٠-

229. ..األوحه ك٢ ازو٠ ػ اوبء ك٢ رج٤ن لخ . 2005/06/08ابكه ثزبه٣ـ . 170/04ػلك .كغ٤ظ ثػوكخ .ؽ اؾخ االثزلائ٤خ-

254. األوح

Page 29: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

28

اعتمد 1962 أصدر مرسوـ سنة ثحي، صار المشرع المصرماالتجاقكفي نفس

365تجعل أقصى مدة الحمل ، فيه على تقرير الخبرة لمجموعة من األطباء المختصين

. يوما من تاريخ الطبلؽ

٤ل٤خ رؾل٣ل أه لح أه٠ لح ؾ -3

يجعلنا نتساءؿ متى تعتمد أقل مدة للحمل كمتى ، إف تحديد أقل مدة للحمل

، من تاريخ إبراـ عقد الزكاجابتدءا اعتمادهاإف أقل مدة للحمل يتم ، تعتمد أقصى مدة

كأيا كاف السبب طبلقا أك فسخا أك ، عقد الزكاجانتهاء من تاريخ ابتدءاكأقصى مدة

. كفاة

لكي يثبت نسب الطفل المولود أثناء قياـ الفراش يلزـ أف تأتي كالدته لستة

المدة يختلف بحسب ما احتسابكتاريخ ، فهذق المدة كافية ليلحق الحمل بالزكج، أشهر

إنه في الزكاج الصحيح تحتسب ثحي ، إذا كنا بصدد زكاج فاسد أـ زكاج صحيح أـ شبهة

. كلسنا في حاجة إلى إقرار الزكج أك بينة الزكجة، مدة ستة أشهر من كقت العقد الصحيح

يرل ، فجمهور الفقهاء، أما إعماؿ مدة الحمل بخصوص نسب الولد بعد الطبلؽ

، أك المتوفى عنها زكجها، "سواء طبلقا رجعيا أك طبلقا بائنا"أنه ال فرؽ بين كلد المطلقة

فمتى كانت المدة المنقضية بين الطبلؽ أك الوفاة كبين الوالدة هي أقصى مدة للحمل

. فإف النسب يثبت من المطلق أك من الزكج المتوفى

نجد المشرع المغربي ،الصدد على ما جاء به الفقه اإلسبلمي في هذا اعتمادا

:اآلتي من مدكنة األسرة تنص صراحة على 154صار على نفس النهج فالمادة

٣ضجذ ت ال ثلوا ايع٤خ ؛ "

29. .. فبل ث٤ -

41

92 . ..اجح ات .ؾل اجه- 42

ؽز٠ االكح ه٤بب ػ٠ , كبؾل٤خ ضال هب ؛ رؾزت لح زخ أو هذ اؼول: ك٢ اياط البل غل افزالف ك٢ ل انت-

ب ك٢ اؼول اؾ٤ؼ ان١ "أب اوأ١ اضب٢ ك٤و ؽبة الح هذ الف اؾو٤و٢ ال هذ اؼول , اؼول اؾ٤ؼ االؽز٤ب ك٢ ات ر ال ٣ؼل ججب , أب اؼول البل كال ٣ؾ او٤ب ثن اؼالهخ ال ر٤و اوأح كواب " ٣ؼزجو أكاح زؾ٤ اؼالهخ ايع٤خ رزغ ب ثب٥فو

أب ك٢ ؽبخ اجخ كب الوبء ٣نج ا٠ اؽزبة لح ازخ أو ربه٣ـ الف اؾو٤و٢ , اب ثبلف اؾو٤و٢ ٣زؾون مي, ضجد ات .ؽز٠ االكح

اال أ ن الح رقزق ك٢ هلهب ثلء و٣بب , ثبزضبء انت اؾل٢ ان١ ٣و أ صجد ت ال ٣زهق ػ٠ الكر فال لح ؼ٤خ -

. ت ل الهب ثبئب, ػ٠ نا ٤يا ث٤ ت ل اوخ الهب هعؼ٤ب ,ثبفزالف ع الوهخ رجؼب عة اؼلح ػل

هبخ ولخ ٤ كهعخ .كهاخ كو٤خ رو٣ؼ٤خ وبهخ .اصجبد ات ك٢ ء اؼ٤بد اؼ٤خ اؼبوح .ػبئخ ب اثوا٤ اوىه٢-

43 . 2000-1421.ه او٣ؼخ اإلال٤خ .٤خ كاه اؼ .عبؼخ اوبوح .الزها

Page 30: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

29

اء ب اؼول االرباما ل زخ أو ربه٣ـ اؼول أ -1

.ؾ٤ؾب أ كبلا

".االماما ل فال خ ربه٣ـ -2

كبالتالي فالمشرع بناءا على المادة أعبلق أقر بأف أقل مدة للحمل تكوف من

ا "...: جاء في قرار للمجلس األعلىثحي، كأقصى مدة من تاريخ الفراؽ، تاريخ العقد

ازؤق ثلهخ ؽز٠ ٣ز او ثؤ اىك٣بكات الػ٠ ث الثل ك٤ رؾل٣ل ربه٣ـ

أ نا األو ؿ٤و صبثذ ثؤ١ , كاف أ فبهط الح اؼزجوح وػب ؾم اتاىكاك

ػغيا ػ اثزلائ٤ب ازؤق أ بكح ازغ ا٤ اىك٣بكل هؼ٢ ٣ضجذ ٣ خ

ازؤق أ ه اىك٣بك ال رؾلك ثلهخ ٣ 318 أ اؾغخ ػلك االىك٣بكرؾل٣ل ربه٣ـ

ان١ ٣ل٤ل أ بكخ اؾغظ ال٠ ثب ١ءا, ٤٣و كو ا٠ خ ثبزوو٣ت34اإلهاصخ ػلك

ثبالػزجبهؿ٤و هؼ٤خ ك٢ صجد ات ال٠ ث ب ٣غؼ ا٤خ ثلوػب ؿ٤و عل٣وح

."األو ان١ ٣زي هك ات

نا اوواه وهح رؾل٣ل ربه٣ـ اثوا اؼول ربه٣ـ هع ٣زلبكا ب

٣زل٤ل ب اوف ان١ رول سؽ٢, ؽز٠ ٣ز رؾل٣ل أه لح ؾ أه٠ لح, االم

. ثوكغ كػ اصجبد ات

أه٠ لح اؾ اب٤خ او٣جخ ك٤ب -4

: من مدكنة األسرة على اآلتي 134تنص المادة

٣وكغ األو , ؽ ابىػخ ك٢ مي ,ك٢ ؽبخ اكػبء اؼزلح او٣جخ ك٢ اؾ"

اقجواء زؤل عك اؾ كزوح االفزبا٠ اؾخ از٢ رزؼ٤ ثن١

." ازبئب اؼلح أ ازواهئ زوو٣و

تجدر اإلشارة إلى أف المشرع المغربي كإف لم يتبنى موقف بعض فقهاء المذهب

فإنه كفق ، المالكي بخصوص أقصى مدة الحمل كالتي حددت في أربع أك خمس سنوات

إذ إف هذق الفرضية مازالت منتشرة ، مقتضيات النص أعبلق لم يستطع التحلل منه مطلقا

". بالراقد"في األكساط الشعبية فيما يصطلح عليه

به ا٤ ك٢ زبة ا٤ ك٢ وػ . 55اؼلك .ه ثغخ هبء اغ٢ األػ٠ . 1997 أزثو 28بكه ثزبه٣ـ .هواه اغ األػ٠-

327. ..ازبة اضب٢.لخ األوح

Page 31: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

30

كخصوصا في مجاؿ الطب ، لكن مع التقدـ العلمي الذم أصبحت بعض العلوـ

كهذا ما جعل المشرع في المادة أعبلق يستعين بخبرة ، لن يدع مجاال للشك مطلقا

الطبلؽ أك الوفاة خصوصا كأنه قد تنقضي السنة كأقصى مدة للحمل سواء بعد، األطباء

لكي يقرركا أف ما في بطن االختصاصفالفيصل هنا هم ذكك ، دكف حدكث الوالدة

كنفس المنحى سلكه المشرع المصرم كما سبق اإلشارة ، مجرد علةأكالمعتدة حمل

ال رغ كػ ات ل " 1929 لسنة 25من قانوف رقم 15 جاء في المادة ثحي ،إليه

ىعخ أرذ ث ثؼل خ ؿ٤جخ ايط ػب ال ل اوخ ازك٠ ػب ىعب اما

."أرذ ث ألضو خ هذ االم أ اكبح

هي أف الحمل ال يمكن أف يستمر أكثر من ، فالقاعدة الثابتة كالتي ال محيد عنها

.كالحالة التي تخرج عن هذا المبدأ تعد نادرة الوقوع ، تسعة أشهر

اب٤خ ؽ ايعخ ىعب : صبضب

لنستكمل بذلك شركط ، تنضاؼ حالة الوالدة إلى الشرطين السابق ذكرهما

. فراش الزكجية الصحيح

:فإمكانية حمل الزكجة من زكجها تتحقق بأمرين

: االرباب٤خ -1

جمهور العلماء على أف إمكانية التبلقي يبن الزكجين هو أحد شركط ثبوت اتفق

ال يشترطوف الدخوؿ فالحنفية، حوؿ مدل هذا اإلمكاف اختلفوا أنهم إال، النسب بالفراش

: مستدلين على رأيهم بما يلي، كإنما يكتفوف في إثبات النسب بالعقد نفسه، كال إمكانه

كؤهب , ا صجد ات أؽب اؼول أل الف أو فل٢ ال غ ػ٤ ؽو٤وخ"

جبئغ اب الفزالفني از اء أو ال ٣ اهف ػ٤ , "اؼول وب

. "ك٤ ك٢ أهبر

على أف المالكية كالشافعية كالحنبلية مخالفة لما أجمعت عليه الحنفيةكبهذا تكوف

فإذا جاءت الزكجة بولد ،عقد الزكاج يحلل للرجل مخالطة المرأة كيجعلها فراشا للزكجية

أالد األؽب أع أ ٣ؼ " بكا عك هبػلح ػبخ ك٢ او٣ؼخ اإلال٤خ ؾلكح ث هوآ٢ , ازضبءا ك٢ ؽبالد بكهح اهع -

4ا٣٥خ . هح االم" ؽ

97. ..اجح ات .ؾل اجه- 48

28. .. ػبئخ ب اثوا٤ اوىه٢- 49

Page 32: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

31

التبلقي كجاءت الزكجة بولد انتفىأما إذا ، أنه من غيرق أمر مرفوضكاحتماؿفهو منه

. فإنه ال يلحق به

السالفة الذكر سايرت رأم جمهور 154كحتى مدكنة األسرة من خبلؿ المادة

اما عبءد "...: جاء في قرار للمجلس األعلىثحي، االتصاؿ أقرت بإمكانية ثالفقهاء حي

هبذ أ ٤ , كب ٣ؾن ثبيطاالرباوأح ثبل ثؼل أه لح اؾ أ

." ػ٠ ؽن ال اػزلاءلا ٣ؼ ػ ثببئ اوػ٤خ ٣ؼزل ثوب أل

فإف النسب يثبت ، حالة الطبلؽ قبل الدخوؿ154كيدخل أيضا ضمن أحكاـ المادة

. من المطلق متى كانت المدة المنقضية بين الوالدة كالطبلؽ أقل من ستة أشهر

دكف تحققه الفعلي االتصاؿ بإمكانية اعتدالواضح مما سبق ذكرق أف المشرع

. أنه من خصوصيات الزكج ك زكجته كالتي ال يمكن اإلطبلع عليهااعتبارعلى

اب٤خ اإلغبة -2

كالمبلحظ أف المشرع المغربي لم يذكر هذق ، المعنوماالتصاؿيقصد به إمكانية

يمثل ث هذق اإلمكانية للحوؽ النسب بالزكج حياشترطغير أف الفقه المالكي ، اإلمكانية

جاء في مدكنة .لهذق الحالة بما إذا كاف الزكج صغيرا أك عديم األنثيين أك العضو التناسلي

كظو , اج٢ اما ب ض ٣غبغ ض ال ٣ل اوأحهذ أهأ٣ذ ": اإلماـ مالك

هذ كب بد , أ٣ي أ ال ؟ هب ال ٣ي اما ب ال ٣ؾ ض ػوف مي, ؽثبوأر

رو٢ ػلرب ثنا ال؟ هب ال , نا اج٢ ػب كلد ثؼل ر ث٤ أ ثو

, االكحا٠رو٢ ػلرب اال ثؼل أهثؼخ أو ػو ٣ بد ىعب ال ٣ظو ك٢ نا

؟ اوأرهذ ٣ي اق٢ أاغجة ال اما عبءد ث ... أل ال ٤ ل ايط

, هب ئ بي ػ اق٢ ٣ي ال ؟ هب بي أه أ ٣ؤ أ اؼوكخ ثني

." ٣ي االكب ب ٣ل ض ي ال

، كينضاؼ إلى الحاالت السابقة حالة العقم كالتي يمكن أف تعطل إمكانية اإلنجاب

كرد قرار ، الخبرة لتأكد من كجود العقم أك عدـ كجودقاعتمدتكبالتالي فمدكنة األسرة

اؾخ اكالء ايط ثال ج٤خ رضجذ ػو هوائ ه٣خ اػزجود: "للمجلس األعلى

ه ك٢ زبة اؼ اوبئ٢ ك٢ هب٣ب األوح وريار .2003/06/12ابكه ك٢ .304هه .هواه بكه ػ اغ األػ٠-

85.زغلار ك٢ لخ األؽا اق٤خ إلثوا٤ ثؾب٢ 99.. ..اجح ات .ؾل اجه -

51

39. ..أؽل اق٢٤- 52

Page 33: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

32

هذ ثبءا ػ٤ب ثؼل صجد ت الخ , كؤود ثبعواء فجوح ع٤٤خ , رضجذ اكػبئ

." ا٤

ففي نهاية هذا المطلب كجب اإلشارة إلى أف فراش الزكجية يعد قاعدة شرعية

كما تم ،154 ك153 ك152كقانونية تبنتها مدكنة األسرة في عدة نصوص قانونية منها المواد

كخير ما نختم به هو قرار صادر عن المجلس ، شرحها كتفصيلها في ثنايا هذا المطلب

ال لوا بكا هل ل أصبء اؼالهخ ايع٤خ از٢ ر ؾ أ١ ؼ " : األعلى

."وف ايط

129. ه ك٢ زبة االعزبك اوبئ٢ ؾل ابكؼ2008.٢ ٤٣ى16ثزبه٣ـ .هواه بكه ػ اغ األػ٠ -

53

وال ػ أ هواهاد اغ ك٢ رج٤ن ازبة . 2008/6/11ثزبه٣ـ .326 رؾذ ػلك 562/2/1/2007ق ػلك . هواه غ األػ٠-

137. اػلاك رول٣ ػجل اوؽ٤ و١. اضبش لخ األوح

Page 34: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

33

اصجبد ات ثبإلهواه : ات اضب٢

بنص أشرنا في المطلب األكؿ أف الفراش يعتبر حجة قاطعة على ثبوت النسب

:يلي من مدكنة األسرة في فقرتها األكلى التي أقرت ما153القانوف من خبلؿ المادة

٣ضجذ الوا ثب رضجذ ث ايع٤خ؛ "

اال٣ؼزجو الوا ثو ؽغخ هبؼخ ػ٠ صجد ات ال ٣ اؼ ك٤

." أ ثاخ فجوح رل٤ل اوغ, ايط ػ و٣ن اؼب

أف هذا ال إال ، كما أجمعت المذاهب الفقهية على أف النسب يثبت بالفراش أصبل

، كأهمها اإلقرار أك اإلستلحاؽ، ينفي كجود كسائل أخرل جاء بها الشرع ككرسها القانوف

سنخصص هذا المطلب لدراسته ثحي ،152كالذم نصت عليه مدكنة األسرة في المادة

. بالتفصيل

ل اإلهواه أاػ:األ٠الووح

مفهوـ اإلقرار : أكال

:لغة*

- كاإلقرار أفعاؿ من أقر يقر، بهكاالعتراؼ كهو اإلذعاف للحق ،االعتراؼهو

. االعتراؼكهو ، من السكوف كالثبات ، ألف أصله قر يقر -بضم المضارع الزيادة

:اصطبلحا*

. اإلخبار عن أمر يتعلق به حق الغير: رشد حقيقة اإلقرارابنقاؿ

, ا اضالصخ ب أفجبه, الػ,ابكح, هب اله٢ ك٢ الوم ث٤ اإلهواه"

اثػل , ."الوم ث٤ب أ اإلفجبه ا ب ؽ هبوا ػ٠ هبئ ك اإلهواه

103 . ..اجح ات.ؾل اجه-

55

اجخ-3, اإلهواه-2, الوا -1جبة ؾم ات ؛ أ- 56

104 . ..فبل ث٤-

57

48 . .. ػبئخ ب اثوا٤ اوىه٢-

هل هوه ػ٤ هوه ثبؾن ؿ٤و ؽز٠ , أهو ثبؾن أ١ اػزوف ث , اإلهواه اإلمػب ؾن االػزواف ث :"عبء ك٢ ب اؼوة الث ظه * 104 .هك ك٢ زبة اجح ات ؾل اجه " أهو

- 21. 1995.(.ؽ..).(.ؽ.). بئ اصجبد ات. ؾل اث ؼغى59

Page 35: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

34

كإدعاء اعتراؼكاإلقرار هو ، ."اإلهواه فجو ٣عت ؽ له ػ٠ هبئ كو: "ػوكخ

كعلقته على حقيقة أك مظنة ، كقد أقرته الشريعة اإلسبلمية، الرجل بأنه أب لولد معين

. حتى ال يلتبس بالزنا

": كمن الدالئل الشرعية على حجية اإلقرار قوله

أنواع اإلقرار : ثانيا

اإلقرار ، اإلقرار باألمومة، اإلقرار غير المباشر،اإلقرار المباشر: اإلقرار أربعة أنواع

كهو ما سنتطرؽ إليه ، للنوعين األكلين فقطإالأف المشرع المغربي لم يشر إال ، باألبوة

. قتفاءا ألثر المشرع اأيضا

: اإلقرار المباشر .1

ابنهأم إقرار الرجل لطفل أنه ، كالمقصود به هو اإلقرار بالنسب على نفس المقر

كهو ، كبالتالي يثبت نسبه إلى هذا المقر،شريطة أف يكوف هذا الطفل مجهوؿ النسب

يثبت النسب بإقرار األب ببنوة المقر به كلو : " من مدكنة األسرة160ما صرحت به المادة

." في مرض الموت

يستنتج من هذق المادة أف المقصود هنا هو اإلقرار المباشر الصادر عن األب

. حتى لو كاف عاجزا كعبرت المدكنة عن ذلك بمرض الموت ، االبنببنوة

في اختلفوا أنهم إال، باإلقرار في ثبوت النسب األخذ الفقه على مبدأ اتفقكقد

، أخد بإقرار األب لوحدق دكف غيرق إلثبات النسبفاإلماـ مالك: حدكد تطبيقه كشركطه

فيصح ، فقد كسع من قاعدة األشخاص الذين يحق لهم اإلقرار بالنسب أبو حنيفة أما

، اإلماـ مالككمن الفرع إلى األصل كبذلك ما صار عليه ، اإلقرار من األصل إلى الفرع

أما اإلقرار الصادر من ، لبلبنالصادر من األب لكن اإلقرار الذم يثبت به النسب هو اإلقرار

. كإنما يستحق به اإلرث ، األخوة كالعمومة فبل يثبت به النسب

92. ..هك ك٢ زبة لخ األؽا اق٤خ قبل ث٤-

60

الاه .زجخ اغبػ اغل٣لح.اجؼخ األ٠ .اواػل اػ٤خ ا٤خ إلصجبد أجبة ازوع٤ؼ ث٤ اؾغظ.اؼ٢ اغجث٢-

46 .2002.اج٤بء 35ا٣٥خ .هح ابء-

62

250. .. ؾل األىو-

Page 36: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

35

على اقتصارقأم ، فهو ال يخرج عما أقرق اإلماـ مالكاإلماـ الشافعي أما رأم

. إال أنه أضاؼ شرط أف ال يكذبه الحس أك الشرع، إقرار األب

ككذا ، في جواز إقرار األب بالولدالمذهب الحنفي مع المذهب الحنبليكيتفق

كأف يصدقه المقر به إذا كاف بالغا ، بأبيه شرط أف ال يكذبه الحس أك الشرعاالبنبإقرار

.كأف ال ينازعه في إقرارق منازع ، عاقبل

: اإلقرار غير المباشر .2

، كيسمى اإلقرار بفرع النسب، معناق تحميل النسب على غير المقر من القرابة

إقرار فيه حمل ، كهو ما يسميه الفقهاء، كاإلقرار باألخوة كاألعماـ كاألجداد كأكالد األكالد

كمثاله إذا أقر إنساف بأف هذا ، ثم يتعدل إليه نفسهابتداءالنسب على غير المقر

.ابنهفإف هذا اإلقرار فيه تحميل النسب على ، حفيدم

بشكل 93تنص في الفصل ، كبالرجوع إلى مدكنة األحواؿ الشخصية الملغاة

االث بث, اإلهواه ثب ك٤ رؾ٤ ات ػ٠ اـ٤و" : مباشر على هذا النوع من اإلقرار

ث اب ثؼل ازؤ٢ غ ٣ئفناغل اإلفح اؼخ ثح اؼ ال ٣ضجذ ث ات اب

."ا٤٤ ث٤ب اع األؽو٤خ ؿ٤وب

ماداـ هذا اإلقرار غير ، يفيد أف اإلقرار غير المباشر ال يثبت به النسب كهذا ما

.فقطكإنما يثبت به اإلرث للمقر له من المقر ، صادر من األب

." ال ٣ضجذ ات ثبهواه ؿ٤و األة" : من مدكنة األسرة161كجاء في المادة

.األبكبالتالي فاإلقرار المعتبر في القانوف المغربي كهو ذلك الصادر من

إلى القوؿ بأنه أبو حنيفة ذهبؼ، آراؤهمكبخصوص المذاهب الفقهية فقد تباينت

لما فيه حمل نسب ، ألف اإلقرار باألخوة إقرار على غيرق، ال يثبت النسب بإقرار كارث

به النسب ألف إقرار يثبتأنه ، يوسف ككذلك الكورخيابنفي حين قاؿ ، غيرق على غيرق

250 . ل.ؾل األىو-

٣ول ثؼل رن٣ت اوع أ ال ٣ ال صبثذ ات وػب ا٠ ؿ٤و*52 . .. أؽل اق٢٤-

65

388 . ..ػجل او٣ ج - 66

ب ػزجخ ث أث٢ هب ػل ا٠ أف٤ }:كػب ثؼ ابكؼ٤خ ا٠ صجد ات ثنا اإلهواه ازبكا ا٠ ؽل٣ش ا٤لح ػبئخ ه٢ اهلل ػب -

كوب , اث أف٢ هل ب ػل ا٢ ك٤ : ب ب ػب الزؼ أفل ؼل ث أث٢ هب هب , ؼل ث أث٢ هب أ اث ٤لح ىؼخ ٢ كبهج ا٤ي ص هب ه , ي ٣ب ػجل ث ىؼخ :كزبهب ا٠ اج٢ ػ٤ االح اال , كوب أف٢ اث ٤لح أث٢ ل ػ٠ كوا , ا٤ ػجل ث ىؼخ

ها اجقبه١ {ص هب كح اؽزغج٢ "ال لوا ؼبو اؾغو:" اهلل ػ٤ اال

Page 37: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

36

أما إذا ، كإقرار الجماعة، فيكوف مقبوال في حق النسب، الواحد مقبوؿ في حق الميراث

كامرأتينألف شهادة رجل أك رجلين ، الحنفية باتفاؽكاف أكثر من كاحد فالنسب يثبت

. فتقوؿ بأف مثل هذا اإلقرار ال يثبت به النسبالمالكيةأما ، مقبولة في النسب

.كبذلك فالمشرع لم يخرج عن هذا المبدأ كما سبق اإلشارة إليه

و اإلهواه أهب :اضب٤خالووح

شركط اإلقرار:أكال

من مدكنة 160كما هو كارد في المادة ، يشترط لصحة اإلقرار أربعة شركط

كن او , ٣ضجذ ات ثبهواه األة ثجح اوو ث ك٢ و اد": األسرة

:ا٥ر٤خ

, أ ٣ األة اوو ػبهال -1

, أ ٣ ال اوو ث ؼ ات -2

, ػو أ ػبكح(ثو اؾبء)أ ال ٣نة ازؾن -3

...",اما ب هالا ؽ٤ اإلزؾبم (ثلزؼ اؾبء)أ ٣اكن ازؾن -4

: كفي ما يلي شرح لكل شرط على حدة

كهو أف يدعي األب أف هذا الولد ، فأف يكوف المقر ذكرا معناق مكلف غير مكرق*

أك أبو هذا ابنيكأف يقوؿ هذا ، باألبوة لشخص أخراالعتراؼ يكوف القصد منه ثحي، ابنه

ابنيككذلك إذا قالت المرأة هذا ، أما إذا قاؿ الشخص هذا أبي لم يكن إستلحاقا، ابني

كاعتبرق المذهب الحنفيغير أف هذا النوع أجازق ، فإننا ال نكوف بصدد اإلستلحاؽ

. إقرارا باألمومة

252. .. ؾل األىو- 68

,ك اؾن ك٢ أ ٣وكغ كػ ل٢ ات ػل ثؿ اول,اما ب ازؾن هج أ ٣جؾ اول :-رزخ ب عبءد ث ابكح -

, أ اإلكالء ثب ٣ضجذ ػل ؾخ اإلزؾبم, أب االػزوا ثل٢ ال ػب , اما ػ٤ ازؾن األ - .بكا ازؾن ؽ٤ب, أ ٣ؼ ك٢ ؾخ ركو و اإلزؾبم انهح , ؾخ-

45. ..أؽب األوح ك٢ او٣ؼخ اإلال٤خ.ؾل اث ؼغى- 70

97. ..فبل ثج -

71

ا ب ٣ؼ ػل اإلزؾبم ابكه , ٣اكن كوبء ابكؼ٤خ كوبء اب٤خ ك٢ ػل ؾخ اإلزؾبم ابكه ابكه األ -

ؽغز ك٢ ػل ؾخ ازؾبم ابكه األ وك ا٠ أ ثببب أ رو٤ اج٤خ ػ٠ اؾ االكح ثببكح اء بذ زيعخ أ , اغل .ال

Page 38: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

37

فاألصل في جميع التصرفات أف يكوف اإلنساف متمتع : ف يكوف المقر عاقبلأ*

ككماؿ األهلية في التشريع ، كاف التصرؼ باطبل كعديم األثرإالك، بكامل قواق العقلية

من مدكنة 209بناءا على نص المادة ، كاملة سنة شمسية18المغربي يتحدد في سن

" خ ٤خ بخ18 اول اوب٢ : "األسرة التي تنص

مختلط ، ككذلك المعتوق ألنه قليل الفهم، اتفاقاكبناءا عليه ال يصح إقرار المجنوف

.التبذيرفاسد ، الكبلـ

على للتبذيرأما إقرار السفيه فهو صحيح ألف السفيه هو المبذر كبالتالي ال أثر

. بابنه األب اعتراؼ

أم أف يكوف المستلحق مجهوؿ النسب ألب : ف يكوف المقر مجهوؿ النسبأ*

الزنا ابنألف الشرع ال يعتد بنسب ، فبل يحق إستلحاؽ معلوـ النسب كال كلد الزنا، معين

: صلى هللا عليه كسلمكلقوله: "لقوله تعالى

ككذلك الولد المنفي بلعاف من فراش نكاح صحيح فبل يصح ."ؼبو اؾغو"...

.إستلحاقه

كالمقصود بذلك كأف يكوف المقر كالمقر : أف ال يكذب المستلحق عقل أك عادة*

أك بينهما فرؽ بسيط جدا في السن ال يسمح ألحدهما عقبل أف يكوف ، به في نفس السن

أما ما تكذبه العادة أف يقر رجل نسب كلد من بلد أك مكاف لم يسبق له مطلقا ، لآلخرابنا

أك أنه مخصي أك ، أك أف يثبت أف الرجل المقر لم يسبق له مطلقا أف تزكج، أف زارق

. مجبوب أك عنين

من مدكنة األسرة األشخاص الذين يحق لهم الطعن في 160 في المادة كردكقد

: اإلستلحاؽ كهم

.اجنه ان١ ٣وف ب ك٤ب ال كبئلح ك٤ ك٤ب ٣ؼل اؼوالء ػجضب-

97. ..فبل ث٤- 74

5ا٣٥خ .هح األؽياة-

75

1174 6818-6817اؾل٣ضب هه.ثبة ؼبو اؾغو.زبة اؾلك.ها اجقبه١ - 76

360...ػجل او٣ ج- 77

111 ...اجح ات.ؾل اجه-

78

Page 39: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

38

أما إذا إستلحق ، يحق له الطعن في اإلستلحاؽ إذا كاف راشدا : الولد المستلحق-

قبل أف يبلغ سن الرشد فله أف يرفع دعول نفي النسب عند بلوغه سن الرشد القانوني

. سنة شمسية كاملة 18المحدد في

يكوف لها ، أنها أـ كلدق كهي ليست كذلككادعى امرأةإذا األب المستلحق : األـ-

. بنفي الولد لها كذلك باإلدالء بما يثبت عدـ صحة اإلستلحاؽ االعتراضالحق في

لهم أف تبينإذا : كل من له مصلحة في الطعن في صحة اإلستلحاؽ من الورثة-

ربما الهدؼ من ذلك مزاحمتهم في ، هذا اإلستلحاؽ مشبوق أك أف شركطه غير صحيحة

.فيكوف لهم حق الطعن في هذا اإلقرار ، اإلرث في حالة كفاة المستلحق

أركاف اإلقرار :ثانيا

أما ، هو مختلف فيه كما، لئلقرار عدة أركاف منها ما هو متفق عليه بين الفقهاء

:نذكربخصوص المتفق عليه

. بحق على نفسه لغيرق اعترؼهو األب الذم : المقر-

الناتج عن زكاج صحيح أك زكاج فاسد أك ، هو الولد المجهوؿ النسب: المقر له-

. كليس كلد زنا، كطء بشبهة

أم الولد المقر به هو إبن أك بنت ، االعتراؼ البنوة أم ما كقع عليه :المقر به-

. المقر

. كيراد بها اللفظ الذم صدر به اإلقرار متضمنا ما أقر به:الصيغة-

فإنه المقر عندق كيقصد به من يصير ، به البعضانفردأما المختلف فيه هو الذم

كإما أف ، ألف اإلقرار إما أف يكوف أماـ شهود فهم يتحملوف الشهادة، الحق عندق محفوظا

.الشافعيةكهذا ما ذهب إليه بعض ، يكوف أماـ حاكم يلزمه بما أقر به

بئ اصجبد اإلهواه آصبه : الووح اضبضخ

388 ...ػجل او٣ ج -

79

كػ ك٢ ات ػ أهو ابي :" ... 412/2/1/99 ق ػوبه١ ػلك13/03/2002 ائهؿ ك٢ 192أظو هبػلح هواه اوواه ػلك-

120 . ..اثوا٤ ثؾب٢. " ج ا٤ رغ هصخ اوو بكا ٣ضجذ األة اؾو٤و٢ ثج٤خ هبؼخ,ثجر 50 . .. ػبئخ ب اثوا٤ اوىه٢ -

81

50. .. ػبئخ ب اثوا٤ اوىه٢- 82

Page 40: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

39

كسائل إثبات اإلقرار : أكال

٣ضجذ اإلهواه ثببك ه٢ أ ثق " : من مدكنة األسرة 162جاء في نص المادة

." ٣ل اوو ان١ ال ٣ي ك٤

: يبدك جليا من خبلؿ المادة أعبلق أف هناؾ كسيلتين فقط يثبت بهما اإلقرار

لكي يكوف اإلقرار صحيحا البد من توثيقه في محرر رسمي : اإلشهاد الرسمي -1

كذلك بوثيقة تتضمن أركاف كشركط الوثيقة العدلية ، عن طريق عدلين منصبين لئلشهاد

، أك الموثق العمومي حتى تكتسب الصفة الرسمية، كالموقع عليها من طرؼ القاضي

الذم ، ماداـ أف المشرع نص على رسمية اإلشهاد إلثبات اإلقرار كلتحرم إرادة المقر

. يجب أف يقر كهو في كامل قواق العقلية

هو أف يكتب المستلحق بخط يدق دكف غيرق : فيه خط يد المقر الذم ال يشك -2

بأف ، كيجب أف تتوفر في هذا المكتوب التي تجعله مقبوال، أنه يقر بإستلحاؽ فبلف

المستلحق في اإلستلحاؽ بشكل كاضح كجلي ال كاسم، كنسب المستلحقاسميتضمن

كيثبت أف هذا المكتوب هو خط المستلحق كذلك بأف يوقعه ، غموض فيه كال إبهاـ

كنفس المبدأ كرد في قانوف ، كيقدمه إلى السلطة المختصة لتشهد بصحة اإلمضاء

٣ي أ ٣ " : الفقرة الثانية كالذم جاء فيه426 كالعقود من خبلؿ الفصل االلتزامات

من أم ال تقع معارضة بأف كإما, ..."ازه٤غ ث٤ل ازي ل أ ٣وك ك٢ ل اص٤وخ

كإما بتقرير ، أحد ممن له الصلة بهذا الموضوع في أف هذا الخط هو خط المستلحق

كيترتب عليه كل آثارق كما هو مقرر في الفقه من أف الكتابة تعتبر االختصاصينالخبراء

. كأف من كتب شيئا بخط يدق يكوف ملزـ بما فيه، كسيلة من كسائل اإلثبات

آثار اإلقرار : ثانيا

من مدكنة 157أكضح المشرع اآلثار التي تترتب على اإلقرار بالنسب في المادة

, ز٠ صجذ ات ك٢ ىاط كبل أ ثجخ أ ثبإلزؾبم: "األسرة كالتي جاء فيها

رزؾن ث لوخ , ك٤غ اياط ثببوح أ اوبع, رزورت ػ٤ ع٤غ زبئظ اوواثخ

."اوواثخ اإلهس

252. ..ؾل األىو-

83

50... أؽل اق٢٤- 84

Page 41: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

40

نستنتج من هذق المادة أف أثر اإلقرار بالنسب هو نفس أثر النسب الثابت شرعا

فيمنع الزكاج بالمصاهرة أك الرضاع كتستحق به ، كالذم تترتب عليه جميع نتائج القرابة

. نفقة القرابة كاإلرث

كيترتب على ذلك كل ما ، إف الولد المستلحق يثبت نسبه لمن إستلحقه كيلحق به

كما تجب ، الولد يعتبر مسلما بإسبلـ أبيه: يترتب على النسب الشرعي من آثار كأهمها

كتجب حرمة الزكاج من المحرمات ، نفقته على أبيه إف كاف فقيرا كنفقة أبيه المعسر عليه

. كيثبت التوارث بين الطرفين، بالقرابة كالرضاع كالمصاهرة

نزكاف قسم قضاء ا باالبتدائيةفي هذا السياؽ نورد حكم صادر عن المحكمة

. ؽ وك٤االثؽ٤ش ا ات ٣و٢ ا٠ اؾ ثضجد ت :"األسرة

كب اؾخ رؼزل ك٢ , لخ األوح158ؽ٤ش ا جوب وز٤بد ال

ؽ٤ش أل ابت اثخ أصبء عخ اجؾش نا , بع كػ ات ػ٠ اهواه األة

ؽ٤ش ا رجؼب ني كب , ؽ ت اوك٤االثابل ازغ ا٤ أ

ان١ ١ءاعجبد اوػ٤خ إلصجبد ات جوب وز٤بد األوح زكوح ك٢ ابىخ ا

ؽ٤ش ٣زؼ٤ اثوبء ابئو ػ٠ , االزغبثخ٣ ؼ ات وري ػ٠ أب ٣زؼ٤

. ."هاكؼب

ملف شرعي عدد 30/11/2005 المؤرخ في 538كجاء في القرار عدد

هك ك٢ أجبة او كب اؾخ لهح هكا ػ٠ ب" :177ص.200/2/1/2005

اوواه اؼ ك٤ رجش ب كهازب ؼ٤بد او٤خ ؽغظ اوك٤ أ ت

ك٢ مي ػ٠ وز٤بد ابكح ازلد, (.)اة ك٢ او صبثذ الح ابي

لخ األوح از٢ ر ػ٠ أ ٣ؼزجو الوا ثو ؽغخ هبؼخ ػ٠ صجد 153

ايط كن اوم اوب٤خ وؽخ ػ٠ رؼ٤ هواهب الات ال ٣ اؼ ك٤ ا

ثؤ هك ت ال زوى ألة ان١ أهو ثالكر ػ٠ كوا أوف ػ٠ روث٤ز هػب٣ز

ك٢ ائهؿب عبء ك٢ ه صجد ايع٤خ , (ة.أ) ىعز اىكاك ثبػزجبه

. اوب ثبم اوب٢ ثت ايع٤ ؼب30/08/1984

49.وعغ ل -

:كب األة ازؾن ال ٣وص اإل ك٢ ؽبز٤ , اما ازؾن اوع لا ٤زب* أ ٣ اهصب ك٤ ك٢ ؽبخ عك بغ اغ اإلهس, اء ب نا ال اهصب ك٢ أث٤ , أ ٣ نا ال ازؾن ل كؤضو-, أ روى بال ض٤وا كب األة ان١ ازؾو ثؼل ص ال ٣وص, كب ٣ نا ا٤ذ ازؾن ل , أ ٣ ب رو نا ال ب ه٤ال -

.أل ٣ز ثؤ ازؾو ٤وس ك٤ ثقالف اما ب روى ال لا(ؿ٤و ه) . 2011/03/29 ثزبه٣ـ 517/10ق ػلك .ؽ اؾخ االثزلائ٤خ ثبيب-

86

Page 42: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

41

ا اؾخ ب ػذ هواهب ػ٠ اؾ انه كول عبء هبإب أ٣ب ػ٠ ب

و الو٤ او٢٣ ػ اإلب بي أ اب ك٢ أبث ػ٠ ب ؽبىا أ ػوكا

هل أبة اؾب ؽ٤ ٣ق او اصجبد ج كب ب ؽبى , ث ؾ٤بىح ب ٣

ازبكاأب ب أهك اوواه ثبه٢ ػ ك٢ ىائلح ٣زو٤ ثلب , ج و ث

ال ٣و , أ لخ اة صبثزخ أصبء ؽه عخ اجؾش, ب ر ث٤ب ر٤ؾ

ب أ ػ٠ , بكا أ ػ٠ ػ ب أصبه ابػ (.)رو٣ؾ ثؤ أثب ٠٣

ػ ب أصبه كب اة ؽ٤ب صجزذ ثر كول أجؼ لا وػ٤ب بي ٣زجغ أثب ك٢

. ." لخ األوح145ج ك٣ ٣زاهصب جوب بكح

لخ األوح 152ؽ٤ش ا ابكح " :االستئناؼكجاء في قرار آخر لمحكمة

ل 158 ل ألر ابكح ١ءرل٤ل أ ات ٣ضجذ ثبلوا اإلهواه اجخ ا

اما ب الوا ال ٣ {...٣ضجذ ات ثبلوا أ ثبهواه األة}اوب از٢ عبء ك٤ب

هج اثوا ػول اياط كب اؼ ػ٤ ك٢ صجد اىكاكاػزبك ك٢ ن ابىخ ال

اهواه األة ان١ ال ؼ ك٤ أؽل ٣زوة ا٤ اي ٣زكو ػ٠ االثت

لخ األوح بكا أ ال ٣ضجذ ج 160ع٤غ و ااهكح ك٢ ابكح

ألؽل ؿ٤و ازؤق ػ٤ب ب ٣جو٠ ؼ اؾ ازؤق بككب اة ك٤ب ه٠ ث

. ."٣زؼ٤ رؤ٤٣ل

اجؼخ .اغل األ.اؼ اوبئ٢ ك٢ هب٣ب األوح وريار زغلار ك٢ لخ األؽا اق٤خ لخ األوح.اثوا٤ ثؾب٢-

177.2009.اوثب.زجخ كاه اال.اضب٤خ(ؿ٤و ه).2012/03/06ثزبه٣ـ .173/11ػلك .هواه ؾخ االزئبف ثآبك٣و-

88

Page 43: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

42

إثبات النسب عن طريق شهادة عدلين أك بينة السماع : المطلب الثالث

تندرج شهادة العدلين أك بينة السماع ضمن الوسائل التقليدية إلثبات النسب إلى

كهذا ما قررق المشرع بشكل صريح في ، جانب اإلقرار كالفراش اللذين سبق ذكرهما

. من مدكنة األسرة 158المادة

بكح اؼل٤ ٤خ إلصجبد ات :الووح األ٠

لب : أال

ألف الشاهد يخبر عما ، كهي المعاينة، الشهادة لغة اسم مشتق من المشاهدة

شهد هللا أنه ال إله : " من اإلعبلـ من قوله تعالىمأخوذةكقيل الشهادة ، شاهدق كعاينه

بعلم كالعلم يحصل بالرؤيا أك السماع أك إاليحل ألحد أف يشهد ال، أم علم" هوإال

من مأخوذةكهي ، كما يقاؿ لها أيضا البينة ، فيما يتعذر علمه غالبا بدكنهاباستفاضة

أم ، كهو على بينة من أمرق، الصبح كضحكاستباف، الناحية اللغوية من البياف كالوضوح

.على كضوح

كمن هنا يتضح ،كالشهادة في حقيقتها إخبار الناس بحق ما لغيرق على غيرق

إضافة ، عن اإلقرار الذم يعد في جوهرق إخبار الناس بحق لغيرق على نفسهاختبلفها

" : تعتبر كاجبة من الناحية الشرعية كذلك تطبيقا لقوله تعالى" أم الشهادة"إلى أنها

هق الوبء بكح اؼل٤ : صب٤ب

أخد فالمذهب الحنفي، كقد تباينت آراء الفقهاء حوؿ الشهادة التي يتبث بها النسب

كهو ما أيدق ، ألف هذا هو األصل في نصاب الشهادة، امرأتينبشهادة رجلين أك رجل ك

أنه إذا تعلق األمر بإثبات كاقعة الوالدة كالتي قد يؤدم إثباتها أحيانا إال ،الفقه المالكي

380... ػجل او٣ ج-

89

127. ..اجح ات.ؾل اجه- 90

426.2000-1421.الاه اج٤بء.جؼخ اغبػ اغل٣لح.اجؼخ اقبخ.ا٤ ك٢ هب األؽا اق٤خ.ؾل اجه-

91

282ا٣٥خ .هح اجووح- 92

246...ؾل األىو-

93

Page 44: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

43

فيمكن مبدئيا أف يقع اإلثبات عن طريق شهادة ، إلى إثبات النسب خاصة بالنسبة للمرأة

. أف هذق الواقعة من األمور التي ال يطلع عليها الرجاؿاعتبار فقط على امرأتين

كما هو ، إال أف الجمهور يرل بأف إثبات النسب يكوف بشهادة رجلين عدلين

كيعتبر عدال من يتصف بالصبلح في الدين ، معركؼ في الفقه اإلسبلمي عموما

المسلم المحموؿ على ، أبي حنيفةكعند ، في السلوؾ كالفطنة في المعامبلتكاالستقامة

ال يعد عدال الشافعي اإلماـ مالك كاإلماـبينما عند ، العدالة حتى يدعى عليه العكس

كالمبلحظ في الحياة العملية أف القضاء تخلى عن إعماؿ طريقة التزكية ، حتى يزكى

كما أنه من ناحية ثانية لم يعد ، إلضفاء صفة العدؿ بالمفهوـ الفقهي على شاهد عادم

كإف ، ماداـ يمارس هذق المهمة بصفة الرسمية" العدؿ"يملك تجريد الموثق من صفة

.الحظ عليه القاضي بعض األكصاؼ المتنافية مع كصف العدؿ كما هو متعارؼ عليه

إال إقرار على الغير كهذا ال يتحقق ألنه، كبالتالي فالنسب ال يثبت بغير العدكؿ

كما يمكن مبلحظته أف هذا ، بخبل ؼ المقر الذم ال تشترط فيه العدالة، اثنينبشهادة

كما أنه من قبيل ، اإلقرار ال يسمى إستلحاقا ألف اإلستلحاؽ إنما يكوف من األب فقط

. الشهادة كتشترط فيه العدالة كال يثبت بشهادة الواحد

كلعل من أبرز الشركط التي يجب توفرها في الشاهد تلك التي ذكرها إبن عاصم

: الغرناطي في البيوت التالية

بل لز اوػ٤ـــخ ر٤وظ ػلاخ ؽـو٣ــــــــــــخ

٣زو٢ ك٢ اـبت اـبئــوا اجبئوااؼل ٣غت

.ب أث٤ؼ ك ك٢ اؼ٤ــب ٣ولػ ك٢ وءح اإلـــب

يمكن القوؿ بأف شهادة الشهود حجة غير قاصرة لها ، كمن خبلؿ ما سبق ذكرق

بل تعتبر كسيلة أقول في اإلثبات من اإلقرار الذم يعد حجة قاصرة على ، حكمها الثابت

130...اجح ات.ؾل اجه-

هل عبء ك٢ رؾلخ اؾب ؛ : أبف أ٣ب * ك٢ اصز٤ ؽ٤ش ال ٣غ اال ابء بؾ٤ اوغ

ب ثؼل59 ...أؽل اق٢٤ - 95

128 ...اجح ات.ؾل اجه-

96

130.وعغ ل- 97

Page 45: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

44

كبالتالي فلو تعارض إقرار كبينة كدعول النسب لرجح صاحب ، المقر ال تتعداها إلى غيرق

. البينة

وب , أاػب, ث٤خ ابع؛ لب:اضب٤خالووح

لب : أال

باإلضافة إلى شهادة العدلين يمكن إثبات النسب عن طريق بينة السماع كما جاء

إخبار الشاهد أماـ ، كيقصد بشهادة السماع من الناحية الفقهية ، في مدكنة األسرة

كفي الوقت الحاضر أف يشهد ، القضاء أنه سمع سماعا فاشيا بأف كاقعة ما قد تحققت

. أك أف فبلنا أبا لفبلف، فبلفابنشاهد أنه قد سمع سماعا فاشيا أف فبلنا

عشر شاهدا بأنهم يسمعوف سماعا فاشيا اثنااللفيف الذم يشهد فيه : كما تعني

كما أنهم ال ، أم أنهم ال يشهدكف بعلمهم المباشر بالواقعة، بالواقعة موضوع الشهادة

كإنما يعتمدكف فيما يشهدكف به على ، يركنها أك ينقلونها عن شخص أك أشخاص معينين

. السماع الفاشي كالمنتشر بين الناس

فقهاء المذاهب اتفقكقد ، كتعرؼ أيضا أنها استفاضة الخبر كاشتهارق بين الناس

كما هو الشأف في الزكاج أك الزفاؼ ، األربعة على جواز إثبات النسب بشهادة السماع

شهادة باعتبارق عرفة ابنكهو ما كضحه ، كالدخوؿ بالزكجة كالرضاع كالوالدة كالوفاة

فتخرج شهادته ، بإسناد شهادته لسماع من غير معين، السماع لقب لما يصرح الشاهد فيه

: عاصم في تحفتهابنكيقوؿ ، أم تخرج شهادة البث من قوله ، البث كالنقل

كأعملت شهادة السمػػػػاع في الحمل كالنكاح كالرضػػػاع

رتػػػػػػػػػػػػػداداكالحيض كالميراث كالميبلد كحاؿ إسبلـ أك

كمن خبلؿ هذق األبيات يتضح أف شهادة السماع تشترؾ مع شهادة العدلين في

. خصوصا تلك المتعلقة بجانب إثبات النسب ، كثير من األحكاـ

380 ...ػجل او٣ ج- 98

لخ األوح158ابكح -

99

429. ..ا٤ ك٢ هب األؽا اق٤خ. ؾل اجه- 100

61. ..أؽل اق٢٤ -

101

247 ...ؾل األىو- 102

Page 46: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

45

أنواعها : ثانيا

الشهادة األصلية -1

كهي التي يكوف مضمونها كموضوعها من إمبلء العاقد المشهود عليه أك

الذم يقتصر ، "الشاهدين العدلين"على الشاهد العدؿ أك ، "المتعاقدين المشهود عليهما"

، كما هو األمر في عقد البيع أك الهبة، دكرق على تسجيل ما يسمعه كالشهادة عليه

. كالزكاج أك الطبلؽ

كتكوف شهادة ثبوت النسب ببينة السماع أصلية إذا تلقاها العدالف من اللفيف

. عشر رجبل اثنادكف أف يشهد بها لديهما ، كتكوف علمية إذا أمبلها العدالف من علمهما

مصداقا لقوله صلى هللا عليه ، كاألصل في شهادة السماع أف تكوف بالمعاينة

من ذلك استثنواإال أف األئمة كالفقهاء " .فدعإذا رأيت مثل الشمس فاشهد ك إال ":كسلم

فيمكن للشاهد أف يشهد ، كالموت كالنكاح كالدخوؿ ككالية القاضي، الشهادة بالنسب

.بهذق األشياء إذا أخبرق بها من يثق به

الشهادة االسترعائية -2

هي التي يمليها العدؿ من حفظه كيسندها إلى علمه أم إف العدؿ يشهد بما

: كتبتدئ بإحدل العبارات اآلتية" الشهادة العلمية"كهذا النوع يطلق عليه كذلك ، يعلم

..." ٣ؼ ٣غ ا ػوت ربه٣ق نا "، ..."٣ل ٣غ ا ػوت ربه٣ق ثنا "

كهي ، تطلق كذلك على ما يسمى بشهادة االستحفاظاالسترعائيةكالشهادة

ليحتفظ بحقه فيما يمكن أف يبرمه من " كليس الشاهد العدؿ"شهادة يقيمها المشهود له

كما هو األمر بالنسبة ، العقود أك التبرعات عن إكراق أك تخويف أك غيرق مما يضر بمصلحته

للزكج الذم يمتنع عن تطليق زكجته ما لم تشهد عدلين على تنازلها عن حقوقها

ففي هذق الحالة تدلي المرأة بعد حصولها على ، أك نفقة األطفاؿ كغيرها، كالحضانة

الطبلؽ بشهادة االستحفاظ االسترعائية التي أقامتها قبل كقوع الطبلؽ كذلك داخل أجل

.محدد إلبطاؿ ما أكرهت عليه من تنازالت

381. ..ػجل او٣ ج-

103

45. ..فبل ث٤- 104

Page 47: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

46

شركطها : ثالثا

، توفر شركط معينةبتستوج، إف البينة أك شهادة السماع بنوعيها المشار إليهما

:نذكركمن بين هذق الشركط ، لكي ترتب آثارها بكيفية صحيحة

، الحديثاستفاضيقاؿ ، استفاضكهي في اللغة من مصدر :االستفاضة- 1

يقاؿ فاض الماء أم كثر حتى ، كأصل اإلفاضة الزيادة، كالخبر فاض بمعنى داع كنشر

. كيقصد بها أف يكوف من نقلت عنه الشهادة غير معين كال محصور العدد، ساؿ

كمن ذلك أف ، فإف كجدت فيها ريبة لم تقبل: أال تكوف في شهادة السماع ريبة- 2

كيكوف في البلد أشخاص كثيركف لهم نفس سن ، يشهد شخصاف بأف الدار الفبلنية كقف

اآلخركفلسمعه ، ألنه لو كاف الشاهداف قد سمعا ذلك حقا، الشاهدين أك أكبر منهما

. ممن هم في سن أكبر منهم

فهي شهادة ، شهادة السماع تعتمد على قوؿ الشاهدباعتبار :أداء اليمين- 3

. ضعيفة لذلك يستوجب تكملتها بأداء اليمين كالحلف عليها

عن الشهود الذين عاينوا االستغناء يشترط طوؿ الزمن لتبرير :طوؿ الزمن- 4

كقدر هذا ، بالشهود الذين سمعوا منهم فقطكاالكتفاءالواقعة موضوع الشهادة

الطوؿ في الزمن الذم يجب أف يكوف الشاهداف قد سمعا خبلله المشهود به عشركف

. القاسمابنسنة على ما حدد

يجب عدـ تسمية من كقع السماع منهم : عدـ تسمية الشهود المنقوؿ عنهم- 5

كما يجب أف يكوف الشاهداف قد سمعا ما يستشهداف به ، أصبحت شهادة نقلإالك

لكن المشهور أف شهادة السماع تقبل كلو سمع الشاهداف ، من العدكؿ كمن غيرهم

إلى غيراستندكلو ، يكفي فقط أف يقوال سمعنا سماعا فاشيا، ذلك من غير العدكؿ

كالظن يحصل حتى ، ألف المقصود هو حصوؿ الظن للشاهدين بما يشهداف به، العدكؿ

. كلو من النساء، بقوؿ غير العدكؿ

134-133 . ..ؾل اجه-

105

76. ..بئ اإلصجبد ك٢ الو اإلال٢ .ؾل اث ؼغى-

40. .." ٣وؽ ثؤ ٣ؼا ثني أثلا, ؤ ٣ بى أهوة ا٠ اؼبئخ : "هل أبف أؽل اق٢٤ 61.ل . .أؽل اق٢٤ -

107

76.ل..ؾل اث ؼغى- 108

61 .ل..أؽل اق٢٤-

109

ب ثؼلب76 .ل..ؾل اث ؼغى-

Page 48: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

47

مدكنة األحواؿ الشخصية الملغاة اشترطتفقد ، سبق اإلشارة إليه إضافة إلى ما

حيث ، ".ىعز ل ػ٠ كوا اثأ ٣وػ اك ثؤ ال "، لقبوؿ الشهادة

ال يمكن االستناد فيه إلى القرائن مثبل أك ، إف الجزـ بثبوت بنوة كلد إلى شخص معين

كإنما الوسيلة الوحيدة لذلك هو العلم ، ...المخالطة أك القرابة أك اإلطبلع على األحواؿ

. الولد على فراش األببازدياد

فالمشرع إذا أجاز اللجوء إلى شهادة العدلين كبينة السماع إلثبات النسب بصريح

إال أنه لم يشر إلى القيافة بطريقة صريحة كما هو الشأف ، من مدكنة األسرة158المادة

كتدخل ,"ث ابئ اووهح وػب", بعبارةاكتفىإنما ،بالنسبة للوسائل األخرل

، كحتى الشريعة الغراء إهتمت بها، القيافة ضمنها كوسيلة كانت تستعمل لدل العرب

. كالتي ستكوف محل دراسة في هذا المطلب األخير

كال روج بكح ابء , أ ٣ب ابلا مو٣ , ؤ ٣ل ػلال ثببع كؤضو : "بى و أفو ربف ا٠ ب جن مو أب-

." أ ٣وال ػل األكاء ؼب أ ال يا غ ازوبد,ثببع لخ األؽا اق٤خ 89ال -

111

Page 49: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

48

صجد ات ثبو٤بكخ : ات اواثغ

بوسائل اهتمتكما ، الشريعة اإلسبلمية بأمر الحكم ككالية القضاءاهتمتلقد

كهي على ، "كسيلة القيافة"كمنها ، إثبات الحق كطرقه لحسم التنازع بين الخصوـ

. كسنكتفي بالتطرؽ إلى قيافة البشر، قيافة األثر كقيافة البشر: قسمين

ل او٤بكخ :األ٠الووح

كيطلق على من يقوـ بها القائف الذم يتتبع ، تعتبر القيافة كسيلة إلثبات النسب

كالقيافة هي االستدالؿ على أف أحد الشخصين ، اآلثار كيتعرؼ على الذين سلكوها

كقد ، كما تعتبر نوعا من الخبرة تحتاج إلى دراية كمعرفة، أب لآلخر بالنظر إلى أقدامهما

كانوا يستطيعوف أف يعرفوا بمجرد ثحي، كباألخص بني مدلج، اشتهر بذلك بعض العرب

كلم يكن يظهر من ، ما إذا كانت بينهم عبلقة قرابة أـ ال، النظر إلى أقداـ األشخاص

كينقطع النزاع ، ككاف العرب يصدقوف القافة نظرا لخبرتهم، هؤالء األشخاص إال أقدامهم

. بمجرد إبدائهم لرأيهم

ال اوػ٢ و٤بكخ : الووح صب٤خ

بالقيافة كوسيلة من كسائل إثبات النسب في عهد الرسوؿ صلى هللا األخذلقد تم

، كلما كلد له كلد أسود هو أسامة، كذلك أف زيد بن الحارثة كاف رجبل أبيضا، عليه كسلم

منه استاءكتكلموا فيهما بما ، كشكوا في أبوة زيد ألسامة، بعض الناس من ذلكارتاب

مجزز إلى اسمهذات يوـ رجل من بني مدلج هللا عليه كسلم إلى أف دخلصلىالرسوؿ

كبدت ، كقد غطيا رأسيهما، المكاف الذم يوجد به زيد ك أسامة كهما مضطجعاف

فلما سمع الرسوؿ صلى ، إف هذق األقداـ بعضها من بعض، فقاؿ ذلك الرجل، أقدامهما

كفي ، كدخل على عائشة رضي هللا عنها فأخبرها بذلك، هللا عليه ذلك أعجبه كسر به

ا ه اهلل كف ػ٢ وها رجوم " :ذلك تقوؿ السيدة عائشة رضي هللا عنها

ى٣ل كوب ا اثأ رو١ أ غيىا ألب ا٠ ى٣ل ث اؾبهصخ أبخ : كوب, أبه٣و ع

."ن األهلا ثؼب ثؼ

462. ..ا٤ ك٢ هب األؽا اق٤خ.ؾل اجه-

112

217. ل..ؾل اث ؼغى- 113

40 . ..أؽل اق٢٤-

114

Page 50: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

49

كما هو األمر ، بأبيهاالبنكهذا الحديث يدؿ على أف القيافة كسيلة إللحاؽ نسب

كحتى الرسوؿ صلى هللا عليه كسلم أعجبه قوؿ القائف ألنه سيزيل ، بالنسبة لزيد كأسامة

كبذلك فصحابة رسوؿ هللا ، ابنهالشك من نفوس الناس كيقطع كبلـ السوء عن زيد ك

بالقيافة ألف النبي سيأخذكفصلى هللا عليه كسلم كالخلفاء الراشدكف من المؤكد أنهم

. عليه السبلـ لم يعترض عليها

، كمما ال شك فيه أف عامل الوراثة يجعل كل طفل يحمل خصائص أبيه كمميزاته

تبعا لما إذا سبق ماء الرجل ، أك شبيها بأمه، بحيث يأتي كل طفل شبيها بأبيه في الغالب

كمن بينها ما جاء في صحيح البخارم ، كهذا ما بينته أحاديث كثيرة، ماء المرأة أك العكس

كؤ , كؤرب, أ ػجل اهلل ث ال ثـ ول اج٢ ٠ اهلل ػ٤ "، من حديث أنس

أب ال كبما جن بء اوع بء اوأح يع : كوب ٠ اهلل ػ٤ , ػ أ٤بء

."اما جن بء اوأح بء اوع يػذ ال, ال

لهذا يمكن القوؿ إف الشبه حجة قاطعة على إثبات النسب عندما ال تعارضه ك

: كبالتالي فبل يتم االلتجاء إليه إال في حاالت مبينة في األمثلة التالية، حجة أقول منه

أك أنكر كل كاحد منهما أف ابنهإذا تنازع رجبلف حوؿ كلد ادعى كل منهما أنه - أ

أف كلدين صغيرين كاف يلعباف على الشاطئ فغرؽ افترضناكما لو ، ابنهيكوف

.ابنه كل كاحد من أبوم الطفلين أف الناجي كادعى، أحدهما

فولدت كلدا ، أجنبية بشبهة في طهر كاحدامرأة عندما يثبت أف رجلين كطئا - ب

.بعد مركر أقل مدة الحمل من كطئها

فلم يستطع أم كاحد من كاختلطا، إذا كلدت زكجتا رجلين كلدين أك بنتين - ت

ففي هذق الحاالت ال يمكننا ، (كما يقع في المستشفيات )األبوين تعيين كلدق

كالحجة ، على حجة في ذلك من غير أف نعتمد، أف نحكم بالولد ألحد الرجلين

المعتمدة في ذلك هي قوؿ القائف الخبير بمعرفة دقائق الشبه إذ هو الذم

يمكنه أف يطلع على ما يترجح لديه بواسطته أف الولد إبن أحد الرجلين دكف

. اآلخر

آهاء الوبء ثق او٤بكخ : الووح اضبضخ

.لهاك معارض ، لقد انقسمت آراء الفقهاء إلى مؤيد للقيافة

115 ب ثؼلب218.ل .. ؼغىاثؾل - 42 ...أؽل اق٢٤ -

116

Page 51: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

50

بالقيافة في إثبات األخذ إلى أف عدـ الحنفية ذهب: الرافض للقيافة االتجاق- 1

كالشبه قد يقوـ بين األجانب الذين ، كتبريرهم لذلك أف القائف يعتمد على الشبه، النسب

ثم أف الشبه مدرؾ ، كما قد ينتفي عن األقارب الذين يجمعهم نسب كاحد، ال نسب بينهم

كحصل لنا بالمشاهدة فبل حاجة لقوؿ القائف ألنه لم ، فإف رأيناق بين شخصين، بالبصر

مع إدعائه أنه، أما إذا لم نجدق بالمشاهدة فكيف يصدؽ القائف، يزدنا علما ال نعلمه

. أدركه ببصرق كلم ندرؾ نحن بأبصارنا

كأف النبي صلى هللا عليه كسلم ، كما أف قصة زيد كأسامة ليست دليبل مثبت للنسب

كإنما تعجب لقوؿ ، ألف أسامة كاف نسبه ثابتا ألبيه قبل ذلك، يحتج في ذلك لقوؿ أحد

فلما قضى ، ألف الجاهلية كانت تقدح في نسب أسامة بسبب اللوف، مالمد لجمجزز

القائف إلحاؽ نسبه ككانت العرب تعتمد قوؿ القائف فسر رسوؿ هللا صلى هللا عليه

كأف الحكم بالقيافة مجرد الشبه المبني ، لكونه جزـ لهم على الطعن في النسب، كسلم

. على الظن كالتخمين

فقد ، حنبلكابنمالك كالشافعي ، كهو رأم الجمهور: المؤيد للقيافةاالتجاق- 2

ص عبءد , أهأ٣ذ ا ؤب ك٢ ؽب اإلزجواء" : لئلماـ مالكجاء في المدكنة الكبرل

٤ق ٣غ ثنا ال ؟ هب بي أ اوبكخ رلػ٠ , ثل هل جن ئب آفو هج أ٣ب

ا لر ك٢ أه , ا لر أضو زخ أو ئب وف اوع األف٤و,

." ء زخ أو ؾن ثبأل اما أهو ثب

بالقيافة إال أنه حصرها في أكالد اإلماء دكف الحرائر باألخذ يقر فالفقه المالكي

إذ أف كلد الحرة ينتفي نسبه باللعاف كال يمكن أف ، لعدـ تساكم فراش األمة مع الحرة

. نسبه بقوؿ القائفينتفىتعارضه قرينة القيافة بينما كلد األمة

أف القائف بمثابة باعتباراإلسبلـ ، بالقيافة بالنسبة لهؤالء الفقهاءلؤلخذكيشترط

إال أف هذا ، كلكل منهما كالية كال كالية لغير المسلم على المسلمة، الحاكم أك الشاهد

كما ، أف القيافة خبرة بغض النظر عن الدينباعتبار المالكيةالشرط لم تشترطه

القيافة علم اعتبرت المالكيةإال أف، ال يعتد بقوؿ الفاسقثحي، يشترطوف أيضا العدالة

نظرا ، الذكورةاشترطواكما ، كبذلك لم يعتبرها شرطا، اختصاصه فيحددكايؤديه القائف

299.ل..ؾل اث ؼغى-

117

Page 52: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

51

أجازكا قوؿ المرأة كخبيرة إذا كانت بين المالكيةغير إف ، لكوف القائف مثله مثل القاضي

.النساء

كالقيافة تبعا لما ذكر تبقى مجرد حدس كتخمين كالحدس ال تبنى عليه األحكاـ

بالوسائل العلمية الحديثة التي قطع العلماء األخذلذا كجب ، في الشريعة اإلسبلمية

باإلضافة إلى أف المشرع لم يعلن أثناء تعدادق لوسائل إثبات النسب ، الكتشافهاأشواطا

. لقطعية نتائجهااعتباراعن القيافة في حين نص على الخبرة مما يفيد أنها حلت محلها

: ازب٢ؤفم هغ -

http://www.marocdroit.com ات-اصجبد-ك٢-كهب-او٤بكخ _a2361.html / consulté le 20/04/2013

Page 53: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

52

كسائل اإلثبات الحديثة :الثانيالمبحث

تم التوصل إلى ، بفضل التطورات العلمية الحديثة كالمجهود البشرم الفاعل

كمنها األحكاـ الشرعية ، مستحدثة كظفت في الكثير من المجاالتكاكتشافاتحقائق

كالتي ال تتعارض مع ما جاء به اإلسبلـ من خصائص كقواعد صالحة للتطبيق في كل

فما تم التوصل إليه علميا يعزز ما جاءت به الشريعة الغراء كمن ، زماف ك مكاف

مستجدات ما توصل إليه العقل البشرم نذكر فحص فصائل ككذا البصمة الوراثية التي تم

. عليها في مجاؿ النسب إثباتا أك نفيا االعتماد

نخصص المطلب األكؿ للحديث عن إثبات ، حيث سنتناكؿ في هذا المبحث مطلبين

أما المطلب الثاني سنتطرؽ فيه إلى إثبات النسب ، النسب عن طريق فحص فصائل الدـ

. عن طريق البصمة الوراثية

Page 54: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

53

إثبات النسب عن طريق فحص فصائل الدـ : المطلب األكؿ

يندرج ضمن المقاصد ، حق من الحقوؽباعتبارقيتشوؼ اإلسبلـ إلى إثبات النسب

دكف إغفاؿ ما توصلت إليه العلوـ الحديثة من ، التي تولى الشرع حمايتها بوسائل شرعية

. تنفي أك تثبت نسبة الولد إلى أبيه، دالئل علمية يقينية

نذكر فحص فصائل ، كمن المستجدات الطبية التي تم توظيفها في مجاؿ النسب

.الدـ

يستدعي األمر إعطاء ، كمن أجل توضيح دكر فصيلة الدـ في إثبات النسب أك نفيه

ثم تبياف أنواع هذق الفصائل كداللتها في إثبات ، (كفقرة أكلى )تعريف للدـ كتركيبه

فحص فصائل الدـ في إثبات النسب اعتمادكأخيرا مشركعية ، (كفقرة ثانية)النسب

. (كفقرة ثالثة)

ل ال رو٤ج : الووح األ٠

ل ال : أال

يجرم داخل ، الدـ عبارة عن سائل أحمر اللوف من ضمن أشكاؿ النسيج الضاـ

كيقوـ بنقل ، (األكردة كالشرايين كالشعيرات الدموية )الجسم خبلؿ األكعية الدموية

كهو نسيج يتألف من مجموعة من ، األكسجين كإمدادق لجميع الخبليا كأنسجة الجسم

.الخبليا تسبح كسط سائل لزج يسمى الببلزما

بد ال :صب٤ب

: يحتوم الدـ على العناصر التالية

ذك لوف أصفر تسبح فيه مكونات الدـ ، عبارة عن سائل مائي القواـ:الببلزما-1

. في المئة من حجم الدـ55كيشكل نسبة ، األخرل

: كتتركب الببلزما من عدة عناصر

من ببلزما الدـالمئة في 90الماء يمثل .

82 .2005.األهك.كاه ا٤بىك١ اؼ٤خ. .ؽ.. ػ ظبئق األػبء.ػب الل١, هي١ ابع٢-

119

Page 55: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

54

في المئة من كتلة الببلزما كتتجسد في ثبلث عناصر؛ 8البركتينات تشكل نسبة

. فيبركنيوجين، جلوبيولين، األلبيومين

كالدهوف كاألمبلح غير العضوية زكالجلوكومواد كيماكية تكوف بنسب مختلفة؛

: كتضطلع الببلزما بعدة كظائف نجملها في ما يلي ، كمواد نيتركجينية

تدخل في عملية تجلط الدـ

يتجسد دكرها في مناعة الدـ

تنقل بعض المواد في الدـ؛ كالفيتامينات كالهرمونات كبعض األدكية .

: كريات الدـ الحمراء- 2

مقعرة لها غشاء خلوم عادم لكن ليس بها ، عبارة عن خبليا قرصية الشكل

كسبب تسميتها بكريات ، كيوجد بها مركب الهيموجلوبين يتكوف من بركتين كحديد، أنوية

كمعدلها ، على نواة كعلى مركبات الخلية الحيةاحتوائهاالدـ الحمراء بدؿ الخبليا هو عدـ

أما المرأة قد ، " مليوف خلية5-4"فبالنسبة للرجل قد تصل إلى ، يختلف تبعا لنوع الشخص

. مكعب كاحد من الدـ مليمترلكل " مليوف خلية4,5-4"تصل إلى

: كمن كظائفها

كتحمل ثاني أكسيد الكربوف ، نقل األكسجين من الرئة إلى خبليا الجسم

. من األنسجة إلى الرئتين للتخلص منه

كتتحوؿ صبغات صفراكية أك ، ال تحللتىالحفاظ على مادة الهيموجلوبين ح

. تفرز في البوؿ

الحفاظ على لزكجة الدـ.

335 .2005.ػب-كاه اوم. األ٠".ث٤ع٤ب اإلب"ػ ؽ٤بح اإلب . ػب٣ ى٣ز-

120

: ؤفمح هغ-

www.marefa.org/index.php/دـ

Page 56: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

55

: كريات الدـ البيضاء - 3

على مادة احتوائهالعدـ ، مستديرة الشكل كعديمة اللوف، تدعى بالخبليا البيض

كتعتبر الخبليا البيض خبليا ، االنقساـكتتميز بكبر حجمها كقدرتها على ، الهيموجلوبين

.الميكركبات تعمل على قتل ثحي، تعمل كخط دفاع في الجسم، دفاعية

: من كظائفها

تفرز مادة الهيبارين التي تمنع تجلط الدـ

الدفاع ضد غزك الميكركبات

تفرز األجساـ المضادة التي إما أف تعادؿ سموـ المكركبات أك تعمل على

ترسب الميكركبات

تفرز مادة الهستامين التي تؤثر على األكعية الدموية .

: الصفائح الدموية- 4

150يتراكح عددها ما بين ، عديمة النواة، بيضاكية الشكل، هي أجساـ صغيرة جدا

كهي أجزاء من السيتوببلزـ ، ألف صحيفة في المليمتر المكعب من الدـ400إلى

. كتسمى أيضا بالخبليا المتجلطة،الموجودة داخل النخاع العظمي

: كمن كظائفها

كتمنع ، تعمل كحاجز أك شبكة تلتصق بفتحة الجرحثكقف النزيف حي

. النزيف

كالتي لها دكر في ، إفراز مادة الهستامين كالسيركتونين كاألدرينالين

. األكعية انقباض

تساعد في عملية البلعمة .

كبئ ال كالزب ك٢ اصجبد ات : الووح اضب٤خ

88.وعغ بثن.ػب الل١,هي١ ابع٢-

122

. ك٤-ؿيح.٤خ او٣ؼخ اوب.اغبؼخ اإلال٤خ ثـيح.هبخ بزو. اصجبد ات ك٢ ء ػ اهاصخ.ػبئخ اثوا٤ أؽل اوبكخ-

1433-2012.40

Page 57: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

56

من هذق الفقرة سنقوـ بدراسة أنواع الفصائل الدموية عند اإلنساف انطبلقا

في اإلثبات دكف اعتمادها في مجاؿ النسب؛ هل يتم اعتمادهاثم سنبين كيف يتم ، (أكال)

(ثانيا)النفي ؟ أـ يتم توظيفها كدليل قاطع للنفي فقط؟

كبئ ال : أال

ABO في العالم؛ نظاـ انتشارانظامين أكثر يعتمد في تحديد فصائل الدـ

كنظاـ ، {A. B. AB. O} بالفصائل الدموية التي يشترؾ فيها جميع البشر المتعلق

.{موجب كسالب} احتماالفالريزكس الذم يعطي

من البركتين المتواجد على سطح كريات الدـ انطبلقاكفصائل الدـ تتحدد

كالتي تتحدد بواسطة المعلومات الوراثية المرسلة من قبل أشكاؿ جينية هي ، الحمراء

{A.B.O} ، كيعد كل من الجينA ك B سائداف علىO .

: كالتراكيب الجينية الوراثية للفصائل األربعة موزعة على الشكل المبين في الجدكؿ

التراكيب الجينية الفصائل الدموية

A AA أك AO

B BB أك BO

AB AB

O OO

كيمتزجاف إذا ، فإنهما ال يمتزجاف، إنه إذا تم مزج نوعين مختلفين من الدماءثحي

أنه إذا أدخلت مادة بركتينية إلى الدـ فإف ذلك يثير جهاز اعتبارعلى ، كانا من نوع كاحد

التي سببت الركتينيةكالمادة ، المناعة كيكوف ما يعرؼ باألجساـ المضادة في ببلزما الدـ

في األكعية الدموية كبالتالي انسدادفإف ذلك يسبب ، تكوف األجساـ المضادة باألنتجين

.موت الفرد

ؽ٤ش ر غ األب ا٤بئ٢ ان١ ػ٠ أب 1900ػب , ر ازبف ظب كبئ ال وف اج٤ت اب١ به اللز٤ي-

.ق ال اجو١ ا٠ البئ األهثؼخ اؼوكخ .ال ٣و ال ا٠ بؽجب اال ل ك٤ز, ٤ خ1-3رعل ثجخ رزواػ ب ث٤ , ٢ بكهحHOبى أ٣ب ك٤خ *

٣لهب اغ ا٢ ضوبكخ 100ػلك.خ زبة ػب اؼوكخ . أب٤بد اهاص٤خ اجو٣خ اج٤خ-اهصخ اإلب.ؾل اوث٤ؼ٢-

66.1986أثو٣ .ال ا٥كاة ثب٣ذ

Page 58: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

57

كما يقابلها من األنتجينات ك األجساـ المضادة ، كالجدكؿ التالي يوضح فصائل الدـ

كالتراكيب الجينية؛

الفصيلة الدموية تاألنتجينااألجساـ المضادة التراكيب الجينية

AA نقي

AOهجين

B A A

BBنقي

BO هجين

A B B

AB - A ك B AB

OO A ك B - O

، Aفينتمي الدـ إلى المجموعة ، A فباألنتجي على احتوتفكريات الدـ إذا *

Bكيحمل في ببلزما دمه أجساما مضادة لؤلنتجين

، Bفينتمي الدـ إلى المجموعة ، فقطB فباألنتجي على احتوتكريات الدـ إذا *

Aكيحمل في دمه أجساـ مضادة لؤلنتجين

، ABفينتمي الدـ إلى المجموعة ، B ك A فباألنتجي على احتوت كريات الدـ إذا *

. كال يوجد في دمه أم أجساـ مضادة ألم من األنتجينات

، Oفينتمي الدـ إلى المجموعة ، إذا لم تحتوم كريات الدـ على األنتجينات*

. B كA فباألنتجيكيحمل في ببلزما دمه أجساما مضادة لكل من

كالخ كؾ كبئ ال ك٢ غب ات : صب٤ب

ب ثؼلب 499. . .ػب٣ ى٣ز-

126

Page 59: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

58

كمن الطبيعي أف فصيلة ، تتميز الفصائل الدموية بكونها مشتركة بين جميع الناس

سواء كاف األبوين من فصيلة كاحدة أك من ، تتأثر بنوع فصيلة دـ أبيه كأمهاالبندـ

ال تخرج االبنة تتجلى في كوف فصيلة دـ تابثكهذا ما يعطي قاعدة ، فصيلتين مختلفتين

. عن التركيب الجيني لفصيلة األبوين

، االبنفإذا عرفت فصيلة دـ األب كاألـ يمكن معرفة فصيلة دـ ، كبناءا على ذلك

، فيمكن معرفة فصيلة دـ األب ، كفصيلة دـ األـاالبنككذلك إذا كجدت فصيلة دـ

أنه إذا عرفت مجموعة دـ األبوين أمكن تعيين المجموعات ، مما يعطي إمكانية أخرل

. الغير المتوقعة لؤلكالد

كالجدكؿ التالي يوضح الفصائل المتوقعة كغير متوقعة لدـ األكالد بناءا على

. معرفة فصائل دـ األبوين

فصائل دـ األبوين فصائل الدـ

المحتملة

فصائل الدـ

المستحيلة

A+A O, A AB, B

A+B O, AB, B, A ال يوجد

AB+A AB, B, A O

O+A O, A AB, B

B+B O, B AB, A

AB+B AB, B, A O

O+B B, O AB, A

AB+AB AB, B, A O

O+AB B A AB O

فإنه ال Aفبناءا على المعطيات أعبلق يتضح أنه إذا كانت فصيلة دـ األب كاألـ

. ABأك B يمكن إنجاب طفل يحمل فصيلة دـ

69-68. ..ؾل اوث٤ؼ٢-

127

Page 60: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

59

فإنه دليل على أف الولد ، B أك ABفلو أتت الزكجة في هذا المثاؿ بولد فصيلته

فنقوؿ بأنه من الممكن أف AB أك B أك Aأما إذا كاف للمولود فصيلة دـ ، من غير الزكج

كليس جزما نظرا لوجود إمكانية أف يكوف لعائلة ، يكوف هذا المولود لهذق العائلة

.أخرل

بصيغة أخرل ففحص ، كبالتالي ففصيلة الدـ يستعاف بها لنفي النسب ال إلثباته

: فصيلة دـ األبوين كالولد يحيل على أحد الفرضين

ظهور فصيلة دـ الولد مخالفة لمقتضيات تناسل الزكجين دليل : الفرض األكؿ*

.على أف الزكج ليس هو األب الحقيقي للطفل كذلك على كجه التأكيد

فهذا يعني أف ، A ككانت فصيلة دـ الطفل Oفمثبل إذا كانت فصيلة دـ الزكجين

. هذا الطفل ليس من هذا األب

ظهور فصيلة دـ الولد متوافقة لمقتضيات تناسل فصيلتي دـ : الفرض الثاني*

كذلك أف الفصيلة الواحدة ، يكوف معناق أف األب قد يكوف األب الحقيقي كقد ال، الزكجين

.كيحتمل أف يكوف األب كاحدا منهم، قد يشترؾ فيها أناس كثيركف

فهذا ليس دليبل مؤكدا كقاطع على إثبات نسبه Aفإذا كانت فصيلة األبوين كالطفل

. أبا حقيقيا لوجود آباء لديهم نفس فصيلة الدـباعتبارقإلى الزكج

كدليل قاطع اعتمادهاتبين لنا أف فحص الدـ يمكن ، من خبلؿ ما سبق توضيحه

.البرهافبل هي تفتقد ، دليل إثبات إلثبات النسب تأكيدااعتبارهالكن ال يمكن ، للنفي

نتائج الفحص في حالة المنازعة في نسب الطفل يكوف لصالح فاعتمادكبالتالي

كهي بذلك تدخل ضمن كسائل ، من تمسك بالنفي ألف نتائجها قطعية ال تحتمل الشك

.نفي النسب

خ )غخ اغبؼخ اإلال٤خ . ل٢ ات ك٢ الو اإلال٢ كه اؾوبئن اؼ٤خ اؼبوح ك٤. أؽل ك٣بة ٣لػ. بى ابػ٤ ٤خ-

15.اؼلك اضب٢.اغل ابك ػو.(الهابد اإلال٤خ 279.ػبئخ ب اثوا٤ اوىه٢-

129 ائرو اؼوث٢ األ ؼ األكخ اغبئ٤خ ات . كه اجخ اهاص٤خ ك٢ هب٣ب اصجبد ات اغوائ اغبئ٤خ.اثوا٤ أؽل ػضب -

13 .2007-1428.او٣ب–عبؼخ ب٣ق اؼوث٤خ ؼ األ٤خ .اوػ٢

Page 61: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

60

اعتمادكبرجوعنا إلى مقتضيات مدكنة األسرة لم نجد أم نص قانوني صريح يحيل

رغم أف المشرع أقر بأف النسب يثبت بكل ، فصائل الدـ في مجاؿ النسب إثباتا أك نفيا

إال أننا لم ، الوسائل المقررة شرعا كقانونا بما في ذلك الخبرة الطبية كالتي حدد شركطها

نعثر على موقف إيجابي أك سلبي بخصوص اعتماد المحكمة على سلك فحص فصائل

. الدـ كدليل لنفي النسب فقط ال لئلثبات

إف عدـ إمكانية اعتماد فحص فصائل الدـ كدليل لئلثبات لوجود علة توافق

حفز العلماء للمزيد من البحث عن كسائل أخرل ال ، الفصيلة الدموية بين عدة أشخاص

. في اإلثبات كالنفي كدليل مؤكد كالبصمة الوراثية مثبلاعتمادهايتم

اوأ١ اوػ٢ ك٢ اػزبك كؾ كبئ ال: الووح اضبضخ

بتحليل فصائل الدـ كدليل في مجاؿ إثبات األخذإف دراسة مدل اعتماد فكرة

يستوجب أف نتطرؽ إلى ما يعرؼ في الفقه ، النسب أك نفيه مع مبادئ الشريعة اإلسبلمية

. اإلسبلمي بالقيافة

ككذا النظر بفراسة في كجه ، كمعرفتهااآلثاركالقيافة كما عرفناها سابقا هي تتبع

.اللمعرفة ما إذا كاف بينهما صلة أـ ، الشبه بين شخصين

: بها في مجاؿ النسب األخذ الفقه في ذلك إلى اتجاهاف بشأف انقسمكقد

مالك كالشافعي ك أحمد بن "فالذين يعتبركنها كسيلة لئلثبات هم جمهور الفقهاء

شهاب عن عركة عن عائشة رضي هللا ابنكيستندكف في ذلك على حديث ، "حنبل

أ رؼ٢ ب هب : كف ػ٢ ه اهلل وها رجوم أبه٣و ع كوب ": عنها قالت

."ا ن األهلا ثؼب ثؼ: ي٣ل أبخ هأ أهلاب كوب ١ال ظغيى

به األخذ جمهور الفقهاء على أف القيافة علم صحيح يجب استدالؿكمن هنا كاف

. ألنها لو كانت باطلة لما أخد بها الرسوؿ صلى هللا عليه كسلم ، في مجاؿ األنساب

269. .. ػبئخ ب اثوا٤ اوىه٢-

131

403. ..ا٤ ك٢ وػ لخ األوح. ؾل اجه- 132

285. ل..ػبئخ ب اثوا٤ اوىه٢ -

133

به ا٤ ػل ؾل اجه ك٢ . أفوع أث كاك ازون١ ابئ٢ , ها اجقبه١ ك٢ زبة الوائ ك٢ زبة ابهت -

304... ازبة اضب٢.زبة وػ لخ األوح

Page 62: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

61

كيبرركف ذلك بأف القيافة ، بالقيافة في إثبات النسباألخذفيعارضوف األحناؼ أما

كعن تحليلهم لسركر النبي صلى هللا عليه ، تقوـ على الشبه المبني على الظن كالتخمين

راجع لكوف نسب زيد كأسامة كاف ثابتا بالفراش من قبل ككبلـ القائف قطع ، كسلم

. ألسنة الطاعنين في نسب أسامة

على القيافة هو أنها تقوـ على االعتماد يرفضوف الحنفيينكالدافع الذم جعل

. الحدس كالتخمين ال على اليقين

فأسلوب القيافة قد تطور كأصبح ، غير أف هذا الدافع قد فقد في الوقت الحالي

كنحن نعلم ما كصلت إليه العلوـ الطبية حيث تم ، موضوعا كاسعا لدراسات دقيقة

.غيرقاكتشاؼ أف لكل شخص مميزات كراثية ال يشترؾ فيها مع

كبعد التوصل من خبلؿ فحص فصائل الدـ إلى نتائج تفيد نفي النسب قطعا أك

كبالتالي فهذا األسلوب العلمي على ضوء هذا ، إثباته بطريقة تقارب اليقين المطلق

.النسب في مجاؿ استخدامهاالتطور يعد كسيلة يقينية ال ضير من

لو كانت تحت الحنفيةفهذق الحقائق العلمية المتوفرة حاليا ما كاف ليرفضها فقهاء

.زمانهمأيديهم في

كرغم ذلك أقرها الرسوؿ صلى هللا ، فالقيافة كانت مبنية على الشبه كالحدس

على نتائج فحص االعتمادكفي عصرنا الراهن فمن باب أكلى ، عليه كسلم كالفقهاء

فهي أكثق للتعرؼ على حقيقة النسب في الوقت ، فصائل الدـ ألنها علمية كمؤكدة للنفي

عليها ال يعد خركجا على أحكاـ الشريعة اإلسبلمية ألف هذق األخيرة كاالعتماد، الحاضر

. تدعوا للحاؽ بالركب العلمي في جميع مجاالت الحياة

Page 63: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

62

إثبات النسب عن طريق البصمة الوراثية : المطلب الثاني

بعد أف ، تعتبر البصمة الوراثية من المستجدات العلمية التي جاء بها الطب الحديث

كاف يعتمد في البداية على نتائج فحص فصائل الدـ التي تفيد في الحصوؿ على نفي

. قاطع للنسب دكف اإلثبات

٣ لخ األوح أ رل٣و ظوب زبئظ اجبوح " ,كمع هذا التطور الملحوظ

كمن أجل ."از٢ ؽووب اؼ ك٢ غب اصجبد اواثخ اج٤ع٤خ ث٤ ا٥ثبء األثبء

توضيح دكر البصمة الوراثية في مجاؿ النسب إثباتا أك نفيا سنقسم هذا المطلب إلى ثبلث

: فقرات

ل اجخ اهاص٤خ رو٤جب : الووح األ٠

ل اجخ اهاص٤خ : أال

: نقوؿ بصم القماش بصما أم، كالبصمة هي العبلمة، من بصم: اجخ ـخ*

: يقاؿ، كالبصم ما بين طرؼ الخنصر إلى طرؼ البنصر، كهو من كبلـ العامة، رسم عليه

. رجل ذك بصم أم غليظ

كأصله ، كالميراث جمع مواريث، من الفعل كرث يرث إرثا كميراثا: اهاصخ ـخ*

. قبلهاالنكسارهايوارث قلبت الواك ياء

هي التركيب الوراثي الناتج عن فحص : كالبصمة الوراثية حسب تعريفها العلمي

. الحمض النوكم لعدد كاحد أك أكثر من أنظمة الداللة الوراثية

كالتي من ، كتعرؼ أيضا بكونها تلك الصفات التي تنتقل من األصوؿ إلى الفركع

شأنها تحديد شخصية كل فرد عن طريق تحليل جزء من الحمض النوكم الذم تحتوم

. عليه خبليا جسدق

كقد ساير المشرع المغربي التطور العلمي الحديث من خبلؿ اعتماد البصمة

من مدكنة األسرة التي جاء 158كذلك من خبلؿ المادة ، الوراثية كوسيلة إلثبات النسب

306 ... اغيء اضب٢.وػ لخ األوح. ؾل اجه-

135

اغبؼخ . ٤خ او٣ؼخ اوب.هبخ بزو ك٢ الو اوبه .هاكػ ات ك٢ ء ػ اهاصخ اؼبوح.٤و الخ ؽبكظ األؿب-

84 .2010.ؿيح-اإلال٤خ190. .. اجح ات. ؾل اجه-

137

Page 64: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

63

أ ث٤خ ابع ث , أ ثبكح اؼل٤خ, ٣ضجذ ات ثبلوا أ ثبهواه األة": فيها

." ابئ اووهح وػب ثب ك٢ مي اقجوح اوبئ٤خ

ؽ٤ش ارؼ ؾخ االزئبف : " بآكاديركجاء في قرار لمحكمة االستئناؼ

156فال بهخ مي كهاخ صبئن اق أ و اقجخ ازجخ ثببكح

لخ األوح اجوهح ضجد ات ؾووخ ث٤ اوك٤ ثزو٣ؾبد اك ازغ

. ب ثبزب٢ غء اؾخ االثزلائ٤خ قجوح اغ٤٤خ إلصجبد ات جوها, ا٤ اثزلائ٤ب

زؤق ال عل ب أصبه ه٤ب ابغ () اجذ ازبةاز٢ ألد

اوػ٢ ثبؼالهخ ؿ٤و اوػ٤خ ؼل صجد مي فبخ أ ٣له أ١ ؽ ٣ووه ه٤ب مي

."ابغ

كالمبلحظ من خبلؿ هذا القرار أف المشرع المغربي ساير التطور العلمي الذم

بها في العديد من األحكاـ كالقرارات سواء كوسيلة األخذمن خبلؿ ، يعرفه مجاؿ النسب

.لئلثبات أك للنفي

رو٤ت اجخ اهاص٤خ : صب٤ب

ككل خلية ، تعد الخلية هي الوحدة البنائية األساسية المكونة لجسم اإلنساف

كالرسم أسفله يوضح شكل ، تحتضن نواة هي المسؤكلة عن حياة الخلية ككظيفتها

. الخلية

(ؿ٤و ه).10/5/2010ثزبه٣ـ .332ػلك .ه األوح.هواه ؾخ االزئبف ثآبك٣و -

138

Page 65: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

64

كصفات اإلنساف تتقرر بفعل عوامل كراثية تسمى جينات مرتبة على جسيمات

، تعرؼ بالصبغيات أك الكركموسومات كهذق األخيرة تكوف عند معظم الكائنات الحية

. (dna)عبارة عن خيوط متشابكة من جزئيات متصلة بالحامض النوكم

كهذا الحامض النوكم يحتوم على ترتيب معين من األحماض األمينية التي تقوـ

، ألف حمض في أم كائن20كعدد األحماض النوكية يصل إلى حوالي ، بتصنيع البركتينات

كالحظ العلماء أف هذق األحماض األمينية تترتب داخل الكركموسوـ الواحد بترتيب معين

الجينات كهي التي تحمل الصفات الوراثية داخل اسميطلق على هذا الترتيب

. الكركموسومات

من األحرؼ األكلى للحمض النوكم المؤكسد باللغة dna))كقد أخد اسم

مركبة Nucleic Acide) ) كاألحماض األمينية، Deoxyrib Nucleic Acide))اإلنجليزية

. Nucléotides)) متراصة من األحماض النوكية المسماة النيوكليداتةسلسلمن

ـالكركموسوكالرسم أسفله يبين شكل

Page 66: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

65

قاعدة ، فوسفات، من سكر خماسيdna))كتتألف كحدة النيوكليدات في

يترابط األدنين ، الثايمين، السيتوزين، الجوانين، األدنين: نيتركجينية تتكوف من أربع قواعد

كبهذا الترابط تتشكل البنية ، ركابطبثبلثكالجوانين مع السيتوزين ، مع الثايمين برابطين

. dna)) المزدكجة لشريط

: أنظر الشكل الموالي

Page 67: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

66

كذلك بشكل ، عبارة عن خيطين من النيوكليدات متبلصقين كمجدكلينdnaك

كاتضح للعلماء أف الخيطاف يلتفاف حوؿ نفسيهما باتجاق عقارب الساعة ، محكم كدقيق

اإلنساف خيطا من يأخذ، لتشكيل حلزكف مزدكج بحيث يوجد عشر نيوكليدات في كل لفة

ك كالديه فيعني نفي أصل االبنكفي حالة عدـ التطابق بين ، األـ كخيطا من األب

. الوالدة بينها على جهة اليقين

.dnaالرسم أسفله يوضح شكل

كه اجخ اهاص٤خ ك٢ اصجبد ات لب اوػ٢ : الووح اضب٤خ

كسيلة لئلثبات أك النفي في مجاؿ النسب دكر في باعتبارهاإف للبصمة الوراثية

كقد اعتمدها المشرع المغربي إلى جانب الوسائل المقررة شرعا كقانونا ، غاية األهمية

. كالتي سبق التطرؽ لها

87-86. .. ٤و الخ ؽبكظ األؿب-

139

Page 68: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

67

كه اجخ اهاص٤خ ك٢ اصجبد ات : أال

الوراثية من بين المستجدات العلمية التي كرستها مدكنة األسرة تعتبر البصمة

لكونها تضمنت مجموعة من الحقوؽ لفائدة الطفل معززة ، بخصوص إثبات النسب

كقد اعتمدها المشرع ، إلى أبيه االنتسابكذلك بتثبيت حقه في ، مكانته داخل األسرة

إلى 158كقد أشارت مدكنة األسرة في المادة ، المغربي كوسيلة إلثبات النسب أك نفيه

، أك في حالة اختبلؿ شركط الفراش، أف البصمة كوسيلة ال يلتجأ إليها إال في حالة النزاع

. أك إذا تعذر معرفة من ينسب إليه الولد

من نفس المدكنة إلى أف الفراش حجة قاطعة على ثبوت 153كما أشارت المادة

أك خبرة تفيد القطع ، ال يمكن الطعن فيه إال من طرؼ الزكج عن طريق اللعاف، النسب

. ثم صدكر أمر قضائي بهذق الخبرة، بشرطين؛ أكلهما إدالء الزكج بدالئل قوية على إدعائه

ا الوا ثو ٣ؼزجو ؽغخ هبؼخ : " االبتدائيةكقد جاء في حكم للمحكمة

أ ثاخ , ػ٠ صجد ات ال ٣ اؼ ك٤ اال وف ايط ػ و٣ن اؼب

اكالء ايط ثلالئ ه٣خ ػ٠ اكػبئ له أو هبئ٢ : فجوح ج٤خ رل٤ل اوغ ثو٤

."ثنا اقجوح

: االبتدائيةكجاء في حكم آخر للمحكمة

أ رؤو ثبعواء فجوح ج٤خ اال اما ػيى ايط اكػبئ ثووائ ؾخال ٣"

, ب ب بكوا أ ؿبئجب ػ ىعز ن ربه٣ـ اهزوا ثب, ه٣خ روعؼ له ك٤

كال ػ٠ أ ك٢ ؽبخ صجد مي الو كاف اـوة ال ٣غ ارب ايط ثيعز ال

."٣ل٤ل ازؾبخ مي

27. 2006.هاد عؼ٤خ و اؼخ اوب٤خ اوبئ٤خ . اؼلك اضبش .غخ هبء األوح -

140

108.2/2/1/2005ق وػ٢ ػلك .2006/9/28ثزبه٣ـ .أظو اوواه ابكه ػ اغ األػ٠ - 141

. ه ك٢ ازو٠ ػ اوبء ك٢ رج٤ن لخ األوح .245/06/3اق ػلك .2006/9/28بكه ثزبه٣ـ . ؽ اؾخ االثزلائ٤خ-

.. 255 ازو٠ ػ اوبء ك٢ رج٤ن لخ .245/06/3ق ػلك . 28/09/2006ثزبه٣ـ . ؽ اؾخ االثزلائ٤خ ثبوال٣خ-

255.ل..األوح

Page 69: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

68

:األعلىكما جاء في قرار للمجلس

, اكالء ايط ثال ج٤خ رضجذ ػو هوائ ه٣خ رضجذ اكػبئ اؾخاػزجود"

." هذ ثبء ػ٤ب ثؼل صجد ت الخ ا٤, كؤود ثبعواء فجوح ع٤٤خ

يمتنع القضاء عن ، ففي ظل غياب هذق القرائن القوية التي تؤيد ادعاء الزكج

. اللجوء إلى الخبرة الطبية لنفي النسب

: فاللجوء إلى الخبرة يقتضي توفر شرطين

؛ في هذق الحالة يقتضي اللجوء للخبرة أف أف يكوف الولد الحق شرعا باألب- أ

أما إذا ثبت اختبلؿ شركط الفراش ، يكوف الولد موضوع النفي الحقا شرعا بالزكج

فإف الولد في هذق ، من مدكنة األسرة154المنصوص عليها ضمن مقتضيات المادة

كمن تم ال نحتاج إلى اللعاف أك الخبرة من ، الحالة يكوف غير الحق بالزكج بقوة الشرع

لم يتعلق األمر بحاالت استثنائية ثبت فيها النسب خارج العبلقة ما، أجل نفي النسب عنه

حيث جاء ، كحالة الزكاج الباطل كالفاسد، كما هو األمر في حالة االتصاؿ بشبهة، الزكجية

لخ األوح ر 154 ب بذ وز٤بد ال : "في قرار للمجلس األعلى

ب اج٤ أهام اق أ , ػ٠ أ أه لح اؾ زخ أو ربه٣ـ اؼول

أله زخ أو ربه٣ـ اؼول 16/12/2000ابػخ ؼذ ؽب ثزبه٣ـ

أ ال ؿ٤و الؽن ثت اػزجودكب اؾخ ب , 20/10/2000اجو ثزبه٣ـ

ر ك٢ ؽبعخ , اة ك٢ او ر هل جوذ ال اؾزظ ث رج٤وب ؾ٤ؾب

. ..."ا٠ اعواء فجوح ج٤خ ك٢ نا اؤ

يعتبر تقرير الخبرة عنصرا من عناصر اإلثبات :ال نفي للنسب بدكف دعول- ب

كنظرا ، التي لها االعتماد عليه إذا رأت فيه ما يقنعها الموضوع كيخضع لتقدير محكمة

كهذا ما نصت ، لما للنسب من أهمية قصول فإف نفيه ال يتم إال بحكم صادر من المحكمة

. على أف النسب ال ينفى إال بحكم قضائي 153ك 151عليه مدكنة األسرة في المادتين

هك ك٢ زبة لخ األوح ك٢ االعزبك اوبئ٢ ؾل . 2008 ٤٣ى16ثزبه٣ـ .هواه بكه ػ ؾخ االثزلائ٤خ ػ اغ األػ٠-

129. ..ابكؼ٢217-216. ..اجح ات. أهك ؾل اجه-

145

. 2005. .ؽ.ا..اجؼخ األ٠ .كهاخ وبهخ فال الو االعزبك ا اوب٤خ.كػب اقجوح اقجواء . ي٣ ؼ٤ الال-

40

Page 70: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

69

فإثبات النسب أك نفيه خبلفا لباقي النزاعات التي تدكر بين شخصين مدعي

يقتضي إبراز شخص ثالث هو الطفل الذم يجب أف ينص منطوؽ الحكم ، كمدعى عليه

دفعا ألم لبس قد يؤدم إلى صعوبة ، الصادر من قسم قضاء األسرة على هويته كاملة

كألف المشرع متشوؼ للحوؽ األنساب كاف عليه أف يحدد مدة تقادـ دعول نفي ، التنفيذ

. النسب بواسطة الخبرة الطبية

وػ٤خ اجخ اهاص٤خ : صب٤ب

": هب رؼب٠

كيندرج اكتشاؼ ، كهكذا فإف ما توصل إليه العلم الحديث هو بتوفيق من هللا

، كالقرآف الكريم حث على النظر كالتفكر كإعماؿ العقل، البصمة الوراثية في هذا اإلطار

بمعنى أف كل اكتشاؼ علمي إيجابي يحظى بتأييد ، فهو بذلك يشجع البحث العلمي

. اإلسبلـ شرط أال يتعارض مع نصوص الكتاب أك مقاصد الشريعة

: القيم كهو يتحدث عن البينةابنكعلى المستول الفقهي يقوؿ

كز وع ك٣ اهلل , ألو ع ثؤ١ و٣ن ب, كبما ظود أبهاد اؼل"

٣ل٢ ب١ءجؾب رؼب٠ أؽ أ ٣ق وم اؼل أبهار أػال أبهار ث

ث هل ٣ج٤ جؾب ثب وػ اوم أ وك اهبخ ... أظو ب أه كالخ

ثب اؼل او ك٢ ازقوطكؤ١ و٣ن , اؼل ث٤ ػجبك ه٤ب اب ثبو

".ال٣ ٤ذ قبلخ

أف القيافة مقبولة عند ، كمما يفتح الباب لقبوؿ البصمة الوراثية في إثبات النسب

فكيف ال يتم قبوؿ ، كدليل إلثبات النسب" حنبلابن،الشافعي،مالك"جمهور الفقهاء

البصمة الوراثية؟

217-216. .. اجح ات.ؾل اجه-

147

54-53ا٣٥خ . هح كذ -148

. بزو اقبة اوػ٢ هب٣ب اؼو.٤خ ا٥كاة اؼ اإلب٤خ.ثؾش ؽ بئ ل٢ ات.ؼ٤لح ؽ٤ز٢ .٤لخ ثبثظ.أبء ٤-

.8-7 .2013-2012.آبك٣و.

Page 71: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

70

كما ركم عن ، المالكية كالشافعية كالحنابلة كالظاهريةفقد ذهب الجمهور من

إلى ثبوت كالليث العباس ك أنس بن مالك كعطاء ك زيد بن عبد الملك ك األكزاعي ابن

كفي حالة عدـ كجود الدليل الذم يستند إليه بحسب األصل ، النسب بالقيافة عند النزاع

كفي ظل التقدـ العلمي الذم أبرز طابع ، البينة، اإلقرار، في إثبات النسب كهو الفراش

اليقين الذم تتسم به البصمة الوراثية نظرا لكوف نتائجها قطعية كمؤكدة بخبلؼ القيافة

. التي تعتمد الظن كالتخمين

صمة الوراثية يجد مكانته بقوة داخل نظاـ اإلثبات في الفقه اإلسبلمي بكاإلثبات باؿ

كهو ما تبناق المجمع الفقهي اإلسبلمي في دكرته ، كفي القانوف الوضعي على حد سواء

كجاء في مقدمة هذق ، 2002 م ما7-5السادسة عشر المنعقدة بمكة المكرمة أياـ

كب غ اغغ الو٢ اإلال٢ ك٢ كهر ابكخ ػو اؼولح ": يلي الفتول ما

ك٢ اػزبكثؼل ازؼو٣ق ان١ جن غغ , 10/1/2002-5ثخ اوخ ك٢ الح

جخ ا٠ ) اجخ اهاص٤خ ٢ اجخ اغ٤٤خ اكهر اقبخ ػو ػ٠

الهابد اجؾسأكبكد , اغ٤بد أ١ اهصبد از٢ رل ػ٠ ٣خ اب ثؼ٤

ز٤ خ ات , اؼ٤خ أب ٤خ أب ابؽ٤خ اؼ٤خ ٤خ رزبى ثبلهخ

ثؼل اإلالع ػ٠ ب , (اوػ٢ ٣ أفلب ف٤خ ثو٣خ بل اؼبة أ ا٢

ػ٤ روو٣و اغخ از٢ لب اغغ ثبػلاك فال اعواء كهاخ ٤لا٤خ از

اإلالع ػ٠ اجؾس از٢ هلذ ك٢ اع الوبء , زل٤خ جخ اهاص٤خ

ا٠ ابهبد از٢ كاهد ؽ رج٤ مي أ زبئظ االزبعاألجبء اقجواء

ك٢ ابك , اجخ اهاص٤خ ربك ر هؼ٤خ ك٢ اصجبد ت األالك أ ل٤ ػب

ك٢ , از٢ رعل ك٢ وػ اؾبكس ا٠ بؽجب (أ اؼبة, أ ا٢, ال )اؼ٤خ

, ٢سأ اقؤ ك٢ اجخ اهاص٤خ ٤ اهكا ؽ٢, أه ثض٤و او٤بكخ اؼبك٣خ

."اب اقؤ ك٢ اغل اجو١ ؾ مي

هق ثؼ ازو٣ؼبد ثق ازول اؼ٢ اج٤ع٢: الووح اضبضخ

استعماؿتباينت مواقف التشريعات بخصوص التقدـ العلمي البيولوجي من خبلؿ

. الخبرة الطبية المعتمدة على البصمة الوراثية كوسيلة لنفي أك إثبات النسب

البصمة الوراثية كدليل للنفي كاإلثبات اعتمادالتشريعات المتفقة حوؿ : أكال *

عبؼخ اإلبهاد .ئرو الخ اهاص٤خ ث٤ او٣ؼخ اوب .ازؾ٤ اج٤ع٢ غ٤بد اجو٣خ ؽغ٤ز ك٢ اإلصجبد.ؾل اقزبه ال٢-

457.2002 ب١ 7-5.اغل اضب٢ .٤خ او٣ؼخ اوب .اؼوث٤خ ازؾلح 113. ..اغيء اضب٢.ا٤ ك٢ وػ لخ األوح.به ا٤ ػل ؾل اجه-

151

Page 72: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

71

البصمة الوراثية كدليل للنفي كاإلثبات اعتماد بعض التشريعات حوؿ اتفقتلقد

كإنما حاكلت تستفيد منه على المستول ، فهي بذلك لم تبقى بعيدة عن التقدـ العلمي

المشرع كنموذجكفي هذا الصدد نورد ، القانوني كخاصة فيما يتعلق بإثبات النسب كنفيه

. كالمشرع اإلماراتي ، الفرنسي

يوليوز 29 الصادر في 633/94فبواسطة القانوف رقم ، فبالنسبة للمشرع الفرنسي

: أضاؼ ثبلث مواد إلى القانوف المدني الفرنسي كتتمثل هذق المواد في ، 1994

كالتي نصت على أف البحث الجيني المحدد لخصائص الشخص ال : 16-10المادة *

كيجب الحصوؿ على موافقة الشخص المعني ، يمكن ممارسته إال ألسباب طبية أك علمية

. قبل إجراء التحليبلت الجينية عليه

أقرت على أف تحديد هوية الشخص عن طريف بصمته الجينية ال : 16-11المادة *

يمكن أف يتم إال في إطار إجراءات التحقيق التي دعول قضائية أك خدمة أهداؼ طبية أك

.علمية

كقد جاء فيها أف التحليبلت الجينية ال يمكن أف تتم إال من جانب : 16-12المادة*

. أشخاص مقبولين لذلك كمسجلين بجدكؿ الخبراء

كقد أعاد المشرع الفرنسي التأكيد على نفس األحكاـ من خبلؿ القانوف رقم

من التقنين المتعلق 145-15 المضمن حاليا بالفصل 1896 مام 28 الصادر في 152-96

. بالصحة العمومية

حيث ، كما يسمح المشرع اإلماراتي باعتماد الخبرة في مجاؿ النسب إثباتا كنفيا

بشأف قانوف األحواؿ الشخصية المنفذ حاليا في دكلة 2005 لسنة 28نظم القانوف رقم

. 97 إلى 89اإلمارات العربية المتحدة أحكاـ النسب في المواد من

٣ضجذ ات ثبلوا أ " على أنه 29فبخصوص إثبات النسب نصت المادة

".الواثبإلهواه أ ثبج٤خ أ ثبوم اؼ٤خ اما صجذ

: على ما يلي97أما بخصوص نفي النسب نصت الفقرة األخيرة من المادة

." ثبوم اؼ٤خ ل٢ ات ثو أال ٣ هل ر صجر هج مياالزؼبخؾخ "

194-193. ..اجح ات.ؾل اجه-

152

Page 73: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

72

كتجدر اإلشارة إلى أف هناؾ بعض التشريعات اعتمدت الخبرة الطبية المتعمدة

كما هو الشأف بالنسبة للقانوف ، على البصمة الوراثية كوسيلة لنفي النسب دكف إثباته

فقد أفتت إدارة الفتول في كزارة األكقاؼ كالشؤكف اإلسبلمية بالكويت بأف ، الكويتي

كقد جاء استبعاد ، البصمة الوراثية يجوز الحكم بها لنفي النسب دكف إثباته من األب

ك أبيه قد ينتج عن عبلقة االبنالبصمة كدليل لئلثبات إلى أف تطابق الجينات الوراثية بين

.ككلد الزنا ال يلحق شرعا، غير مشركعة

كنذكر على سبيل ، للخبرة الطبيةاهتماـكما أف هناؾ بعض القوانين لم تعر أم

: المثاؿ

الخاص باألحواؿ الشخصية السائد حاليا بجمهورية 1992 لسنة20القانوف رقم - أ

. 131إلى 121 كقد نظم أحكاـ النسب في المواد من ، اليمن

بشأف األحواؿ الشخصية المطبق حاليا 1978 لسنة 34القانوف العماني رقم - ب

. 79 إلى 70كقد نظم أحكاـ النسب في المواد من ، في سلطنة عماف

بشأف قانوف األسرة النافذ حاليا في دكلة قطر 2006 لسنة 22القانوف رقم - ج

. 100 إلى 68كقد نظم أحكاـ النسب في المواد من

التشريعات المرجحة للبصمة الوراثية كدليل لئلثبات دكف النفي : ثانيا *

: بموقف قانوف األسرة الجزائرم من خبلؿ في هذا اإلطار سنكتفي

فقبل صدكر هذا األمر كاف التشريع الجزائرم : 02-05الوضع قبل صدكر األمر -أ

. ينسجم كليا مع مدكنة األحواؿ الشخصية الملغاة بخصوص إثبات النسب كنفيه

كهكذا فالنسب يثبت في التشريع الجزائرم بالفراش كباإلقرار كبالبينة كبكل زكاج

.األسرة من قانوف 34 ك32تم فسخه بعد الدخوؿ طبقا للمواد

مما يستدعي تطبيق ، كقد سكت هذا القانوف عن الوسائل التي ينتفى بها النسب

ب ٣وك ا ػ٤ ك٢ نا اوب ٣وعغ ك٤ ا٠ ": كقد جاء فيها ، منه222المادة

رفضت المحكمة العليا إعماؿ الخبرة ، كتطبيقا لهذق المادة، "أؽب او٣ؼخ اإلال٤خ

196 .اوعغ ل-

153

474...ئرو الخ اهاص٤خ ث٤ او٣ؼخ اوب - 154

195. ..اجح ات. ؾل اجه-

155

Page 74: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

73

اؼ ل ٣جبكه ثل٢ اؾ "... : جاء في أحد قراراتها ، إلثبات النسب كنفيه

..." ػ ث فال الح اؾلكح وػب ري ثببكح اج٤خ از٢ ال رؼزجو ك٤ال هبؼب

أدخل المشرع تعديبلت كثيرة على قانوف : 02-05الوضع بعد صدكر األمر - ب

كالتي أضيفت إليها فقرة ، 40ال يهمنا في هذا الصدد أال تلك الخاصة بالمادة ، األسرة

فمن "٣غى وب٢ اغء ا٠ اوم اؼ٤خ إلصجبد ات ": أخيرة جاءت كما يلي

إال أنه قصرها على إثبات النسب ، المبلحظ أف المشرع الجزائرم قد أخد بالتحليبلت الطبية

ال ثحي، ألحكاـ الشريعة اإلسبلمية (222كتطبيقا للمادة )الذم يظل خاضعا ، دكف نفيه

. شركط الفراش ثم اللعافاختبلؿ: يمكن التمسك إال بوسيلتين كهما

ب ثؼلب196. اوعغ ل -156

:إلالع ػ٠ اي٣ل اوواهاد ؽ هق اوع اغيائو١ أظو *

ب ثؼلب37.2007.اغيائو .ث ػ.ك٣ا اجػبد اغبؼ٤خ.هب األوح لػ ثبعزبكاد هبء اؾخ اؼ٤ب. اؼ٤ ك٤

Page 75: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

74

بئـــــ ل٢ اــــــــــــــت : الـــ اضبـ٢

ل٢ ات ػ و٣ن : اجؾـش األ

افزال و الوا

Page 76: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

75

ل٢ ات ثاخ : اجؾـش اضب٢

اؼـــــب

بئ ل٢ ات : ال اضب٢

كما حددها المشرع ، تناكلنا في الفصل األكؿ كما سبق كسائل إثبات النسب

. من مدكنة األسرة158ك153المغربي من خبلؿ مجموعة من المواد

،الوسائل التي حددها المشرع لنفي النسب، كسوؼ نناقش من خبلؿ هذا الفصل

إضافة إلى أف القضاء قد كضع مجموعة ، كالتي كجعلها أقل عددا من كسائل اإلثبات

كهو ما ، من الشركط على هذق الوسائل كالتي من شأنها أف تحد من إمكانية إعمالها

٣ضجذ ات ثبظ ال ٣زل٢ اال ثؾ : " لخ األوح151ابكح نصت عليه

." هبئ٢

كبالتالي فالمبلحظ أف المشرع يتوسع في إثبات النسب كيضيقه فيما يتعلق بمجاؿ

النفي، كلعل ذلك من مبادئ الفقه اإلسبلمي، الذم يتشوؼ للحوؽ األنساب، كمن جهة

. أخرل حفظ حق الولد حتى ال يضيع نسبه كحفظ أعراض النساء من الشبهات

: كسوؼ نتناكؿ هذا الفصل من خبلؿ مبحثين

. نفي النسب عن طريق إثبات اختبلؿ شركط الفراش: المبحث األكؿ

.نفي النسب بواسطة اللعاف: المبحث الثاني

٣ضجذ الوا ثب رضجذ ث ايع٤خ: لخ األوح153ابكح -

157

Page 77: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

76

نفي النسب عن طريق إثبات اختبلؿ شركط : المبحث األكؿ

.الفراش

كقاعدة الولد للفراش هي ، يعتبر الفراش أقول األسباب القانونية لثبوت للنسب

في خطبة يوـ لقوله صلى هللا عليه كسلم، مستمدة في أصلها من حديث نبوم شريف

."ال لوا ؼبو اؾغو" ،حجة الوداع

كهكذا فإف الفراش يعتبر حجة قاطعة على ثبوت النسب إذا ما توفرت شركطه

. من مدكنة األسرة154 ك 153مجتمعة كذلك بصريح المادة

كثانيها تحقق مدة ، كأكؿ هذق الشركط كجود عقد زكاج صحيح بين الزكجين

. منه كثالثها أف يتمكن الزكج من االتصاؿ بزكجته كإنجابها، الحمل الشرعية

نه في غياب هذق الشركط التي ذكرناها يجعل الحمل أك الولد ال ينسب إلى إإال

: كمن مظاهر اختبلؿ شركط الفراش نجد، الزكج كال تترتب عليه أم آثار

366...ا٤ ك٢ وػ لخ األوح. ؾل اجه-158

1174.6818ـ6817اؾل٣ضب هه .زبة اؾلك ثبة ؼبو اؾغو. هك ثؾ٤ؼ اجقبه١-159

279.2006.اج٤بء الاه.اغل٣لح اغبػ جؼخ.األ٠ اجؼخ.ايع٤خ ٤ضبم اؾال.اضب٢ اغيء.األوح لخ وػ.اجه ؾل-

160

Page 78: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

77

. ػل عك ػول ىاط ؾ٤ؼ:ات األ

يعتبر عقد الزكاج هو مناط الفراش، بوجودق يوجد الفراش كبعدمه ينعدـ

الفراش، حتى أصبح عقد الزكاج لدل رجاؿ الفقه مرادفا للفراش، فالزنا جريمة ك النسب

لقوله تعالى ،نعمة كالجريمة ال ترتب نعمة أبدا

:كقاؿ تعالى

كبالتالي فإنه يمكن لكل لشخص أف ينفي النسب عنه كلما استطاع إثبات عدـ

كهذا ليس حكرا على الرجل ك المرأة ، كجود رابطة زكجية أثناء الحمل أك الوالدة

كإنما هو حق ثابت لكل ذم مصلحة في نفي الحمل أك الولد؛ كمن ذلك الورثة ، لوحدهما

.بعد كفاة الرجل أك المرأة منه

: كجاء في قرار صادر عن المجلس األعلى

ب صجذ أ اياط ب ثؼل اغ كب اك ال ٣ؾن ثت الػ٠ ػ٤ "

..."أهو ثجر

: كجاء في قرار آخر للمجلس األعلى

٣ رؼ٤ال ؾ٤ؾب بك٤ب اؾ ان١ ٣و٢ ثوك ات ك٢ كػ ٣ت ك٤ب "

ىعب ر٤ ثذ ثبالزبك ا٠ أب أثاب وػب, ثؼخ ػل اصجبد الػ٤ اىك٣بك اجذ

..." جب ب ػ٠ كوا ايع٤خ

279.وعغ بثن. اؾال ٤ضبم ايع٤خ.اغيء اضب٢.وػ لخ األوح.ؾل اجه-

161

2 اه ا٣٥خهح - 162

3ا٣٥خ .هح اه-

163 ب ثؼلب 144.وعغ بثن.اجح ات ك٢ لخ األوح.ؾل اجه-

ا األف٤و م أ عة رغ٤ ثبؾبخ ال٤خ ػ٠ رلػ٢ أ أث, ك٤لكغ , ٣ؾلس ك٢ ااهغ اؼ٢ أ اوأح روكغ كػ لوخ لبم١ا* . ل٢ ت ال ػرذثؤ ال ػالهخ ثزي اوأح,

وال ػ ؾل . ب ثؼلب190.39اؼلك.ه ثغخ هبء اغ األػ1983.٠ به30ابكه ك٢ .هواه اغ األػ٠-

145.اجح ات.اجه

اجح .وال ػ ؾل اجه. ب ثؼلب122.17اؼلك.ه ثغخ اؾببح.1979 أزثو27ابكه ثزبه٣ـ.هواه اغ األػ٠-

145...ات

Page 79: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

78

أ رؤر٢ ايعخ ثبل أله زخ أو ربه٣ـ اثوا : ات اضب٢

. ػول اياط

يقصد بأقل مدة الحمل، هي المدة األقصر التي يمكن أف تلد فيها المرأة ابتدءا

. من تاريخ إبراـ عقد الزكاج كليس من تاريخ الدخوؿ

كلقد سبق أف أشرنا أف رجاؿ الفقه رغم اختبلؼ مذاهبهم، فهم يتفقوف حوؿ

أقل مدة الحمل كحددكها في ستة أشهر من تاريخ إبراـ العقد، كنفس الشئ أكدته

: من مدكنة األسرة التي جاء في فقرتها األكلى 154المادة

: ٣ضجذ ت ال ثلوا ايع٤خ"

اما ل زخ أو ربه٣ـ اؼول أ االرب اء ب اؼول ؾ٤ؾب - 1

..."أ كبلا

اما : "من مدكنة األسرة كالتي تنص على155كفي نفس السياؽ جاءت المادة

زظ ػ االرب ثجخ ؽ لد اوأح ث٤ أه لح اؾ أضوب, صجذ ت ال

..." از

كعليه فمتى كلدت الزكجة قبل مركر ستة أشهر من تاريخ العقد عليها، فإف النسب

.ال يلحق بالزكج كقاعدة عامة

: كفي هذا السياؽ جاء في قرار للمجلس األعلى

لخ األوح ر ػ٠ أ أه 154 ؽ٤ش ا ب بذ وز٤بد ابكح "

لح اؾ زخ أو ربه٣ـ اؼول, ب اج٤ أهام اق أ ابجخ ؼذ

أله زخ أو ربه٣ـ اؼول اجو ثزبه٣ـ 16/12/2000ؽب ثزبه٣ـ

ؿ٤و الؽن ثت اة ك٢ (ة) كب اؾخ ب اػزجود أ ال 20/10/2000

اول ان١ ثل٤ ػ ر هل جوذ ال اؾزظ ث رج٤وب ؾ٤ؾب ر ك٢ ؽبعخ

.صجذ ت ال از,اما زظ ػ االرب ثجخ ؽ لد اوأح ب ث٤ أه لح اؾ أضوب: " لخ األوح155ابكح -

." ٣ضجذ ات ابرظ ػ اجخ ثغ٤غ ابئ اووهح وػب281...اغيء اضب٢.ا٤ ك٢ وػ لخ األوح.ؾل اجه-

168

Page 80: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

79

ا٠ اعواء فجوح ج٤خ ك٢ نا اؤ بكا هل ر اثوا ػول اياط ٢ ؽب, األو ان١

."ب بذ ؼ ا٤خ ثل أب, زجؼل٣155غؼ رج٤ن وز٤بد ابكح

: كجاء في قرار آخر للمجلس األعلى

هكا ػ٠ ب هك ك٢ اؼ٢ أػال, كب اؾخ لهح اوواه اؼ ك٤ "

صجذ ب أ اة ك٢ او ػول ػ٠ ابػخ ٢ ؽب, ثؾ٤ش ا ػول اياط أثو

صخ كب االكح 10/06/2002 اىكاك ال ك٢ 2002 به 26ث٤ اوك٤ ك٢

ب ٣ضجذ ب الف الػ٠ ث وف , بذ هج أه لح اؾ از٢ ٢ زخ أو

. لخ األوح156ايعخ ال و اقجخ ا ػ٤ب ك٢ ابكح

ثبء ػ٠ اجؾش ان١ هبذ ث ثؾه اوك٤, أ ابػخ رو ث٤خ ػ٠

هذ رجؼب ني ثلـ ػول ابػ اجو ث٤ اوك٤, ب هذ ثؼل ؾم ت , مي

ال اؼ ك٢ او ثبهعبع الام ؼل صجد الف, ب رو٢ ثلوخ

ابػخ ثبء ػ٠ الوخ ااعجخ يط ػ٠ ىعز, ثلي ر اؾخ هل ػذ

."هواهب رؼ٤ال بك٤ب

405...به ا٤ ػل اثوا٤ ثؾب٢-

169

231...ؤفم ازو٠ ػ اوبء.598/2/1/2005ػلك.10/5/2006ثزبه٣ـ .هواه اغ األػ٠- 170

Page 81: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

80

. أ رؤر٢ ايعخ ثبل ثؼل خ ربه٣ـ ازبء اؼول: ات اضبش

يقصد بأقصى مدة الحمل، كهي أكبر مدة يمكن أف يبقى فيها الجنين داخل بطن

كبخبلؼ أقل مدة الحمل التي هي ستة أشهر من تاريخ إبراـ العقد كالتي أجمع ، أمه

عليها الفقهاء كما سبق بياف ذلك، فإف أقصى مدة الحمل عرفت تضاربا في المواقف

. إلى حد أف كقع االختبلؼ داخل المذهب الواحد كما سبق ذكر ذلك في الفصل األكؿ

كبالتالي فإف اختبلؿ هذا الشرط في عقد الزكاج، يجعل الولد الذم ازداد بعد سنة

من مدكنة 154من تاريخ انتهاء الزكاج أك الوفاة ال يلحق بالزكج، كهذا بصريح المادة

. األسرة

كعليه فمتى فارؽ الزكج زكجته لكونه قد طلقها أك توفي عنها، ثم أتت بولد بعد

.سنة من كقت الفراؽ، فإف النسب ال يثبت كقاعدة عامة

: حيث جاء في قرار للمجلس األعلى

هكا ػ٠ ب أص٤و أػال, كب اؾخ لهح اوواه اؼ ك٤, ب هذ ثوك ت "

ك٢ او هل ػذ هواهب ثؤ اؼالهخ ايع٤خ هل , لوخ االث ؼل صجد ج ثبة

ائ٣ل ازئبك٤ب 5/2000 /2 ربه٣ـ 267الذ ث٤ اوك٤ ثوز٠ ؽ ػلك

ان١ ه٠ ثلـ ػول ابػ , 15/12/2000 ربه٣ـ 556ثوز٠ اوواه ػلك

اثب ع٤غ ا٥صبه ازورجخ 16/7/1997 ربه٣ـ 171 ؾ٤لخ 180ا ثؼلك

, أ االث انه اىكاك فال كزوح الـ انهح, ػ٤ ٣وغ اؼ ك٤ ثبو

ا٢ء ان١ ب ب ػذ ث اثب ك٢ ؾ اكوز , ثبزب٢ كب ال ٣ؾن ثبزؤق

واػل الو٤خ اوب٤خ اؼ ثب ك٢ ابىخ ٣جو٠ اجت ؿ٤و هبئ ػ٠

."أب

: كقضى المجلس األعلى في قرار أخر له

ثضجذ ت ال ثلوا ايع٤خ؛: " ر ػ٠ ب 154٢٣ابكح -

.اء أب اؼول ؾ٤ؾب أ كبلا, اما ل زخ أو ربه٣ـ اؼول أ االرب- 1 ." اما ل فال خ ربه٣ـ الوام- 2

441...ا٤ ك٢ هب األؽا اق٤خ.ؾل اجه- 172

228...ؤفم ازو٢ ك٢ ػ اوبء.539/2/1/2005اق ػلك.26/4/2006ثزبه٣ـ .هواه اغ األػ٠-

173

Page 82: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

81

ب اػزجود اؾخ أ ايع٤خ هل الذ ػواب ثبالم هكذ اػزجبه "

اؾغخ از٢ أكذ ثب الػ٤خ إلصجبد أ ايط هل اهرغؼب كال ٣ؾن ب غ مي أ رؾن

..."ثبن ت ال ان١ غ ثؼل خ ربه٣ـ االم

ػل اب٤خ ؽ ايعخ ايط : ات اواثغ

٣ضجذ ت ال :" من مدكنة األسرة، في فقرتها األكلى154جاء في المادة

: ثلوا ايع٤خ

اما ل زخ أو ربه٣ـ اؼول أ االرب, اء أب اؼول ؾ٤ؾب أ -1

..."كبلا

بالخصوص بإمكانية المذهب المالكي يفسرها فقهاء (أمكن االتصاؿ)كعبارة

، الذم يقوؿ أف النسب يثبت للولد الذم أبي حنيفةاالتصاؿ المادم، كذلك ردا على رأم

ازداد بعد ستة أشهر من العقد كلو لم يكن هناؾ اتصاؿ بين الزكجين، كما إذا كاف

. أحدهما بالمشرؽ ك األخر بالمغرب

قابلة للتفسير بإمكانية االتصاؿ المادم بين الزكجين، (إمكانية االتصاؿ)كمفهوـ

ككذا إمكانية االتصاؿ المعنوم، أم إمكانية اإلنجاب، إضافة إلى ذلك فإف تعذر االتصاؿ قد

. يتحقق عقب العقد مباشرة، كقد يتحقق بعد بدء الحياة الزكجية

. كإثبات عدـ إمكانية االتصاؿ بعد بدء الحياة الزكجية فهو أكثر صعوبة

فوجود عقد زكاج بين الرجل كالمرأة يعد قرينة على أف الحمل أك الولد الذم

. جاءت به الزكجة هو للفراش، كهي قرينة ال يمكن دحضها متى تحققت شركطها

.من مدكنة األسرة153كهو ما نصت عليه المادة

به ا٤ ػل ؾل اجه ك٢ زبة (هواه ؿ٤و ه) 72935ػلك. ك٢ ق وػ1979٢ كعجو25ابكه ك٢ .535هواه ػلك -

151.اجح ات

: رزخ 154ابكح -

" اما ل فال خ ربه٣ـ الوام- "2 ب ثؼلب34...أؽل اق٢٤-

176

284...اغيء اضب٢.ا٤ ك٢ وػ لخ األوح.ؾل اجه- 177

.٣ضجذ الوا ثب رضجذ ث ايع٤خ: " ر ػ٠ ب 153٢٣ابكح -

:أ ثاخ فجوح رو٤ل اوغ ثو٤, ال ٣ اؼ ك٤ اال ايط ػ و٣ن اؼب, ٣ؼزجو الوا ثو ؽغخ هبؼخ ػ٠ صجد ات اكالء ايط ثلالئ ه٣خ ػ٠ اكػبئ-1 ."له أو هبئ٢ ثن اقجوح-2

Page 83: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

82

لزكج إثبات أف شركط اغير أنه يمكن هدـ القرينة السابقة أعبلق إذا ما استطاع

. الولد للفراش أك إحداها لم يتحقق

كلنفي النسب عنه، يمكنه أف يثبت أنه غير مؤهل لئلنجاب كما لو كاف مخصيا أك

أك أنه لم تتح له عمليا كبيقين فرصة االتصاؿ بزكجته، كما لو ، مجبوبا، أك لم يكن كذلك

كثبت يقينا أنه لم يحضر إلى المغرب ، كاف يقطن بالخارج ك تزكج عن طريق الوكالة، مثبل

.أبدا خبلؿ مدة الحمل

:بآكاديركجاء في حكم للمحكمة االبتدائية

ا ال ٣ برغب ػ كوا ايع٤خ, ٣ بى أ١ ارب ث٤ سؽ٢"

..."ثني كب ات ؿ٤و الؽن ثبيط...ايع٤ عك ايط ك٢ ؽبخ اػزوب

: كجاء في قرار للمجلس األعلى

ا اؾخ هلهد ب هل ب صبئن, ب أعود ثؾضب غ اوك٤ ازقذ "

مي, ب ػذ ث هواهب, أ ت ابػ ا٠ ابي ؿ٤و صبثذ بب أ

."٣ضجذ اؼالهخ ايع٤خ ث٤ الر ث٤ ابي انه

: كجاء في قرار آخر للمجلس األعلى

هكا ػ٠ ب هك ك٢ اؼ٢ أػال, كب اؾخ لهح اوواه اؼ ك٤ "

ثؾ٤ش ا ػول اياط أثو , صجذ ب أ اة ك٢ او ػول ػ٠ ابػخ ٢ ؽب

صخ كب االكح 10/06/2002 اىكاك ال ك٢ 26/03/2002ث٤ اوك٤ ك٢

بذ هج أه لح اؾ از٢ ٢ زخ أو, ب ٣ضجذ ب الف الػ٠ ث وف

لخ األوح, ثبء ػ٠ 156ال و اقجخ ا ػ٤ب ك٢ ابكح , ايعخ

اجؾش ان١ هبذ ث ثؾه اوك٤, أ ابػخ رو ث٤خ ػ٠ مي, هذ رجؼب

ني ثلـ ػول ابػ اجو ث٤ اوك٤, ب هذ ثؼل ؾم ت ال اة ك٢

"...او ثبهعبع الام ؼل صجد الف

152...اجح ات ك٢ لخ األوح.ؾل اجه- 179

261...ؤفم ازو٠ ػ اوبء.ؽ اؾخ االثزلائ٤خ ثآبك٣و-

180

232...ؤفم ازو٠ ػ اوبء.2.687/1/2003ق ػلك .28/06/2006ثزبه٣ـ .هواه اغ األػ٠- 181

231...ه ك٢ ازو٠ ػ اوبء.2.598/1/2005.ػلك.10/5/2006بكه ثزبه٣ـ.هواه اغ األػ٠-

182

Page 84: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

83

نفي النسب بواسطة اللعاف :الثانيالمبحث

باإلضافة إلى ما سبق ذكرق في المبحث األكؿ، يعتبر اللعاف كسيلة شرعية أخرل

لنفي النسب عن الزكج بالخصوص، كهو نظاـ إسبلمي خالص ال نظير له في باقي

. التشريعات الوضعية األخرل

Page 85: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

84

ل اؼب ه ل اوػ٢ : ات األ

مفهوـ اللعاف : الفقرة األكلى

اللعاف من حيث اللغة مصدر من اللعن، بمعنى الطرد كاإلبعاد من رحمة هللا

. كالعن الزكج زكجته إذا قذفها بالفجور، أم اتهمها بالزنا،تعالى

أما من حيث االصطبلح، فيقصد به حلف الزكج على زنى زكجته، أك نفيه حملها

. البلزـ له، كحلفها على تكذيبه إف أكجب نكولها حدها بحكم قاض

كمعنى هذا التعريف أف اللعاف هو أف يحكم القاضي على كل من الزكج بأف

يحلف أيمانا معينة على ما يدعيه من زنا زكجته، أك نفي حملها أك كلدها الذم ينتسب إليه

لوال اللعاف، كعلى الزكجة بأف تحلف أيمانا معينة لتكذيب زكجها فيما اتهمها به، لتدرأ

.بذلك عن نفسها الحد الواجب عليها فيما إذا نكلت

كاللعاف هو شهادات أربع مؤكدات باإليماف يؤديها الزكج مقركنة بالدعاء على

نفسه باللعنة فتقوـ مقاـ حد القذؼ في حقه، كتؤديها الزكجة بالدعاء على نفسها

:في قوله كهذا ما أكدق هللا سبحانه كتعالى، في حقها الزنابالغضب فتقوـ مقاـ

من مدكنة األسرة 158كقد جعل المشرع المغربي من خبلؿ مقتضيات المادة

اللعاف من بين األسباب التي يعتمد في نفي النسب، لكن دكف أف يبين مفهومه أك يحدد

. مسطرته ك أحكامه

.110. وعغ بثن. األوح ك٢ ء لخ األؽا اق٤خ. ؾل ابكؼ٢ -

183

.444. وعغ بثن. ا٤ ك٢ هب األؽا اق٤خ. ؾل اجه -184

.413. وعغ بثن. بئ اإلصجبد ك٢ الو اإلال٢. ؾل اث ؼغى -

185

.258. وعغ بثن. أؽب األوح ك٢ او٣ؼخ اإلال٤خ كن لخ األؽا اق٤خ. ؾل اث ؼغى -186

.111. وعغ بثن. ؾل ابكؼ٢ -

187

. هح اه7 6 ا٣٥خ -188

Page 86: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

85

إليها إال االلتجاءكنظرا لما قد تخلفه هذق الوسيلة من ضرر، كجب على الزكج عدـ

عند تيقنه من أف الحمل ليس منه، كمن ناحية أخرل، فالله حتم على المسلم ستر معصية

كلم تحمل من ذلك )أخيه، لذلك كاف من األكلى للزكج الذم يثبت له أف زكجته قد زنت

أف يسترها كعدـ التشهير بها بمبلعنتها، إذ يمكنه أف يفارقها بالطبلؽ، أما إذا كاف (الزنا

يريد من اللعاف نفي الحمل أك الولد، فهو كاجب عليه، ألف تركه في هذق الحالة يؤدم

إلى انتساب الولد إلى الزكج، كيترتب على ذلك اختبلط األنساب كحرماف الورثة مما كانوا

. سيرثونه لوال هذا الولد

صور اللعاف كسندق الشرعي : الفقرة الثانية

ه اؼب : أال

يعتبر اللعاف طريقا شرعيا يتم سلوكه في حالتين فقط لخصهما ابن عرفة في

، "ؽق ايط ػ٠ ى٠ ىعز أ ل٢ ؽب االى " قتعريفه للعاف عندما قاؿ بأف

: كهما كالتالي

إذا رمى الرجل امرأته بالزنا ك اعتمد في : اتهاـ الزكج زكجته بالزنا :الحالة األكلى

، فبل خبلؼ في أحقيته في رميه هذا على معاينته لها تزني كالمركد في المكحلة

الشافعي كأبو حنيفة كبه قاؿ الجمهور كمنهم ، اللعاف شريطة أال يطأها بعد الرؤية

فالمشهور عنه أف اللعاف ال يجوز بمجرد اإلماـ مالككغيرهم، أما كالثورم كأحمد كداكد

، كفي حاؿ أجرم اللعاف كحدث أف ظهر بعدق حمل فله رؤيتاف إحداهما بالزنا االتهاـ

تقوؿ بلحوقه به، أما ابن القاسم فقد ركل قوال آخر تقوؿ بسقوط الحمل عنه، كالثانية

. االتهاـعنه، أجاز فيه اللعاف بمجرد حصوؿ

كفي هذق الحالة يمكن للزكج المطالبة باللعاف، :نفي الحمل أك الولد :الحالة الثانية

عندما يتأكد من أف الحمل الذم ببطن زكجته أك الوليد الذم كضعته ليس منه، شريطة أف

أما إذا ادعى نفي . يدعي اإلستبراء كهذا ما أجمع عليه فقهاء الشريعة اإلسبلمية

الحمل دكف أف يقرف نفيه هذا برمي زكجته بالزنى، كدكف أف يتأكد من تحقق

.258. وعغ بثن. أؽب األوح ك٢ او٣ؼخ اإلال٤خ كن لخ األؽا اق٤خ. ؾل اث ؼغى-

189

.110. وعغ بثن. ؾل ابكؼ٢- 190

ب ثؼلب111. اوعغ ل-

191

. ب ثؼلب57. لخ األؽا اق٤خ االكح زبئغب. فبل ث٤- 192

.141-140. 1995. (.ؽ..).(.ؽ.).اع٤ي ك٢ أؽب األوح ك٢ ء لخ األؽا اق٤خ. ؾ ف٤و١-

193

248.1992.ر.ج٤ب.غو٣خ741.اوا٤ الو٤خ. أث اوب ؾل ث أؽل اج٢ اـوب٢- 194

Page 87: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

86

الذين عللو للشافعي كداكدفالمشهور عن مالك أف اللعاف ال يجب، خبلفا ، اإلستبراء

. رأيهم بالجواز، بكوف المرأة قد ينزؿ منها الدـ كمع ذلك تكوف حامبل

كقد تباينت آراء الفقهاء أيضا بخصوص الزمن المحدد لنفي الحمل، حيث ذهب

إلى عكس ذلك، حيث أبو حنيفة الجمهور إلى ضركرة حصوؿ النفي أثناء الحمل، كذهب

لم يجز للزكج اللعاف بعد الوضع، إذا كاف الشافعيأجل النفي إلى ما بعد الوضع، بينما

فقد قرر أف اإلماـ مالكأما بخصوص ، عالما بالحمل كمكنه الحاكم منه كلم يبلعن

ممارسة الزكج لحق اللعاف يجب أف يتم بمجرد علمه بالحمل كإذا علم به كتأخر عن

. طلب المبلعنة دكف عذر مشركع إلى أف يحصل الوضع سقط حقه في اللعاف

كهذا ما يجرم العمل به حاليا من طرؼ القضاء حيث استقر رأيه على ضركرة

. مباشرة دعول اللعاف بمجرد علم الزكج تحت طائلة عدـ قبولها

: ال اوػ٢ ؼب: صب٤ب

: لقد أجمع الفقهاء على مشركعية اللعاف كوسيلة لنفي النسب، كذلك لقوله تعالى

"

" .

كما تبث في صحيح البخارم كغيرق أف اللعاف كقع في عهدق عليه السبلـ كبأمرق،

فقد قاؿ عبد هللا بن عباس لما نزلت اآلية، كما هو األمر بخصوص كاقعة هبلؿ بن أمية

.

قضى فيه بىقض قرار محكمة االسحئىبف لكون قواعد الفقه المبلكي جشحرط لحمكيه السوج مه مالعىة زوجحه عىد " كول عبء ك٢ هواه غ األػ٠ -

195

" ادعبئه السوب ووفي الحمل أن يحقدم ذلك اسحبراء السوجة ببلوسبئل الشرعية، وأوه ممب لم يحم ذلك اإلسحبراء ال يجوز الحكم بىفي وسب الولد .34 . 22ػلك . و ك٢ غخ هبء اغ األػ٠. 128 رؾذ ػلك 1971 ٤٣ى 5هواه بكه ػ اغ األػ٠ ثزبه٣ـ -

.141-140 . وعغ بثن. ؾ ف٤و١- 196

.9 8 7 6ا٣٥خ .هح اه-

197

.4ا٣٥خ . هح اه- 198

Page 88: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

87

سأؿ سعد بن عبادة النبي صلى هللا عليه كسلم، عن ما يقتضيه قوؿ هللا تعالى،

أم «ر٢ ث ؽز٠ ٣و٢ ؽبعز٥كاهلل » :فقاؿ سعد للنبي، فيمن رمى زكجته بالزنا

٣ب ه اهلل ا٢ » :ثم بعد ذلك جاء هبلؿ بن أمية للنبي عليه السبلـ فقاؿ، الشهداء

عئذ أ٢ ػبء كعلد ػلب هعال, كوأ٣ذ ثؼ٢٤ ؼذ ثؤم٢, كو اج٢ ٠ اهلل

اهلل ا٢ ألهعا أ ٣غؼ اهلل ٢ » : ثم قاؿ هبلؿ «...ػ٤ ب عبء ث ازل ػ٤

"بعد ذلك نزؿ الوحي على رسوؿ هللا عليه السبلـ، كنزلت ك ,«.ب قوعب

:كسلم عليه هللا صلى فقاؿ

أها " ... فقاؿ صلى هللا عليه كسلم "أثو ٣ب ال, كول عؼ اهلل ي كوعب قوعب"

. "ال ػا ث٤ب " :ثم قاؿ .."ا٤ب

كما أف كاقعة اللعاف تجد سندها أيضا فيما ركاق العبلمة ابن رشد كحكم فيها

عبء ا٠ ػب ث ػل١ اؼغال٢ " ... :صلى هللا عليه كسلم نقبل عن اإلماـ مالك أنه

٣ب ػب أهأ٣ذ هعال عل غ اوأر أ٣وز كزوز ؟ أ ٤ق : هع ه كوب

٣لؼ ؟ ٣ب ػب ك٢ مي ه اهلل ػ٤ اال , كؤ ػب ػ مي ه اهلل,

٣ب ػب بما هب ه اهلل ٠ اهلل ػ٤ : كب هعغ ػب ا٠ أ عبء ػ٣و كوب

: كوب . ؟ كوب رؤر٢ ثق٤و, هل و ه اهلل ػ٤ اال اؤخ از٢ ؤز ػب

كؤهج ػ٣و ؽز٠ أر٠ ه اهلل ػ٤ اال اب . اهلل ألز٢ ؽز٠ أؤ ػب

٣ب ه اهلل أهأ٣ذ هعال عل غ اوأر هعال أ٣وز كزوز ؟ أ ٤ق ٣لؼ ؟ كوب : كوب

هب , كزالػب, أب غ . هل ي ك٤ي ك٢ بؽجزي هوآ كبمت كآد ثب: ه اهلل

اب ػل ه اهلل ٠ اهلل ػ٤ , كب كوؿب رالػب, هب ػ٣و نثذ

... " أزب, كوب ثضالس هج أ ٣ؤو ثني ه اهلل اػ٤ب ٣ب ه اهلل

.9 8 7 6ا٣٥خ . هح اه

199

. ب ثؼلب413 . بئ اإلصجبد ك٢ الو اإلال٢. أهك ؾل اث ؼغى200

.2001-1421. زجخ ازو.اجؼخ األ٠. ؽوو فوط أؽبك٣ض ػن ػ٤ ا٤ـ ب ؾل ػ٣خ. اؤ إلب بي ث أ-

. ب ثؼلب404

Page 89: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

88

و اؼب ور اوػ٤خ: ات اضب٢

اللعاف عادة ال يتم إال بواسطة حكم يصدرق القضاء بناءا على دعول يقيمها

الزكج، كالمحكمة ال تحكم في دعول اللعاف إال بعد أف تتحقق من شركط أساسية، على

.أساسها يتم تحديد المسطرة المتبعة

شركط اللعاف : الفقرة األكلى

: يستوجب اللعاف كمسطرة، توفر شركط سيتم إدراجها على النحو التالي

لقوله ، قياـ الزكجية حقيقة أك حكما بين القاذؼ كالمقذكفة:الشرط األكؿ

أم البد من أف يكوف الشخص الذم اتهم ، "": تعالى

. بالزنا زكجا لها، سواء كاف هذا الزكاج مبني على عقد صحيح أك فاسد

يشترط أف يكوف العقد صحيحا ألف الموطوءة بنكاح فاسد ال أبي حنيفةغير أف

كما يمكن اللعاف في عدة الطبلؽ . يحد قاذفها، كيأخذ الوطء بشبهة حكم الزكاج

الرجعي كالبائن خبلفا لمذهب أبي حنيفة الذم يبيح اللعاف في عدة الطبلؽ الرجعي

. فقط، كهذا بالنسبة لدعول رؤية الزنا

أما في دعول نفي الحمل، فله أف يبلعنها كلو انتهت عدتها إلى أقصى مدة

. الحمل

، كأف ال يمس زكجته بعد هذق الزنا ال بد للزكج أف يدعي رؤية :الشرط الثاني

. بطلت دعول اللعاف من أساسهاالزناالرؤيا فإف جامع الزكج زكجته بعد رؤية

كمن القرائن التي يعتمد عليها الزكج لنفي الولد أف يدعي أنه استبرأها بحيضة

. ، ألف الحيض قرينة على براءة الرحم من الحمل مالككاحدة بقوؿ

. ب ثؼلب118. وعغ بثن. ؾل ابكؼ٢-

202

.6ا٣٥خ . هح اه- 203

.259.وعغ بثن. أؽب األوح ك٢ او٣ؼخ اإلال٤خ. ؾل اث ؼغى-

204

. ب ثؼلب60. وعغ بثن. االكح زبئغب. لخ األؽا اق٤خ. فبل ث٤- 205

.259 . وعغ بثن. أؽب األوح ك٢ او٣ؼخ اإلال٤خ. ؾل اث ؼغى-

206

. ب ثؼلب118. وعغ بثن. ؾل ابكؼ٢- 207

Page 90: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

89

ثبء ػ٠ ب عبء ك٢ اال اج٤خ, : "جاء في قرار للمحكمة االبتدائية

, ك٢ ؽ٤ 29/08/2003از٢ رج٤ فالب أ ثلا٣خ ؽ الػ٠ ػ٤ب روعغ زبه٣ـ

أهو الػ٢ أ ظ ػ٠ ارب ثيعز ٣ؼبوب ؼبوح األىاط ا٠ ؿب٣خ ز و

, ب ٣زج٤ ؼ اػزيا الػ٢ 2003 ؿذ 31, أ١ ا٠ ؿب٣خ 2003ؿذ

يعز ٣ز اال ثؼل هع اؾ, ثبزب٢ رجو٠ كػ اؼب لزووح أل وب

. "اؾ٤ ازضخ ك٢ ازجواء ايعخ, اػزيا ايط ب جبوح ثؼل وب

يجب أال تكوف العادة تقضي باستحالة أف يكوف الولد من الزكج : الشرط الثالث

كما لو أتت به الزكجة ألقل من ستة أشهر بعد العقد عليها، أك ألكثر من السنة بعد

الفراؽ، أك تأكد للمحكمة أنه لم يكن هناؾ اتصاؿ أصبل بين المتنازعين كما لو كاف يحوؿ

أك كاف الزكج مجبوبا أك محبوسا في سجن ال بينهما حائل، كأف تكوف بينهما مسافة بعيدة

. يمكنه الخركج منه

ازلن ػ٤ أ اغ أله زخ :"كقد جاء في قرار للمجلس األعلى

اؼب : هب اث ػوكخ. أو ٣ل٢ ات ثـ٤و ؼب, و٤ب ابغ اوػ٢ ػ٠ ل٤

ا٠ أ هب ب أرذ ث أله .. .ؽق ايط ػ٠ ى٠ ىعز أ ل٢ ؽب االى

ألف مجيء الزكجة بالولد في أقل ، " زخ أو ٣ اؼول كب زق ؿ٤و ؼب

بواسطة من ستة أشهر قرينة على عدـ ثبوت نسبه للزكج، كال يحتاج إلى نفي نسبه

. اللعاف

ا ايعخ از٢ ؼذ ثؼل زخ ػو : "كما جاء في قرار آخر لمحكمة االستئناؼ

وا ؿ٤جخ ايط, ازؾب االرب ٣ضجذ أب ك٢ ه٣جخ, كبل ؿ٤و الؽن ٤

. " رج٤وب وح اؼب ث أل لح اؾ أهبب خ

التعجيل برفع دعول اللعاف، أم يجب أف يقع اللعاف بمجرد رؤية : الشرط الرابع

أجل يوـ أك يومين لرفع دعػول المالػكيةالزنا أك ظهور الحمل كالعلم به، كقد أعطى

كال يقبل اللعاف بعد مركر هذا األجل ألف سكوت الزكج حينئذ قرينة على كذبه .اللعاف

كهو اعتراؼ ضمني بالنسب، كهذا ما استقر عليه العمل القضائي المغربي، كمن قرارات

غخ هبء األوح اؼلك767/03 ق ػلك 10/03/2005 ثزبه٣ـ 1581/06هواه اؾخ االثزلائ٤خ ثبؾ٢ اؾ٢ ػ٤ ان ؽ هه -

208

3/2006 .259. وعغ بثن. ؾل اث ؼغى-

209

.136لخ اؼ اوبئ٢ . 140/2002 اق ػلك 464 رؾذ ػلك 19/06/2002هواه بكه ػ اغ األػ٠ ثزبه٣ـ - 210

كعجو 7 غخ اواكؼخ اؼلك 28/94 ك٢ اق ػلك 02/06/1995 بكه ثزبه٣ـ 252هواه بكه ػ ازئبك٤خ آبك٣و رؾذ ػلك -

1997.211

.158 157 156 . وعغ بثن. اجح ات. ؾل اجه-

212

Page 91: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

90

: كأحكاـ القضاء في هذا الشأف نذكر القرار الصادر عن المجلس األعلى كالذم جاء فيه

. "اما ػ ايط ثبؾ ذ كال ٣غ ه ثل٢ ات, ال ٣ اؼب "

ا ا٤خ اضبهح وف ازؤق :"كما جاء في قرار لمحكمة االستئناؼ

٤ ؤب ازؤص٤و ػ٠ اث٤خ اؾ ازؤق ك٤ب ه٠ ث هك ات, أل

كػ ٣غت أ رضبه ثغوك هإ٣خ اؾ أ بلح ايب, نا أو ٣غؤ ا٤ ازؤق

اال ثؼل ٢ جغ اد ػ ربه٣ـ اغ غ ػ ثبؾ, مي ثبهواه ػل ؽه

ثغخ اجؾش ان١ أعو١ وف اؾخ ك٢ اوؽخ االثزلائ٤خ غ اوك٤, ك أ

. "٣ ػنه ٣ؼ ى وح اؼب

ا الػ٢ ػ ثبؾ ن : " كجاء في حكم المحكمة االبتدائية بالدار البيضاء

, أ١ 08/06/2004, ٣ؼل ا٠ هكغ كػ اؼب اال ثزبه٣ـ 22/04/2004ربه٣ـ

ثؼل ؽا٢ و٣ ربه٣ـ ػ ثبؾ, ر ٤خ ن الح رو ؽو ك٢

. "بهخ كػ اؼب, هو٣خ ػ٠ اػزواك ثبت

كف ايط ثيعز ؽبال ك٢ : "كما جاء في حكم المحكمة االبتدائية بمراكش

وب ابك ؽ٤ش اؾ ظبو اؼ, ر ك ػنه, ص ازواه ك٢ االرب

ثب ػل غئ ا٠ ابجخ ثل٢ ات و وح اؼب, هوائ رل ػ٠ اػزواك

. " ثؤ اؾ ج

ا اضبثذ فال عخ :" بالعرائشاالبتدائيةكجاء في حكم آخر للمحكمة

اجؾش ثبهواه الػ٢ ل, أ ال اواك ل٢ ج ٣جؾ جغ اد, أ الػ٢

ك٢ اثب أ١ ن جغ اد, أ و ىعز ا٠ ازل٠ أع ػ ثبؾ

. "اغ, أهب ؽل اؼو٤وخ نا ال

فسكوت المدعي طيلة هذق المدة بدكف عذر، كإقامته مع زكجته بعد الوضع،

. كإقامة حفل العقيقة للولد، قرائن على اعترافه بنسب الولد إليه

.1980 جو 1401 ؾو 130غخ اوبء اوب ػلك . 56 ثؼلك 29/12/1970هواه اغ األػ٠ بكه ك٢ -

213

.(237اظو ازو٠ ػ اوبء ). 05/7-311 اق ػلك 29/12/2005هواه بكه ػ ازئبك٤خ غخ ك٢ - 214

.(2006اؼلك اضبش كعجو )غخ هبء األوح . 03/01/2006هواه اؾخ االثزلائ٤خ ثبلاه اج٤بء ثزبه٣ـ -

215

.(138. اظو لخ األوح اؼ اوبئ٢ اـوث٢ ؾل ثلو٤و) 826 رؾذ ػلك 25/11/1986ؽ اؾخ االثزلائ٤خ وا ك٢ - 216

(.247.ازو٠ ػ اوبء)04/5-242 اق ػلك 12/04/2005ؽ بكه ػ اثزلائ٤خ ثبؼوائ ك٢ -

217

Page 92: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

91

يجب أال يكوف الزكج قد اعترؼ صراحة أك ضمنا بالنسب الذم :الشرط الخامس

نفس الشيء ، كيعتبر اعترافا شراء الزكج بعض معدات كمبلبس الوليد ، يبلعن بسببه

إذا لم يعلم إال بعد كضع الحمل، فيجب عليه أال يشترم المهد أال يقيم حفلة العقيقة كأال

. يقبل التهاني

كإذا اعترؼ بالحمل أك الولد بعد كضعه، فبل يجوز له أف ينفيه بعد ذلك، فإف فعل

. أقيم عليه حد القاذؼ، كال لعاف كيثبت النسب

كأخيرا ال يشترط في اللعاف أف يكوف الزكج قد بنى بزكجته، كإنما له أف يبلعنها

. قبل كبعد البناء

مسطرة اللعاف : الفقرة الثانية

إذا عاين الزكج ارتكاب الزنا كالمركد في المكحلة، بدكف أف يكوف له أربعة

شهود عليها، لم يبق من سبيل أمامه، سول رفع الدعول أماـ المحكمة، ففي هذا

الصدد، تختلف مسطرة اللعاف عما يعرفه الشرع اإلسبلمي، حيث كاف اللعاف يخضع

. لعدة شركط من حيث المكاف كالزماف

. ينبغي أف يتم في المسجد بحضور جماعة أقلها أربعة شهود: فمن حيث المكاف

يتم اللعاف بعد صبلة العصر ألف اليمين الكاذبة أشد عقوبة : كمن حيث الزماف

صالصخ ال ٣ اهلل ٣ او٤بخ ال ٣ي٤ :"بعدها، لقوله صلى هللا عليه كسلم

. "ب اوة هع ؽق ٤٣ب بمثخ ثؼل اؼو ٣وزغ ثب.. .أ٤ػناة

أما في الوقت الحاضر، فإف دعول اللعاف ترفع أماـ المحكمة االبتدائية بحيث ال

ينتفي نسب الولد عن الرجل أك حمل الزكجة منه إال بحكم قضائي، كالقاضي الذم

رفعت أمامه دعول اللعاف يقوـ باستدعاء الطرفين معا، طبقا لقواعد المسطرة المدنية،

بحيث يبدأ الزكج ،كتطبق بصددهما األحكاـ المضمنة في آية المبلعنة بسورة النور

، كيقوؿ الزناباأليماف فيقوؿ أربع مرات أشهد بالله إني لمن الصادقين فيما رميتها به من

.294. وعغ بثن. وػ لخ األوح. ؾل اجه-

218

. ب ثؼلب62 . وعغ بثن. فبل ث٤- 219

.295. وعغ بثن. ؾل اجه-

220

. ب ثؼلب118. وعغ بثن. أهك ؾل ابكؼ٢- 221

297 296. وعغ بثن. بئ اإلصجبد ك٢ الو اإلال٢ . ؾل اث ؼغى:أظو أ٣ب - .288. وعغ بثن. وػ لخ األوح. ؾل اجه-

222

Page 93: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

92

في الخامسة لعنة هللا علي إف كنت من الكاذبين مشيرا في كل ذلك إلى الزكجة، ثم

أربع مرات، الزناتقوؿ الزكجة بعد ذلك، أشهد بالله إنه لمن الكاذبين فيما رماني به من

ثم تقوؿ في الخامسة غضب هللا علي إف كاف من الصادقين مشيرة في كل ذلك إلى

. الزكج

: كفي هذا الصدد يوجز ابن عاصم الغرناطي هذق المسطرة قائبل

لدفػػع حد أربػػع من األيمػػػػػاف باإللتعػػػػػػافقكيبػػدأ الػػزكج في

مخمسػػػا بلعنػػة إف كذبػػػػػػػػػػا إثبػػاتا أك نفيػػا على ما كجػػػػب

كتحلػػػف الزكجػػة بعد أربعػػػػا لتػدرأ الحػػد بنفػي ما ادعػػػػػػػػػا

تخميسػػا بغضػػب إف صدقػػػػػا ثػم إذا تػم اللعػاف افترقػػػػػػػا

. ب ثؼلب261. وعغ بثن. أؽب األوح ك٢ او٣ؼخ اإلال٤خ. ؾل اث ؼغى-

223

. ب ثؼلب118. وعغ بثن. ؾل ابكؼ٢- 224

Page 94: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

93

: آصبه اؼب ؽ ا ػ: ات اضبش

إف دعول اللعاف التي يقيمها الزكج لمبلعنة زكجته، تترتب عنها مجموعة من

. اآلثار، ما لم يكن هناؾ نكوؿ من جانب أحد الطرفين

آثار اللعاف : الفقرة األكلى

: إذا تمت إجراءات اللعاف داخل المحكمة، ترتب عن ذلك آثار معينة كهي

تقع الفرقة بين الزكجين كيفسخ نكاحهما كال يجوز لهما أف يتراجعا، أك أف :أكال *

يتزكج أحدهما اآلخر بعد ذلك، ألف اللعاف من الموانع المؤبدة للزكاج كهذا هو رأم

. جمهور الفقهاء

كما أف األحاديث التي كردت عن النبي صلى هللا عليه كسلم في اللعاف تنص على

" كبذ ري خ ازالػ٤ : "أنه فرؽ بينهما، كقاؿ ابن شهاب فيما ركاق عن مالك عنه

كحجة الجمهور أنه قد كقع بينهما من ، " ال ج٤ ي ػ٤ب: "ككذا قوله عليه السبلـ

كهذا ما اعتمدته ، التنافر كالتباغض كإبطاؿ حدكد هللا ما أكجب أال يجتمعا بعدها أبدا

عن ابن عباس عن النبي صلى هللا عليه كسلم الدارقطنيالمالكية باستنادها لما ركاق

. " ازالػب اما اكزوهب ال ٣غزؼب أثلا : "أنه قاؿ

متى تحققت شركط اللعاف، يسقط عن الزكج حد القذؼ إذا حلف أيماف : ثانيا*

. إذا حلفت األيماف كذلكالزنااللعاف الخمسة، كما يسقط عن الزكجة حد

ينتفي النسب بمجرد أداء الزكج األيماف الخمسة، لما كرد عن ابن عمر أف : ثالثا*

النبي صلى هللا عليه كسلم العن بين رجل كامرأة، فانتفى من كلدها ففرؽ بينهما،

إال أنه يمكن للزكج أف يستلحق ذلك الولد بعد اللعاف فيما إذا . كألحق الولد بالمرأة

إال إذا ، كذب نفسه فيما رمى زكجته به، كيحد حينئذ حد القذؼ كيلحق به ذلك الولد

هكغ ػ أز٢ : "أتبث بأنه كاف ضحية تدليس أك إكراق مثبل، لقوله صلى هللا عليه كسلم

". اقؤ ا٤ب ب ازوا ػ٤

. ب ثؼلب298 . وعغ بثن. بئ اإلصجبد ك٢ الو اإلال٢. أهك ؾل اث ؼغى-

225

. ب ثؼلب90 " ..ؽ.." اغيء اضب٢. رؾو٤ن كو٣ل ػجل اؼي٣ي اغل١. ثلا٣خ اغزل ب٣خ اوزل.أث ا٤ل اث هل- 226

.295 . وعغ بثن. وػ لخ األوح. أهك ؾل اجه-

227

. ب ثؼلب85 . وعغ بثن. فبل ث٤- 228

.- ب ثؼلب85 . اوعغ ل-

229

. ب ثؼلب259 . وعغ بثن. أؽب األوح ك٢ او٣ؼخ اإلال٤خ. ؾل اث ؼغى- 230

Page 95: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

94

: كقد أشار إلى هذق اآلثار صاحب التحفة بقوله

كيسقػػػط الحػد كينتفػي الولػػػد كيحػرـ العػود إلى طػوؿ األبػػػد

. كالفسػخ من بعد اللعػػاف ماض دكف طػبلؽ كبحكػم القاضػي

حكم النكوؿ عن اللعاف : الفقرة الثانية

يهدؼ الزكج من خبلؿ رفعه لدعول اللعاف إلى نفي حمل الزكجة، أك اتهامها

بالزنا، كهذا ما يقتضي منه أداء إيماف اللعاف كاملة كما هي موضحة في آية المبلعنة

لكن إذا ما حصل كامتنع عن أداء اإليماف كاملة، فإنه يسجن إلى أف يبلعن، فإف استمر

على امتناعه كلم يحلف، أك حلف بعض األيماف كنكل عن الباقي، كلو عن يمين كاحدة

فقط، فإنه يحد حد القذؼ كال ينفسخ النكاح، كيلحق به الولد الذم نفاق، كهذا هو رأم

: كقد استدلوا عليه بقوله تعالى في اآلية الرابعة من سورة النور ، جمهور الفقهاء

كهذا يقتضي أف يحد من قذؼ سواق، سواء قذؼ

زكجته أك أجنبية عنه، كقد جعل اللعاف للزكج مقاـ الشهود، كهذا يقتضي أنه إذا نكل كاف

: كفي هذا الصدد يقوؿ ابن عاصم الغرناطي ، بمنزلة من ال شهود له فيحد

كيسجن القاذؼ حتى يلتعػػػن كإف أبى فالحد حكم يقتػػػػػرف

كإذا حلف الزكج أيماف اللعاف تم امتنعت الزكجة أف تبلعنه بعد أف كذبته فيما

رماها به، أك حلفت بعض األيماف، كامتنعت عن الباقي فإنها تحد، كحدها الرجم، إف كاف

دخل بها ككجدت فيها شركط اإلحصاف، كإف لم يكن دخل بها فالجلد، على قوؿ

أما أبو حنيفة فيرل أف الزكجة إذا نكلت كجب . الشافعي كمالك كأحمد كجمهور الفقهاء

. حبسها إلى أف تبلعن أك تصدؽ زكجها، فإذا صدقته اندفع اللعاف عنها، كال حد عليها

ىب ثؼل : ال ٣ؾ ك اوة اال ثبؽل صالس: "كحجته قوله صلى هللا عليه كسلم

. "اؽب, أ لو ثؼل ا٣ب, أ هز ل ثـ٤و ل

87 86 85. وعغ بثن. فبل ث٤-

231

.248 . وعغ بثن. هل أبه أث اوب ا٠ ن ا٥صبه ث٤ل٤خ قزوح أظو اوا٤ الو٤خ .9 8 7 6ا٣٥خ . هح اه-

232

. ب ثؼلب261 . وعغ بثن. ؾل اث ؼغى- 233

.90-89. وعغ بثن. ثلا٣خ اغزل ب٣خ اوزل. اث هل-

234

.298 . وعغ بثن. وػ لخ األوح. ؾل اجه- 235

.90-89. وعغ ل.اث هل-

236

Page 96: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

95

إقداـ الزكج على : كعلى هذا تكوف الحجة الموجبة للحد على الزكجة مركبة من

اتهاـ زكجته بالزنا، كحلفه أربع مرات على أنه صادؽ، كالدعوة على نفسه باللعنة إف

كاف كاذبا، ثم نكوؿ الزكجة عن األيماف التي ترد بها أيماف الزكج كتدرأ بها العذاب عن

. نفسها

كتجدر اإلشارة إلى أنه في الفقه المالكي كحسب اإلماـ ابن القاسم، أف الزكج

إذا العن كحدث أف توفيت الزكجة قبل أف تلتعن، فإنه يرثها مادامت في عصمته ألف

اللعاف لم يتم كامبل، كيرل اإلماـ مالك أف الزكج متى التعن ثم مات، فإنه كجب على

الزكجة اإللتعاف لدرء العذاب عنها أم حد الزنا، فإف نكلت فإنها ترثه ألنها بقيت في

. عصمته، ماداـ اللعاف لم يتم، كإف كانت تعرض نفسها للحد بسبب نكولها

.298 . بئ اإلصجبد ك٢ الو اإلال٢. ؾل اث ؼغى-

237

.298 . وػ لخ األوح.ؾل اجه- 238

Page 97: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

96

: اب٤بد اؼب: ات اواثغ

نظرا للمكانة السامية التي يحظى بها اللعاف من الناحيتين الشرعية كالقانونية،

باعتبارق كسيلة لنفي النسب فور تحقق شركطه، إال أف ذلك ال ينفي كجود إشكاالت

التنازع بين اللعاف كالوسائل : كنزاعات مرتبطة به، كالتي سنتطرؽ لها من خبلؿ فقرتين

، كالتنازع بين اللعاف كالوسائل الحديثة البصمة الوراثية (كفقرة أكلى)التقليدية

.(كفقرة ثانية)نموذجا

: التنازع بين اللعاف كالوسائل التقليدية في مجاؿ النسب: الفقرة األكلى

: من مدكنة األسرة، كالتي تنص على أف152انطبلقا من المادة

أجبة ؾم ات "

الوا؛ -1

اإلهواه؛ -2

"اجخ؛ -3

فهذق الوسائل تعتبر من القرائن التقليدية كالشرعية لثبوت النسب، كهي أساس

اإلشكالية التي ستنبني عليها دراسة التنازع بينها كبين اللعاف كوسيلة لنفي النسب، كذلك

: كفق الشكل التالي

: ازبىع ث٤ الوا اؼب: أال

ب ٢ اؾبخ از٢ ٣ أ ٣ؾلس ك٤ب ازبىع ث٤ اؼب ٤خ ل٢ ات, الوا ؾغخ

هبؼخ ضجد ات؟

إف حدكث التنازع بين الفراش كاللعاف لن يغيب إال في حالة كاحدة، كهي عدـ

كجود الفراش كحجة قاطعة على ثبوت النسب، كبالتالي يتعذر نفيه شرعا سواء بواسطة

. اللعاف أك الخبرة الطبية إف توفرت شركطها

فالحالة التي يزداد فيها الولد على فراش الزكجية كفي أثناء قياـ العبلقة الزكجية

تكوف حجة على ثبوت النسب ما لم يسلك الزكج الوسائل المقررة شرعا لنفيه عن طريق

اللعاف، ألف من ضمن شركطه ضركرة توفر عقد زكاج مثبت لقياـ عبلقة شرعية، فدعول

. اللعاف إذا مقركنة بوجود عقد زكاج

Page 98: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

97

رؼ بىػخ ايط ك٢ كوا ايع٤خ : كالسؤاؿ الذم يطرح في هذا اإلطار هو

؟ ثزاكو ػول ىاط صبثذ وػب هبب ثؤ١ ؽغخ أل١ جت

رغم توفر فراش الزكجية كأساس لتبني مسطرة اللعاف، إال أنه يعتبر قاصرا

خصوصا عند إدالء الزكج بأدلة تمكنه من المنازعة فيه كبالتالي نفي النسب عنه، مثبل كأف

الشرعي، بمعنى أنه لم يتصل بزكجته منذ ك يدلي بعدـ توفر شرط اإلمكانين العادم

ازدياد االبن األكؿ، أم أنه استبرأها، كبالتالي فيمين اللعاف ستنازع توفر شرط الفراش

. الصحيح القائم بين الزكجين، كيتم نفي النسب

ازبىع ث٤ اإلهواه اؼب: صب٤ب

القاعدة تقوؿ أف للزكج الحق في طلب إجراء اللعاف لنفي نسب الطفل الذم

أال يكوف الزكج : كضعته زكجته، لكن هذق القاعدة ترد عليها استثناءات كقيود تتمثل في

قد سبق له أف أقر بالنسب، فاإلقرار المعتبر شرعا يكوف صريحا كأف يقوؿ هذا الولد لي،

أك أف يكوف حاضرا عند الوالدة كلم ينكرق، كمن أمثلته أيضا الحالة التي تلد فيها الزكجة

توأمين فيقر الزكج بنسب أحدهما كينفي الثاني، فإقرارق بنسب أحدهما هو إقرار باآلخر،

. ألنهما خلقا من ماء كاحد

اؾ ااعت ازج٤ن؟كب كلو افترضنا أف الزكج قد رجع في إقرارق،

في هذق الحالة يحق للزكجة طلب إجراء اللعاف، ألف رجوعه في إقرارق يعتبر

كلتدافع عن شرفها كجب عليها سلوؾ مسطرة اللعاف بينها كبين ، مهانة لها كاتهاما بالزنا

زكجها، فالمبلعنة في هذق الحالة ال تؤدم إلى نفي النسب، حيث أف الولد يبقى نسبه

من 337ثابت شرعا كقانونا، كإنما تجرل دفعا للعار عن الزكجة، كقد قضت المادة

اما أهو ايط :"األحكاـ الشرعية في األحواؿ الشخصية لدكلة اإلمارات العربية على أنه

ثت ال واؽخ أ كالخ, كب ات ال ٣زل٠ ا رالػ ايعب كوم اوب٢

كبالتالي فبل مجاؿ العتماد اللعاف في مواجهة اإلقرار، حتى كلو أتت الزكجة "ث٤ب

بالولد لثبلثة أشهر من تاريخ النكاح، ألنه حجة ال تنازعها أم كسيلة أخرل من كسائل نفي

النسب كال مجاؿ للحديث عن قاعدة أمد الحمل كأقصاق، ألف اإلقرار يعتبر سيد األدلة،

كهاخ اجخ اهاص٤خ زغل ػ٢ ث٤ع٢. بئ اصجبد ات ل٤ ب ث٤ او٣ؼخ اوب اـوث٢. ٣ق أك٣ت. ػي٣ي ثبو٣-

239

.71. 2009/2010خ . عبؼخ اث ىو. ثؾش ٤ بكح اإلعبىح ك٢ اوب اقب. ٣بىع اؼب الىخ وػ٤خ ك٢ غب ات . وعغ بثن. كهاخ كو٤خ رو٣ؼ٤خ وبهخ. اصجبد ات ك٢ ء اؼ٤بد اؼ٤خ اؼبوح. اثوا٤ اوىه٢. ػبئخ ب-

289 290.

Page 99: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

98

ال ٣ اؼ ك٢ ات اما له ؽ ثبد ثبصجبر "كحجة مسبقة ال تلحقها الحقة، حيث

"اؼول ثبء ػ٠ اهواه ابػ, ال ٣ؼزل ثبكػبئ ك أه لح اؾ ثؼل

: ازبىع ث٤ اجخ اؼب: صبضب

من مدكنة األسرة، نجد بأف الشبهة من كسائل 152بناءا على المادة على المادة

من نفس المدكنة اشترطت في االتصاؿ بشبهة كالذم 155إثبات النسب، كما أف المادة

ينتج عنه حمل، أف يكوف مابين أقل مدة كأقصاها من أجل أف يثبت النسب من المتصل،

. مما يفترض معه كجود شرط الفراش المشوب بشبهة

٣ ز ثجخ أ ٣ضجذ ازلبءب : كالسؤاؿ الذم يطرح في هذا المضمار هو

أ ػل رؾون وب ػ و٣ن اؼب؟

لنفرض مثبل أنه ثم االتصاؿ بشبهة كنتج عنه حمل، كثبت نسب الولد من المتصل،

. كلم يلجأ إلى مسطرة اللعاف، كبعد مدة أراد أف ينفي الحمل عن طريق يمين اللعاف

ففي هذق الحالة ال يحق له ذلك، حيث إنه من ضمن شركط اللعاف سلوكه بمجرد رؤية

فالمنازعة بين اللعاف كالشبهة في هذق الحالة غير مفترضة، . الزنا أك الشك في الحمل

لكن إذا كانت الشبهة تثبت بجميع الوسائل المقررة شرعا، فإنه من الممكن نفيها

بالوسائل الموضوعة لذلك، إال أنه فيما يخص اللعاف فإنه مستبعد في هذق الحالة التي

.بين أيدينا

التنازع بين اللعاف كالوسائل الحديثة : الفقرة الثانية

تعتبر البصمة الوراثية من أهم الوسائل الحديثة المقررة إلثبات النسب، كالتي

من مدكنة 152 ك153نص عليها المشرع المغربي في نصوص عدة، أبرزها المادة

األسرة، إلى جانب اللعاف كبلزمة شرعية لنفي النسب فقط، فوجود كسيلتين لنفس

الغاية كهي نفي النسب، يشكل صعوبة في اختيار الوسيلة األنجع، مما يفضي إلى

. التعارض كالتنازع بينهما، كهذا هو ما سنناقشه

: ازبىع ث٤ اؼب اجخ اهاص٤خ: أال

: يلي من مدكنة األسرة على ما153تنص المادة

اؼ اوبئ٢ ك٢ هب٣ب األوح وريار زغلار ك٢ . 297/01/98ق وػ٢ ػلك . 27/03/2003ائهؿ ك٢ . 126هواه ػلك -

241

.65 64. اثوا٤ ثبثؾب٢.لخ األؽا اق٤خ .72 . وعغ بثن. ٣ق أك٣ت. ػي٣ي ثبو٣-

242

Page 100: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

99

٣ضجذ الوا ثب رضجذ ث ايع٤خ "

٣ؼزجو الوا ؽغخ هبؼخ ػ٠ صجد ات, ال ٣ اؼ ك٤ اال ايط ػ

: و٣ن اؼب أ ثاخ فجوح ج٤خ رل٤ل اوغ ثو٤

اكالء ايط ثلالئ ه٣خ ػ٠ اكػبئ -1

."له أو هبئ٢ ثن اقجوح -2

فحسب ما كرد في المادة أعبلق، فكل طفل يولد أثناء العبلقة الزكجية، يثبت نسبه

إلى الزكج بقرينة قانونية ثابتة غير قابلة للعكس، إال أنه يمكن للزكج أف يطعن في نسب

تفيد القطع بوجود أك عدـ كجود الطفل عن طريق المطالبة باللعاف أك بخبرة طبية

. عبلقة بيولوجية بينه كبين الطفل مع ضركرة توفر قرائن قوية تعزز إدعائه

كما أف هذق المادة زاكجت بين كسيلتين لنفي النسب تتمثبلف في اللعاف كهو

كسيلة شرعية منصوص عليها في كتاب هللا، كالخبرة كمستجد بيولوجي ال يتعارض مع

. أحكاـ الشريعة اإلسبلمية

فالبصمة الوراثية نتائجها إيجابية كقطعية، كتعد دليبل مؤكدا في نفي النسب، ككثيرا

ما يلجأ الزكج إلى التنصل من ثبوت نسب طفل منه، بإجراء اللعاف إذا توفرت شركطه،

. كالذم من بين آثارق نفي النسب عنه كإلحاؽ الطفل بأمه

كهذا ما يوحي لنا كجود تنازع بين لجوء الزكجة الستخداـ البصمة الوراثية كوسيلة

كبين طلب الزكج الرامي إلى تطبيق مسطرة اللعاف، كالتي ، إلثبات نسب مولودها ألبيه

كب اؾ ااعت اإلرجبع ػل ؽ ض يترتب عنها التفريق بين الزكجين، كإلحاؽ الولد باألـ،

نا ازؼبه؟ ٣ اػزبك ا٤ز٤ ؼب ازك٤ن ث٤ب ؟

فأماـ هذا الجدؿ القائم بخصوص هذق المسألة، كبرجوعنا إلى مدكنة األسرة،

ؤخ "نجد أف المشرع المغربي لم يتعرض لها بجبلء، يقوؿ الدكتور محمد الكشبور

لكن ، "٣زؼو ب اوع اؼت ا٣غبك ؽ ب ػ٠ ز الو اإلال٢

, اب ظق اقجوح از٢ رؼزجو ثبة ا 153رغله اإلبهح ا٠ أ اوع اـوث٢ ٣زؼ ؼ اجخ اهاص٤خ ك٢ ابكح -

ان١ ٣ز اغيء, ٣ول ثب ب فجوح اج٤ت ان١ ٣ؼزل ػ٠ ازهاد اؼ٤خ, اوريح ػ٠ اجخ اهاص٤خ 407.. وعغ بثن. ازبة اضب٢. ا٤ ك٢ وػ لخ األوح. ؾل اجه

.1994أ وح ر اغء ا٠ رؾ٤ اغ٤بد اهاص٤خ ثبـوة بذ ك٢ خ - 244

.158هل ذ ػ٠ مي لخ األوح فال ابكح -

245

.407.وعغ بثن. اغيء اضب٢. وػ لخ األوح. ؾل اجه- 246

Page 101: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

100

الواقع العملي تمخضت عنه آراء فقهية يمكن اختزالها في إطار دراستنا إلى ثبلث

: موافق

: اهق اوعؼ ؼب ػ٠ اجخ اهاص٤خ -1

دعا أصحاب هذا الموقف إلى عدـ تقديم األدلة العلمية، كالبصمة الوراثية على

كإلحاؽ ، اللعاف، ألف من شأف ذلك أف يؤدم إلى تعطيل نص قطعي في كتاب هللا

الحيف كالظلم بالزكجة، كحرماف الطفل من بعض الحقوؽ التي خولها له الشرع

بواسطة اللعاف، حيث أف بعض الفقه شكك في حجية البصمة الوراثية، لكونها ما تزاؿ

في طور التجربة، كاحتماؿ كقوع الخلل من الناحية الفقهية أثناء إجراء التحاليل كارد بناءا

على قوؿ أهل الخبرة كاالختصاص، ألف غاية الشارع هي إثبات النسب، كال ينفيه إال

بأقول األسباب كهو اللعاف، كنورد في هذا الصدد قرار المجمع الفقهي اإلسبلمي في

ال ٣غى وػب االػزبك ػ٠ اجخ اهاص٤خ ك٢ : "دكرته السادسة عشر، كالذم جاء فيه

ل٢ ات ال ٣غى رول٣ب ػ٠ اؼب, ال ٣غى ازقلا اجخ اهاص٤خ ثول ازؤل

ؾخ األبة اضبثزخ وػب, ٣غت ػ٠ اغبد اقزخ ؼ كو ػوثبد أل

"ك٢ مي اغ ؽب٣خ ألػوا اب ب ألبث

بى ٣و ثؤ : "كما كرد في مقاؿ في مجلة اإلشعاع كالذم جاء فيه ما يلي

اؼب ٣جن أ١ كبئلح ك٢ هزب اؾبو ثؤ ال ٣ ل٢ اؾ أ ال ث فب

كيرد على هؤالء بأف اللعاف موجود في القرآف الكريم، حيث " أ ااىع ال٢٣ هل ه

: "قاؿ هللا سبحانه

كهو صالح ، "

. لكل زماف كمكاف، كحكم به رسوؿ هللا صلى هللا عليه كسلم كالصحابة من بعدق

.214 . وعغ بثن. اجح ات. ؾل اجه-

247

.26/10/1422ثؤ اجخ اهاص٤خ ك٢ خ اوخ ك٢ (16/7)95هواه اغغ الو٢ اإلال٢ ك٢ كهر ابكخ ػو هه - 248

.9 8 7 6ا٣٥خ .هح اه-

249

.195-194. 2010. 37/38اؼلك . غخ اإلؼبع250

Page 102: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

101

فاآلية أكدت على أف الزكج إذا لم يملك الشهادة إال نفسه فيلجأ إلى اللعاف، أما

البصمة فهي جاءت بعد هذق اآليات، كفيها ضرب من ضركب الظلم للزكجة كحرمانها من

: الحقوؽ المقررة لها شرعا كالمتمثلة في

حقها في الدفاع عن نفسها كشرفها كدرأ العذاب عنها، كاالكتفاء منها بمجرد أيمانها لرد -3

أيماف الزكج بالمثل دكف تدخل أية جهة أك طرؼ قد يخطئ في النتائج، كدكف أية تكاليف

.مادية قد تثقل كاهل أحد األطراؼ المتنازعة

فبل يدرم الناس من الكاذب منهما بناءا على . سقوط دعول الزكج عنها كبطبلف اتهامه لها -4

.ركاق الترمذم كالبخارم " اهلل ٣ؼ أ أؽلب بمة : "قوله صلى هللا عليه كسلم

احتفاظها بصفة العفاؼ كالحصانة التي كانت تتمتع بها قبل قذفها كلعانها من طرؼ -5

.الزكج

فأصحاب هذا الموقف يركف أف اللعاف ستر لها كألهلها كعدـ فضحها، في حين

أف البصمة الوراثية فضيحة لها كألهلها، كفيها أيضا إضرار بالولد كحرمانه من حقوقه

بحيث يلحق الولد بأبيه بعد اللعاف، كذلك عند ندـ إستلحاقهالمضمونة باللعاف، كإمكانية

الزكج أك اعترافه بكذبه، بخبلؼ الخبرة الطبية التي ال تتحقق معها هذق اإلمكانية، إذ ال

، كفيه أيضا حماية له من القذؼ، إستلحاقهيمكن للزكج إذا نفى نسب الطفل أف يعاكد

ه٠ أ ال رو٠ االػخ : "حيث كرد عن ابن العباس أف النبي صلى هللا عليه كسلم

. "ال ٣و٠ لب

الفراش، )كبما أف النسب يثبت بالطرؽ المنصوص عليها شرعا كالمتفق عليها

، فإف نفيه ال يكوف إال عن طريق اللعاف، كالذم ال يجوز كضعه في درجة (البينة، اإلقرار

كاحدة مع البصمة الوراثية في نفي النسب، حيث أكدت المنظمة اإلسبلمية للعلوـ الطبية

ال رؼزجو اجخ اهاص٤خ ك٤ال ػ٠ كوا ايع٤خ, ام أ : "في إحدل توصياتها أنه

كحتى كلو لم تتحقق شركط اللعاف كالتي يكوف من ، "ايع٤خ رضجذ ثبوم اوػ٤خ

الصعب أحيانا تحققها، فإنه ال يمكن اللجوء إلى الخبرة كبديل ألنه بسقوط دعول اللعاف

يلحق النسب كال يمكن نفيه بعد ذلك، لكن في المقابل يمكن االستعانة بالبصمة الوراثية

في حالة إجراء اللعاف بين الزكجين كقرينة من القرائن التي تؤيد الزكج في طلبه للعاف،

. أك قد تدؿ على عدكله عن اللعاف

:ؤفم وب ه ػ٠ اهغ اإلزو٢ ازب٢-

251

http://www.blog.saeeed.com/2011/05/combinaison-liaan-expertise-medicale/ consulté le 2013/04/11

6.. 2009/2010خ . عبؼخ ألا. وب ؽ ل٢ ات ث٤ اؼب اقجوح اج٤خ ك٢ ء اوب اؼ٢. ػجل اؾن اإلكه٢٣-

Page 103: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

102

ثؤ ول ابهع : "كفي هذا اإلطار يقوؿ الدكتور علي محي الدين القرة داغي

االواةك٢ رو٣غ اؼب ل ألثاة اق ك٢ أػوا اب, زلبك١

ال٠, ؽ٤ش أ هؿت ك٢ ل٢ ت ل صبثذ ثبلوا ال ثل وح

اؼب ثبػزجبهب ا٤خ اؽ٤لح اضبهح نا اـو, ب أ االػ ال ٣ول ػ٤ اال ك٢

ؽبخ اوهح ظوا و٤ز ااىخ, ب رؤص٤و ػ٠ از اق٢

, كال ثل أ ٣ ل٣ ازؼلاك ألكاء أ٣ب اؼب, غ ازؾبه ااىع االعزبػ٢

ال٢٣, كبـب٣خ ازفبح ٢ ثوبء ات ػ٠ ب ػ٤ ك أ ٣زؼو غوػ

اقل, ني ال ٣ أ رؾ ؾ اجخ اهاص٤خ ك٤زل٠ ثب ات ك اؼب,

٣ أ رلهأ اؼب رؼ ػلب ر ز٤غخ اجخ اهاص٤خ رل ػ٠ اصجبد ات,

هذا من الناحية الفقهية، أما فيما يخص . "كؾ٤ئن ال ٣غى يط أ ٣و ػ٠ اؼب

العمل القضائي فنجد مجموعة من األحكاـ الصادرة تحيل على مسطرة اللعاف، عندما

يلتمس الزكج الحكم بنفي النسب، لكن في مرحلة التطبيق العملي يتم التصدم برفض

الطلب بدعول عدـ توفر الشركط كما تم النص عليها فقهيا، كنورد في هذا الصدد قرار

ؽ٤ش رج٤ ... : " بتاركدانت كالذم جاء في إحدل حيثياتهاالبتدائيةصادر عن المحكمة

لخ األوح كب ل ٣ل أصبء 153فال كزوح اؼالهخ ايع٤خ أ جوب بكح

كزوح اؼالهخ ايع٤خ اؾلكح ك٢ ن ابكح ٣ضجذ ج ا٠ ايط ثوو٣خ هب٤خ هبؼخ

ؿ٤و هبثخ إلصجبد اؼ أ١ ب, ب ػلا ايط ل ان١ ٣ أ ٣ؼ ك٢ ت

حيث أف عدـ سلوكه لهذق المسطرة، ، "...ال ا٤ ػ و٣ن ابجخ ثبؼب

فقد جاء في . كاختبلؿ كلو شرط من الشركط المقررة لتطبيقه يجعل دعواق مرفوضة

اما ػ ايط ثبؾ ذ كال ٣غ ه ثل٢ ات ال ...: "قرار للمجلس األعلى

. "...٣ اؼب

فمثل هذق القرارات الرامية إلى اعتماد اللعاف لنفي النسب غالبا ما يتم نقضها من

طرؼ محاكم الموضوع ك المجلس األعلى، كالذم لم نجد له كلو قرار قضى بتطبيق

مسطرة اللعاف شكبل كمضمونا، إذ غالبا ما يتم االعتذار بغياب شرط من الشركط

. المقررة لتطبيقه

.هغ الزه ؾ٢ ال٣ اووح كاؿ٢-

http://www.qaradaghi.com/portal/index.php?option=com_content&view=article&id=175:-n-&catid=26:2009-06-21-07-33-01&Itemid=36/consulté le 15/04/2013

252 . ؤفم ازو٠ ػ اوبء . 311/07ق ػلك . 24/03/2008هواه بكه ػ اؾخ االثزلائ٤خ ثزبهكاذ ثزبه٣ـ -254

253. وعغ بثن. 10اغيء األ اؼلك .ؤفم ازو٠ ػ اوبء ك٢ رج٤ن لخ األوح.23هواه اغ األػ٠ ػلك -

255

".اقبة اوػ٢ هب٣ب اؼو" ثؾش ؽ بئ ل٢ ات بزو. ؼ٤لح ؽ٤ز٢. ٤لخ ثبثظ. أبء ٤- 256

Page 104: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

103

كب ٢ خبلفا لهذا الرأم نجد موقفا ثانيا ينادم بإحبلؿ البصمة الوراثية محل اللعاف،

اما األ از٢ اػزل ػ٤ب أؾبة نا اهق زجو٣و ه؟

:اهق اوعؼ جخ اهاص٤خ ػ٠ اؼب -2

يرل أصحاب هذا الموقف أف البصمة الوراثية تحل محل اللعاف في حالة التعارض

كالتنازع بينهما، ألف نتائجها قطعية، أما اللعاف فأساسه مبني على الشك كالظن، كبالتالي

فهي تعتبر أقول القرائن، كأقول حتى من الشهادة كاإلقرار، باعتبارها دليل مادم مبني

على العلم، كقواعدها ثابتة كيقينية، يمكن من خبللها الجزـ إما بإثبات النسب أك بنفيه،

مبررين قولهم بأف كسائل إثبات النسب ليست أمور تعبيرية حتى يتم إقصاء البصمة

كيقوؿ القاضي ، الوراثية من دائرتها، كأف اعتمادها ال يعني إهماال للوسائل الشرعية

ثؤ ال ٣عل وػ٢ ٣غ أ ٣ؾو ازقلا ن اوم, ب ال ٣عل : "كليد العاكوـ

ك٢ ازقلاب ب ٣ؼبه اووآ اخ, ث ا ك٢ ن ازؾب٤ ب ٣غؼ ات ك٢ يخ

نا ب ٣ي٣ل اإل٣ب ثولهح اهلل رؼب٠ از٢ ال ٣وب اال اغب, ؽ٤ش أجؾذ . اإل٣ب

. "ن ازؾب٤ ٣و٤٤خ بهد أكخ ؼزوف ثب ػب٤ب

كالدليل على حجية البصمة الوراثية في إثبات كنفي النسب ما هو كارد في كتاب

: "قاؿ تعالى. هللا كسنة رسوؿ هللا ككذا القياس

" .

فهذق اآلية تدؿ على أف الزكج يلجأ إلى اللعاف في حالة عدـ كجود من يشهد

معه، ففي هذق الحالة إذا دلت نتائج البصمة الوراثية على صحة قوؿ الزكج، فهي تكوف

. بمثابة الشهود تدعم صدؽ قوؿ الزكج فيما يدعيه من نفي النسب

أما في سنة رسوؿ هللا صلى هللا عليه كسلم، ما ركاق ابن عباس في قصة هبلؿ

أظوب, كب عبءد ث أؾ اؼ٤٤, بثؾ : "بن أمية قوؿ النبي صلى هللا عليه كسلم

فجاءت به كذلك، فقاؿ النبي عليه " اإل٤ز٤, فلظ ابه٤ ك و٣ي ث ؾبء

". ال ب ٠ ب ٢ ب ؤ : "السبلـ

ب ثؼلب167 . 40 ه ثغخ هبء اغ األػ٠ اؼلك 1987 كجوا٣و 3هواه بكه ػ اغ األػ٠ ك٢ -

257

. 2002 ب٣ 7-5. عبؼخ اإلبهاد. أـب ئرو الخ اهاص٤خ ث٤ او٣ؼخ اوب. اجخ اهاص٤خ أصوب ك٢ اإلصجبد. ٤ل اؼب-

542 .6هح اه ا٣٥خ -

259

Page 105: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

104

فانطبلقا من هذا الحديث الشريف نجد أف النبي صلى هللا عليه كسلم جعل الشبه

دليبل على نفي النسب، ألف المرأة جاءت بالولد على الوصف الذم ذكرق الرسوؿ صلى

هللا عليه كسلم، كبالتالي فالشبه دليل يترتب عليه نفي النسب، كهذا ما يحيل على اعتبار

. البصمة الوراثية كذلك

أما بخصوص القياس، فقد ذهب الفقه إلى قياس البصمة الوراثية على القيافة،

كاعتبركا أف عمل القائف يتسم بنوع من الشك كيقوـ على الحدس كالتخمين كالصفات

الظاهرة التي قد يتشارؾ فيها الكثير، في حين أف نتائج البصمة الوراثية قطعية، كال

: تعتمد على األكصاؼ الظاهرة في ثبوت النسب، كهو ما كرد في كتاب مغني المحتاج

, أؾو هبئق ثبألجب اظبوح, آفو ثبألجب اقل٤خ بقن رب األػبء"

فرغم أف نتائج القيافة ال تصل حد " . كبضب٢ أ٠ األ, أل ك٤ب ى٣بكح ؽنم ث٤وح

اليقين كال تقترب من النتائج التي تتوصل لها البصمة الوراثية، إال أف الفقه أخد بها كعمل

. على قياس البصمة على القيافة كدليل إلثبات النسب، بل تعتبر من باب أكلى

كدائما في إطار حجية البصمة الوراثية، نجد حتى القضاء انصرؼ عن التطبيق

العملي للعاف، كهذا ما أقرق المجلس األعلى، حيث أف النسب راجع للشركط المتعلقة

به، كالتي تحوؿ دكف تطبيقه كتحد من نطاقه بالنسبة لشخص يجهل قواعد الفقه

اإلسبلمي المؤطرة له، فتأخر المبلعن بيوـ كاحد يحوؿ دكف تطبيق اللعاف، كما أف أجل

يومين ال يتناسب مع كقتنا الحاضر خصوصا مع تشعب المساطر ككثرتها، علما أف

الشخص العادم غير عالم بهذا األجل أصبل بخبلؼ الشخص الملم بأحكاـ الفقه كما

يخص شركط اللعاف، فإنه سيبلعن طبقا لما هو مضمن في الفقه اإلسبلمي، كلن يجد

. المجلس األعلى آنذاؾ أم تعليل للرفض

إف هذا الرأم يجانب الصواب، إال أف عدكؿ المجلس األعلى عن تطبيق مسطرة

اللعاف يكمن كراءق دافع قوم، ألنه باطبلعنا على القرارات المنشورة كالغير المنشورة،

لم نجد أم قرار أك حكم قضى بتطبيق مسطرة اللعاف، مما يفسر أف المجلس األعلى

شديد الحرص على الحفاظ على مركز الطفل خوفا من ضياع األنساب بناءا على دعول

كبالتالي لم يجد غير األخذ بالبصمة . قد تكوف كاذبة، أك تعد مجرد انتقاـ من الزكجة

إال ، الوراثية لصحة كقطعية نتائجها، كالتي ال يشوبها شك رغم كجود بعض المعيقات

.94-93 ... ٤و الخ ؽبكظ األؿب-

.08 . 2009/2010. وب ؽ ل٢ ات ث٤ اؼب اقجوح اج٤خ ك٢ ء اوب اؼ٢. ػجل اؾن اإلكه٢٣ -261

- كه, ابكخ ا٠ به٣ق ازو ظوا عك قزجو٣ كو ػ4000٠ أ 3000 رزض ن اؼ٤وبد ك٢ أرؼبثب الخ از٢ هل رجؾ ا٠

262

.اؼ٤ل ا٢ ب قزجو اوخ اؼ٤خ ثبلاه اج٤بء قزجو الهى ا٢ ثلب

Page 106: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

105

، فوجود هذين الموقفين %99.99أف ترجيحها راجع إلى صحة نتائجها كالتي تصل إلى

. المختلفين تمخض عنه موقف ثالث يرجح أحد المواقف أك يجمع بينهما

: ازوع٤ؼ ث٤ اهل٤ -3

ك٢ ظوب اجخ اهاص٤خ رظ ٤خ اؽز٤ب٤خ : " يقوؿ الدكتور محمد الكشبور

"ال ٣ اغء ا٤ب اال ثؼل ازؾون وب اال ك٢ ؽبخ ػل االؽزب ا٠ اؼب

فما ذهب إليه الدكتور يعد صوابا خصوصا إذا استحضرنا مقاصد الشرع اإلسبلمي

في اللعاف فالعدكؿ عنه بصفة نهائية كاالحتكاـ إلى الخبرة يعد ظلما للزكجة كإضرارا

بالولد كما سبق أف فصلنا ذلك، حيث ينبغي عدـ إلغاء اللعاف ألنه منصوص عليه في

كتاب هللا كسنة رسوؿ هللا، كما يمكن االستعانة بالخبرة الطبية إذا توفرت شركط

. إجرائها

كيتضح هذا جليا من خبلؿ موقف القضاء المصرم حوؿ قضية تتعلق بنفي نسب

البنت، كتم اللعاف بين الزكجين بناءا على طلب الزكج، كبعد ذلك استجابت المحكمة

لطلب الزكجة بإجراء خبرة جينية، التي أثبتت نسب البنت للزكج المبلعن، كأماـ هذا

: التضارب عرضت المحكمة القضية على دار اإلفتاء المصرية فقررت ما يلي

يفرؽ بين الزكجين المتبلعنين كال يجتمعا أبدا -1

.يثبت نسب الطفلة إلى كالدها المبلعن -2

. كهكذا تم التوفيق بين الوسيلتين في نفس الحكم القضائي

كيظهر جليا أنه حتى القضاء المغربي ال يعترض على الجمع بين اللعاف كالخبرة

ؽ٤ش ؼ ب ػبث اجت مي : "الطبية، كهو ما جاء به المجلس األعلى من خبلؿ قرارق

ابك١ اوػ٢, اضبثذ اإلب٤أ الوا ؽغخ هبؼخ ػ٠ صجد ات و رؾون

أهام اق أ ابػ بىع ك٢ ت االث ا٤ اكػ٠ أ ٣ز ثبثخ ن

اىك٣بك االث األ أ١ أ ازجوأب ثؼل نا اغ, أك ٤٣ اؼب ػ٠ مي, ك٢ ؽ٤

هكذ اثخ ني أكاء هؿ رب, ب هكذ اؾه أصبء أكاء ا٤٤,

از اعواء فجوح هبئ٤خ إلصجبد ػل ت اك ا٤, ري . هكذ ني اقجوح

ثب اؾخ ػذ هواهب ثؤ اقجوح ٤ذ بئ ل٢ ات وػب ك٢ ؽ٤ أ

.316 . وعغ بثن. ازبة اضب٢. ا٤ ك٢ وػ لخ األوح. ؾل اجه -263

.214-215 . وعغ بثن. اجح ات. ؾل اجه -

264

Page 107: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

106

لخ األوح ااعجخ ازج٤ن ر ػ٠ أب بئ اؼ ك٢ 153ابكح

. "ات, ثبزب٢ أهبذ هبءب ػ٠ ؿ٤و م١ أب رؼ ب ٣ؼو و

. ه ك٢ ازو٠ ػ اوبء. 37رؾذ ػلك . 108/2/1/2005اق ػلك . 18/01/2006هواه اغ األػ٠ ابكه ك٢ -

252

Page 108: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

107

فبرخ

تكونت لدينا حصيلة ، بعد تماـ دراسة موضوع البحث من الناحية الفقهية كالقانونية

كذلك ، كأهمها أف الشريعة اإلسبلمية كانت سباقة إلى حفظ األنساب، من االستنتاجات

يقوؿ تعالى في سورة النور اآلية ، من خبلؿ آيات محكمات أكردها هللا في كتابه العزيز

2:

كما أف السنة النبوية هي األخرل

كالتي كاف الهدؼ من كرائها إقرار الحق ، تضمنت العديد من األحاديث النبوية الشريفة

كذلك ,"ال لوا ؼبو اؾغو" : كإبطاؿ الباطل لقوله صلى هللا عليه كسلم

للحفاظ على األسرة المسلمة كلبنة أساسية لقياـ مجتمع صالح بعيد عن الفساد

. كالشبهات التي تلحق األنساب

جاءت به حيث ظل متوافقا مع ما، كعلى نفس النهج سار المشرع المغربي

كهذا ال يعتبر تقصير أك تقليد ، الشريعة بخصوص النسب في بعض كسائل إثباته كنفيه

كإنما هو نتيجة التفكير العميق ، من المشرع المغربي لما جاء به الفقه اإلسبلمي

أخدا ، كالمنطقي على اعتبار أف ما جاءت به الشريعة اإلسبلمية صالح لكل زماف كمكاف

الولد بالدرجة األكلى؛ بلحوؽ نسبه بأبيه ، بعين االعتبار مصالح أفراد األسرة بشكل تراتبي

كما ، كالزكجة حفظا لشرفها من لحوؽ العار بها أيا كانت كضعيتها، على امتداد حياته

راعت مصالح الزكج من خبلؿ إقرار نظاـ الزكاج الذم يمكنه من حفظ شرفه كنسب

. أجدادق في كلدق

، كالمبلحظ أف هذا التوافق لم يجعل المشرع المغربي حبيس النص الفقهي

كإنما كانت له اجتهادات علمية تمثلت في البصمة الوراثية كمستجد علمي بيولوجي ال يدع

كهذا ال يتعارض مع أحكاـ كمبادئ الشريعة ، مجاال للشك في إثبات النسب أك نفيه

. اإلسبلمية التي تشجع العمل ك تحث عليه

فرغم هذق المزايا الحسنة التي تسجل للمشرع المغربي إال أنها ال تعفيه من

تتجلى في تخليه عن بعض كسائل إثبات النسب التي عمل بها العلماء التيك، االنتقادات

كربما ، حيث لم يوظفها المشرع بشكل صريح في المدكنة، قديما كمنها القيافة كالقرعة

كإنما جاء ببدائل ، دافعه في ذلك أف هذق الوسائل ال تتوافق ك النهضة العلمية الحالية

. عنها تواكب متطلبات العصر كالتغيرات الطارئة على المجتمع

Page 109: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

108

لم يحدد مدة معينة لممارسة دعول نفي 153 عليه أيضا أنه في المادة كيؤخذ

التي تتقل كاهل الباهظةباإلضافة إلى تكاليفها ، النسب بواسطة الخبرة القضائية

إال إذا ألزمتهم ، إليها في غالب األحيافيلجئوفمما يجعل المتقاضين ال ، المطالب بإجرائها

. المحكمة بذلك

ففي ، إضافة إلى ذلك هناؾ ثغرة قانونية بين القانوف الجنائي كمدكنة األسرة

نجد أف األمومة تكوف شرعية لؤلـ حتى في حالة االغتصاب الذم يكوف ناتج 147مادتها

كبالتالي فالممارس عليه ال يتحمل ، الرضاءعيوبكهذا األخير يعتبر عيبا من ، عن اإلكراق

أما المغتصب فقد منحه المشرع الجنائي الخيار بين العقوبة ، تبعات الفعل الممارس

كبالتالي فقضاءق للعقوبة الحبسية تحوؿ دكف تحمله ، الحبسية أك الزكاج بمن اغتصبها

. مء تجاق المغتصبة كالولد الناتج عن فعله الدفمسؤكليةألية

الدنيئةكهذا الفراغ القانوني البد للمشرع أف يحذر منه حتى يردع ذكم النفوس

كالنيات السيئة التي تفضل السجن دكف تحمل مسؤكلية فعل كاف يعتبر مجرد نزكة

مما يجعل المغتصبة تتحمل مسؤكلية كليدها الشرعي في نظر القانوف كغير ، عابرة

. المرأة كلو لم ترتكبه خطأالشرعي في نظر مجتمع ال يرحم يعظم

نتيجة كعي ك إدراؾ ، أف إمكانية االختيار التي كانت متاحة للفاعل لم تعد ممكنةإال

إلى االنتسابالمرأة لجسامة الحيف الواقع في حقها كحق ابنها الذم يفقد حقه في

كتشديد ، ج.ؽ" من 475نتيجة توالي االحتجاجات المطالبة بإلغاء الفصل ، كالدق األصلي

االستقرارألنه في حالة زكاج المغتصبة من مغتصبها ال يتحقق ، العقوبة على الفاعل

كيبقى مجرد ، إنه في غالب األحياف تتعرض للمزيد من العنف كالمهانةثالنفسي حي

بالدرجة األكلى جعل المشرع يفطن إلى االجتماعيكبالتالي فهذا الحراؾ ، زكاج صورم

كحصر ، 475كذلك بحذؼ الفصل ، ضركرة إحداث إصبلح في منظومة القانوف الجنائي

كما أف هذا التغيير سيمس ال محالة بعض المواد في ، العقوبة في السجن دكف الزكاج

. مدكنة األسرة

لما ، كما ال يفوتنا اإلشارة إلى بعض الشائعات المنتشرة داخل المجتمع المغربي

، كهو بقاء الجنين في بطن أمه أكثر من المدة المحددة علميا" بالراقد"يصطلح عليه

ففي أثناء بحثنا عن األحكاـ كالقرارات القضائية دار ، سنوات 4 أك 3كالتي قد تصل إلى

نقاش بيننا كبين كاتب الضبط السيد الحسين أخراز بمحكمة االستئناؼ بخصوص هذا

عرضت على المحكمة قضية تدعي فيها 2011الموضوع الذم صرح لنا أنه في سنة

Page 110: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

109

كتؤكد بقاء الجنين في بطنها ، الزكجة المطلقة بعد خمس سنوات أنها حامل من مطلقها

طالبت بإجراء خبرة طبية إلثبات ثحي، علما أنها لم تتزكج بعد طبلقها، طوؿ هذق المدة

إال أف المحكمة قضت برفض الطلب كنفي النسب عن الزكج ، نسب كلدها من مطلقها

إال أننا لم نعثر على نسخة من الحكم تمكننا من اإلطبلع على حيثياته بشكل ، المطلق

دقيق ككذا تبريرات المحكمة لرفض الطلب لتعزيز موقفنا هذا الذم يبقى مجرد قوؿ

. يعوزق البرهاف

قياسا على قوله تعالى في ، كبالتالي فحدكث مثل هذق الحالة يبدكا أنه ممكن

لكن بنسبة ، : 4سورة الطبلؽ اآلية

. ضئيلة ألف الطب كفيل بمعرفة ما إذا كاف ما تدعيه المرأة حمبل أك مجرد علة

حاكلنا من خبلله تسليط الضوء على أمهات المسائل المتعلقة ، كختاما فعملنا هذا

. من المنظور الفقهي كالقانوني، إتباثا كنفيا، بالنسب

كنتمنى أف نكوف قد كفينا في إعطاء هذا البحث حقه من الدراسة كالتحليل

فإف ، فعذرنا أننا بذلنا فيه قصارل جهدنا، ليكوف قيمة مضافة للمهتمين بمجاؿ النسب

. كإف أخطئنا فلنا شرؼ المحاكلة كالتعلم، أصبنا فذاؾ مرادنا

ال نجد أفضل ما ننهي به بحثنا المتواضع من قوله تعالى في سورة الكهف اآلية ك

110

بعوف هللا كتوفيقه انتهى

Page 111: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

110

:الكتب

العمل القضائي في قضايا األسرة مرتكزاته كمستجداته في .إبراهيم بحماني

مكتبة دار .الطبعة الثانية.المجلد الثاني.مدكنة األحواؿ الشخصية كمدكنة األسرة

2009.الرباط.السبلـ

بداية المجتهد .األندلسيأبو الوليد محمد بن أحمد بن محمد بن رشد القرطبي

1989.بيركت.دار الجيل .الطبعة األكلى.الجزء الثاني. كنهاية المقتصد

القوانين .أبي القاسم محمد بن أحمد بن جزم الكلبي الغرناطي

. 1992.تونس-ليبيا.هػ741-693طبعة.الفقهية

دراسة فقهية -.الوالدة كنتائجها-مدكنة األحواؿ الشخصية.خالد بنيس

1989.الرباط.شركة بابل".ـ.غ.ط."كقضائية

دراسة فقهية .البصمة الوراثية كأثرها على األحكاـ الفقهية.خليفة علي الكعبي

2006.األردف.دار النفائس.الطبعة األكلى.مقارنة

دار الياركزم ".ـ.غ.ط."علم كظائف األعضاء.عصاـ الصفدم،رمزم الناجي

2005.األردف.العلمية

دار .الطبعة األكلى".بيولوجيا اإلنساف."علم حياة اإلنساف.عايش زيتوف

2005.عماف.الشركؽ

الزكاج كالوالدة .الجزء األكؿ.الشافي في شرح مدكنة األسرة.عبد الكريم شهبوف

2006.الدار البيضاء.مطبعة النجاح الجديدة.الطبعة األكلى.كنتائجها كالطبلؽ

قضاء المحكمة باجتهاداتقانوف األسرة مدعم .العيش فضيل

2007.الجزائر.بن عكنوف.ديواف المطبوعات الجامعية".ـ.غ.ط."العليا

ـ . "1995طبعة. الوجيز في أحكاـ الزكاج في ضوء مدكنة األسرة.لحسن خضيرم

".ـ.غ.س"."ـ.غ.ط.ـ"." ـ.غ.

في الشريعة اإلسبلمية كفق مدكنة األحواؿ أحكاـ األسرة. معجوزابنمحمد

دار الحديث .الطبعة األكلى.الوالدة كنتائجها.الجزء الثاني.الشخصية

1994".ـ.غ.ط.ـ."الحسنية

Page 112: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

111

دار الحديث ".ـ.غ.ط."كسائل اإلثبات في الفقه اإلسبلمي. معجوزابنمحمد

1995".ـ.غ.ط.ـ."الحسنية

الطبعة .تقديم عبد الواحد شعير.أحكاـ األسرة.شرح مدكنة األسرة.محمد األزهر

2007.الدار البيضاء.مطبعة النجاح الجديدة.األكلى

آثار الوالدة .الجزء األكؿ. الشخصيةاألحواؿالتعليق على قانوف .محمد الخمليشي

1994.الرباط.مطبعة المعارؼ الجديدة.الطبعة األكلى.كاألهلية كالنيابة القانونية

الطبعة .األسرة في مدكنة األحواؿ الشخصية.محمد الشافعي

2001.مراكش.الرابعة

قراءة في المستجدات .البنوة كالنسب في مدكنة األسرة.محمد الكشبور

2007.الدار البيضاء.مطبعة النجاح الجديدة".ـ.غ.ط. "البيولوجية

ميثاؽ انحبلؿ. الثانيالكتاب.الوسيط في شرح مدكنة األسرة.محمد الكشبور

2009.الدار البيضاء.مطبعة النجاح الجديدة.الطبعة الثانية.الزكجية كآثارق

الوسيط في قانوف األحواؿ الشخصية.محمد الكشبور

مطبعة دار النهضة .1977طبعة.أحكاـ األسرة في اإلسبلـ.مصطفى شلبي

" ـ.غ.إ.س. "لبناف.العربية

القواعد الشكلية كالموضوعية لئلثبات كأسباب الترجيح بين .المعطي الجبوبي

2002.الدار البيضاء.مكتبة النجاح الجديدة.الطبعة األكلى.الحجج

حققه كخرج أحاديثه كعلق عليه كامل .الموطأ لئلماـ مالك بن أنس رضي هللا عنه

2001".ـ.غ.ط.ـ."مكتبة التقول.الطبعة األكلى.محمد عويضة

كاالجتهادمن خبلؿ الفقه دراسة مقارنة.دعاكم الخبرة كالخبراء.نزيه نعيم شبلال

2005".ـ.غ.ط.ـ."منشورات الحبلي الحقوقية.الطبعة األكلى.كالنصوص القانونية

: الرسائل كاألطركحات

قوادح إثبات النسب في ضوء علم الوراثة.األغاسهير سبلمة حافظ

الجامعة .كلية الشريعة كالقانوف.رسالة ماجستير في الفقه المقارف.المعاصرة

.2010.غزة.اإلسبلميةرسالة .إثبات النسب في ضوء علم الوراثة.عائشة إبراهيم أحمد المقادمة

. 2012.فلسطين-غزة.كلية الشريعة كالقانوف.الجامعة اإلسبلمية.ماستر

Page 113: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

112

إثبات النسب في ضوء المعطيات العلمية .عائشة سلطاف إبراهيم المرزكقي

جامعة .رسالة مقدمة لنيل درجة الدكتوراق .دراسة فقهية مقارنة.المعاصرة

.2000.قسم الشريعة اإلسبلمية.كلية دار العلوـ.القاهرة

كسائل إثبات النسب كنفيه ما بين الشريعة كالقانوف .يوسف أديب-عزيز باكريم

دراسة البصمة الوراثية كمستجد بيولوجي ينازع اللعاف كبلزمة شرعية -المغربي

ابنجامعة .في القانوف الخاص بحث لنيل شهادة اإلجازة.في مجاؿ النسب

2009/2010.كلية الحقوؽ.زهر

المقاالت

إبراهيم أحمد عثماف دكر البصمة الوراثية في قضايا النسب كالجرائم

جامعة نايف .المؤتمر العربي األكؿ لعلوـ األدلة الجنائية كالطب الشرعي.المالية

1428/2007.الرياض.العربية للعلوـ األمنية

ماستر .مقاؿ حوؿ كسائل إثبات النسب.سعيدة حميتي-لطيفة بابج-أسماء منكيط

2012/2013-آكادير-كلية اآلداب كالعلوـ اإلنسانية.الخطاب الشرعي كقضايا العصر

مقاؿ حوؿ نفي النسب بين اللعاف كالخبرة الطبية في ضوء .عبد الحق اإلدريسي

2009/2010.الرباط-جامعة أكداؿ.القانوف الوضعي

نفي النسب في الفقه اإلسبلمي كدكر . شويدحديابأحمد -مازف إسماعيل هنية

سلسلة الدراسات -مجلة الجامعة اإلسبلمية.الحقائق العلمية المعاصرة فيه

العدد الثاني .16 المجلد-اإلسبلمية

سلسلة كتاب -األساسيات الوراثية البشرية كالطبية-الوراثة كاإلنساف.محمد الربيعي

يصدرها المجلس الوطني للثقافة كالفنوف كاآلداب .100عدد.عالم المعرفة

1986 أبريل.بالكويت

التحليل البيولوجي للجينات البشرية كحجيته في .محمد المختار سبلمي

جامعة اإلمارات العربية .الهندسة الوراثية بين الشريعة كالقانوف مؤتمر.اإلثبات

2002 مام 7-5.المجلد الثاني.كلية الشريعة كالقانوف.المتحدة

أعماؿ . على النسب إثباتا أك نفياكتأثيرهاالبصمة الوراثية .نجم عبد هللا عبد الواحد

. 3المجلد .مكة المكرمة. للمجمع الفقهي اإلسبلمي16كبحوث الدكرة

1424/2003.

أشغاؿ مؤتمر الهندسة الوراثية . البصمة الوراثية كأثرها في اإلثبات. كليد العاكوـ

2002 مايو 7-5. جامعة اإلمارات. بين الشريعة كالقانوف

Page 114: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

113

مجبلت كدكريات

الطبعة .3العدد .سلسلة الدالئل العلمية.الدليل العلمي لفقه اإلرث كتوزيع التركات

1432/2011.مطبعة كمكتبة الببلبل.الثانية

جمعية نشر المعلومة القانونية .العدد الثالث.مجلة متخصصة.قضاء األسرة

2006دجنبر .كالقضائية

. سلسلة الشركح كالدالئل.المنتقى من عمل القضاء في تطبيق مدكنة األسرة

. جمعية نشر المعلومة القانونية كالقضائية.10عدد.الثاني الجزء

المدكنات كالقوانين

كالعقود االلتزاماتقانوف

القانوف الجنائي

مدكنة األحواؿ الشخصية

مدكنة األسرة

المواقع اإللكتركنية

http://www.blog.saeeed.com/2011/05/combinaison-liaan-

expertise-medicale/

www.marefa.org/index.php/دـ

http://www.marocdroit.com -إثبات-في-كدكرها-القيافة

a2361.html_النسب

http://www.qaradaghi.com/portal/index.php?option=com_c

ontent&view=article&id=175:-n-&catid=26:2009-06-21-07-

33-01&Itemid=36

Page 115: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

114

الفهرس

5.........................................................................................المقدمة

11.....................................................كسائل إثبات النسب:الفصل األكؿ

12................................................كسائل اإلثبات التقليدية:المبحث األكؿ

13................................................إثبات النسب بالفراش: المطلب األكؿ

14...............................................السند الشرعي للفراش: الفقرة الثانية

14....................................................................الدليل من الكتاب: أكال

14............................................................الدليل من السنة النبوية: ثانيا

15.........................................................شركط الفراش: الفقرة الثالثة

15.............................................................إبراـ عقد زكاج صحيح: أكال

15.....................................................................................المبدأ- 1

16................................................................................ا إلستثناء- 2

16..................................................... بشبهةاالتصاؿثبوت النسب في -أ

20..............................................ثبوت النسب في الزكاج غير الصحيح-ب

23................................................................. مدة الحملانصراـ: ثانيا

23........................................................................أقل مدة الحمل-1

25.....................................................................أقصى مدة الحمل-2

26.......................................كيفية تحديد أقل مدة كأقصى مدة للحمل-3

Page 116: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

115

الريبةل مدة الحمل كإشكالية صأؽ-4

28............................................................................................فيها

29.................................................إمكانية حمل الزكجة من زكجها: ثالثا

29.........................................................................إمكانية االتصاؿ-1

30......................................................................... اإلنجابإمكانية-2

31.................................................. باإلقرارإثبات النسب: المطلب الثاني

31...............................................كأنواعهار مفهوـ اإلقر: الفقرة األكلى

31........................................................................مفهوـ اإلقرار: أكال

32..........................................................................أنواع اإلقرار: ثانيا

32..........................................................................اإلقرار المباشر-1

33....................................................................المباشر اإلقرار غير-2

34..................................................شركط اإلقرار كأركانه:الفقرة الثانية

34........................................................................شركط اإلقرار: أكال

36..........................................................................أركاف اإلقرار:ثانيا

36........................................... كآثارقركسائل إثبات اإلقرا: الفقرة الثالثة

36................................................................كسائل إثبات اإلقرار: أكال

37........................................................................اإلشهاد الرسمي-1

37....................................................خط يد المقر الذم ال يشك فيه -2

37............................................................................آثار اإلقرار: ثانيا

40...... بينة السماعإثبات النسب عن طريق شهادة العدلين أك:المطلب الثالث

Page 117: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

116

شهادة العدلين كوسيلة : الفقرة األكلى

40...............................................................................النسب إلثبات

40...............................................................................مفهومها: أكال

40.......................................................................موقف الفقهاء: ثانيا

42..........................شركطها، أنواعها، بينة السماع؛ مفهومها: الفقرة الثانية

42...............................................................................مفهومها: أكال

43.................................................................................أنواعها: ثانيا

43........................................................................الشهادة األصلية-1

43...................................................................االسترعائيةالشهادة -2

44...............................................................................شركطها: ثالثا

44...............................................................................االستفاضة-1

44..................................................أال تكوف في شهادة السماع ريبة-2

44...............................................................................أداء اليمين-3

44..............................................................................طوؿ الزمن-4

44................................................عدـ تسمية الشهود المنقوؿ عنهم-5

46..................................................ثبوت النسب بالقيافة: المطلب الرابع

46..........................................................مفهوـ القيافة: األكلىالفقرة

46..................................................السند الشرعي للقيافة:الفقرة الثانية

47.......................................آراء الفقهاء بخصوص القيافة: الفقرة الثالثة

Page 118: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

117

47.............................................................الموقف الرافض للقيافة-1

48................................................................الموفق المؤيد للقيافة-2

50................................................كسائل اإلثبات الحديثة: المبحث الثاني

51....................إثبات النسب عن طريق فحص فصائل الدـ: المطلب األكؿ

51....................................................مفهوـ الدـ كتركيبه:األكلىالفقرة

51...........................................................................مفهوـ الدـ: أكال

51...........................................................................تركيب الدـ: ثانيا

51....................................................................................الببلزما-1

52...................................................................كريات الدـ الحمراء-2

53....................................................................كريات الدـ البيضاء-3

53........................................................................الصفائح الدموية-4

53.............................في إثبات النسب فصائل الدـ كداللتها: الفقرة الثانية

54...........................................................................فصائل الدـ: أكال

55..................................داللة فحص فصائل الدـ في مجاؿ النسب: ثانيا

الرأم الشرعي في اعتماد فحص: الفقرة الثالثة

58................................................................................ فصائل الدـ

إثبات النسب عن طريق البصمة : المطلب الثاني

60......................................................................................الوراثية

60....................................مفهوـ البصمة الوراثية كتركيبها: الفقرة األكلى

60.............................................................مفهوـ البصمة الوراثية: أكال

Page 119: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

118

61.............................................................تركيب البصمة الوراثية: ثانيا

دكر البصمة الوراثية في إثبات النسب : الفقرة الثانية

60..........................................................................كسندها الشرعي

دكر البصمة الوراثية : أكال

65...........................................................................في إثبات النسب

67.........................................................مشركعية البصمة الوراثية: ثانيا

موقف بعض التشريعات بخصوص التقدـ العلمي : الفقرة الثالثة

68....................................................................................البيولوجي

البصمة الوراثية كدليل للنفي اعتمادالتشريعات المتفقة حوؿ : أكال

68.......................................................................................كاإلثبات

التشريعات المرجحة للبصمة الوراثية كدليل لئلثبات : ثانيا

70...................................................................................دكف النفي

73....................................................كسائل نفي النسب: الفصل الثاني

نفي النسب عن طريق إثبات اختبلؿ شركط : المبحث األكؿ

74......................................................................................الفراش

75........................................عدـ كجود عقد زكاج صحيح: المطلب األكؿ

أف تأتي الزكجة بالولد ألقل من ستة أشهر من تاريخ : المطلب الثاني

76...........................................................................إبراـ عقد الزكاج

أف تأتي الزكجة بالولد بعد سنة من تاريخ إنتهاء: المطلب الثالث

78..........................................................................................العقد

Page 120: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

119

79.............................عدـ إمكانية حمل الزكجة من الزكج: المطلب الرابع

81.........................................نفي النسب بواسطة اللعاف: المبحث الثاني

82..........................مفهوـ اللعاف كصورق كسندق الشرعي: المطلب األكؿ

82...........................................................مفهوـ اللعاف: الفقرة األكلى

83.........................................صور اللعاف كسندق الشرعي:الفقرة الثانية

83...........................................................................صور اللعاف: أكال

84..............................................................السند الشرعي للعاف: ثانيا

86................................شركط اللعاف كمسطرته الشرعية: المطلب الثاني

86..........................................................شركط اللعاف: الفقرة األكلى

89..............................................مسطرة اللعاف الشرعية: الفقرة الثانية

91......................................آثار اللعاف كحكم النكوؿ عنه: المطلب الثالث

91...............................................................آثار اللعاف: الفقرة األكلى

92..............................................حكم النكوؿ عن اللعاف: الفقرة الثانية

94.......................................................إشكاليات اللعاف: المطلب الرابع

التنازع بين اللعاف كالوسائل التقليدية في مجاؿ : الفقرة األكلى

94........................................................................................النسب

94......................................................التنازع بين الفراش كاللعاف: أكال

95........................................................التنازع بين اإلقرار كاللعاف: ثانيا

96........................................................كاللعاف التنازع بين الشبهة: ثالثا

Page 121: وسائل إثبات النسب_ونفيه_بين_الشريعة_والقانون_المغربي

Copyright © 2014Marocdroit - Site Web Des Sciences Juridiques.

120

96...............................التنازع بين اللعاف كالوسائل الحديثة: الفقرة الثانية

96.............................................التنازع بين اللعاف كالبصمة الوراثية: أكال

98....................................الموقف المرجح للعاف على البصمة الوراثية-1

100................................الموقف المرجح للبصمة الوراثية على اللعاف-2

102..............................................................الترجيح بين الموقفين-3

104......................................................................................خاتمة

107............................................................................الئحة المراجع

111...................................................................................الفهرس