中小企業商務契約訂定( 兼個人資料保護法簡介 )呂清雄律師

呂清雄律師 學經歷 台灣大學醫學院醫事技術學系學士 台灣大學醫學院公共衛生研究所碩士 醫事檢驗師檢覈及格 考試院法務類高等檢定及格 國家律師高考及格 教育部部定講師 台北、桃園、新竹、苗栗律師公會會員

國家衛生研究院技術移轉室專職律師 (90.12~94.2) 醫藥工業技術發展中心法律顧問 (98.3~ 迄今 ) 台灣大學法醫研究所醫事法課程專題講師 桃園縣醫事審議委員會委員 法律扶助基金會審查委員 桃園縣政府法律扶助顧問 龜山鄉公所法律顧問 上善法律事務所合署律師

報告大綱 個人資料保護法 (99.5.26 修正公布 )簡介

涵蓋範圍、適用對象 使用 (蒐集、處理、利用 )原則 &限制 所有人權利、企業義務 &違反責任

商務契約概論 構成要素、目的、注意事項、一般條款

商務契約各論 買賣契約、保密契約、授權契約、委託製造 (服務 )契約

中小企業組織簡介 型態、責任與義務、負責人賠償責任

壹、「個人資料」涵蓋範圍 ~1 一般性資料（非敏感性資料）

姓名 /出生年月日 /身分證字號、 特徵 /指紋 婚姻 /家庭 教育、職業、財務狀況 聯絡方式 /社會活動 及其他可以直接或間接識別該個人之資料。

壹、「個人資料」涵蓋範圍 ~2 敏感性資料

醫療 基因 性生活 健康檢查 犯罪前科。 (＊不包括當事人書面同意 )

壹、適用對象 公務機關 非公務機關 -

自然人 法人或其他團體（含中小企業與其負責人）

受他人委託處理個人資料，由誰負責？ 受託機關視同委託機關 (§4) 委託機關為權責歸屬機關，有監督之責。

壹、使用原則 &限制 ~1 蒐集、處理或利用之基本原則 (§5)

尊重當事人 誠信原則 特定目的 &必要範圍 正當合理關聯性

壹、使用原則 &限制 ~2 蒐集、處理或利用之具體規範

具備法定事由， ex當事人同意 (§15 、§19) 特定目的 &必要範圍 踐行告知義務 (§8) 當事人自主權 ex 更正、刪除 (§10 、 § 11) 採安全維護措施 (§18 、§27)

壹、使用原則 &限制 ~3 敏感性資料 (§6)

原則 :不得蒐集 例外可蒐集

法律明文規定。 履行法定義務所必要，且有適當安全維護措施。 當事人自行公開或其他已合法公開之個人資料。 統計或學術研究而有必要

壹、使用原則 &限制 ~4 非敏感性資料：有特定目的並符合下列之一：

法律明文規定。 有契約或類似契約之關係。 當事人自行公開或其他已合法公開之個人資料。 為統計或學術研究而有必要，且無從識別。 經當事人書面同意。 與公共利益有關。 取自於一般可得之來源。但利害權衡原則。

壹、當事人權利 查詢或請求閱覽 (§12) 請求製給複製本 (§12) 請求補充或更正 (§13.1) 請求停止搜集、處理或利用 (§13.2) 請求刪除 (§13.3)

壹、企業義務 &違反責任 企業義務

採行適當之安全措施 訂定安全維護計畫 (§27) 個資被侵害→通知當事人(§12)

違反責任 民事： 5百 ~2萬元 / 人件↓； 2億元↓ (多數人) 行政： 50萬元↓、 20萬元↓罰鍰 刑事：非法變更、刪除→ 5 年↓

貳、契約之構成 當事人、標的及意思表示 契約基本構成要素

人、事、時、地、物 雙方權利義務：

EX 履約內容、支付金額、保密條款、人保或物保之約定、、、

貳、訂定商務契約的目的貳、訂定商務契約的目的 確認雙方權利&義務，預防爭議 取得請求權

Ex 發生訴訟之律師費用、違約金約定 減輕或免除舉證責任

Ex 舉證責任歸屬之約定。 排除法律規定之效力

Ex 著作權、專利權歸屬之約定 (著§12.1 、專§7.3) 成為法律規定之構成要件

Ex 刑§317 洩密罪；營密§10.1.4( 反保密義務 )

貳、簽約注意事項貳、簽約注意事項 ~1~1 把握當事人的真意應該詳細了解訂約人之意思，將訂約人的意思據實轉化成契約之條文內容。

把握全盤性要件應確實掌握契約之重點，對於自己的權利義務應作全盤性之考量，切勿因小而失大。

貳、簽約注意事項貳、簽約注意事項 ~2~2 斟酌未來的變動因素

考量契約有效期間內市場或實際情形之變動，並作因應之處理方式， 避免對方主張情勢變更原則 (民§227之 1) EX 原物料波動 。

檢討往來文件 保留協商時所往來之電子郵件、傳真等文件 將雙方合致之條件寫入契約條款內容。

貳、簽約注意事項貳、簽約注意事項 ~3~3 妥為草擬契約書

慎重草擬書面契約，口頭約定不可靠。 有關重要之權利義務，仍應據實詳細寫在契約條款裡。

契約草案的再檢討 前後內容是否一致，有無相互矛盾？ 有無不夠清楚明確？。

貳、簽約注意事項 ~4 定型化契約 (民§247之 1)V.S個別商議條款

依照當事人一方預定用於同類契約之條款 是否無效？

簽約主體與代理權之有無 (民§103) 無權代理之效果？→無權代理人 (§110) 、→本人 (§170 、 169)

通知、催告（及其方式）與解除合約之事由 日期記載的重要性 -契約生效日之確定

貳、簽約注意事項 ~5 書面、見證與公證？ 違約罰則及違約金 頁碼與騎縫章 瑕疵擔保 履約保證金 訂貨單或估價單

貳、契約之一般條款 ~1 契約標的與金額 契約存續期間

原則-訂約之日起發生效力 例外:回溯、日出條款 自動續約條款

終止條款 終止事由 (任意 V.S 約定) 單方終止V.S 合意終止 終止效果 (返還V.S支付應付款 V.S賠償損害 )

貳、契約之一般條款 ~2 不可抗力條款

列舉不可抗力事由 法律效果：未履約可免責

通知 何種通知方式、通知生效時點 (民§95.1)

轉讓 不得轉讓 V.S經對方同意得轉讓

完整合意 排除契約書內容以外之外件，避免爭議。

糾紛之解決 準據法及管轄法院 (跨國 ) 合意管轄或仲裁

參、契約各論 --買賣契約 ~1 貨物名稱、規格及數量（例：附件報價單） 價款總額（例：匯率或其他因素之變動 ） 付款辦法（例：定金、餘款） 交貨、安裝及驗收（例：期限、地點） 變更或取消訂貨 遲延效果 EX違約罰金、解約 特約條款（例：保證產品不違反藥事法）

參、買賣契約 ~2 瑕疵擔保的效果與履行限制

效果：解除契約 OR請求減少價金 消滅時效 :即時通知後 6 個月內 OR自物交付時 5 年內 (§365)

瑕疵比率的明訂 有無驗收條款

可搭配：保留款或履約保證款的約定

參、契約各論—保密契約 ~1 簽訂目的

對揭露方： 確保提供的秘密不會外洩 對收受方：評估是否簽授權契約或合作契約

雙方之主要義務 揭露方：

提供秘密之義務，聲明有正當權源。 收受方：

保密義務，使用限制義務，保管義務，擔保義務， 屆期返還義務，支付違約金義務等。

參、契約各論—保密契約 ~2 揭密方式之約定

口頭：宜約定一定期間書面補送達 書面：非當場交付時，宜約定擬制收受 (揭露方 )

使用限制之約定 (揭露方 ) 使用範圍限制 * ｅｘ僅限於評估ｘｘ計畫。 使用人員限制 使用地點限制 使用時間限制

參、契約各論—保密契約 ~3 違約效果 法定損害賠償 (補充 )

民法第二二六條：損害額 預期利益扣除被侵害後所得利益之差額 侵害人侵害行為所得利益 故意時，可請求損害額之三倍

違約金約定：不必舉證損害額 終止權約定

終止事由 終止程序 終止效果

參、契約各論—保密契約 ~4 “營業秘密”利益之期限

無限期，除非被公開 保密義務之期間

可以約定比保密契約本身期間長 契約生效日

條文中明定或簽約日期

參、契約各論—保密契約 ~5 確認當事人

揭露方：職務上研發，歸僱用人所有。 收受方

法人名義： 法人 +代理人簽章 個人名義：個人 不確定是否經法人授權：簽兩份

參、契約各論—保密契約 ~6 揭露方是否有權揭露 ?(收受方注意 )

條文中應要求揭露方聲明其有正當合法權源揭密，以保障收受方不侵權 (§10) 第三人是否受契約約束 ?(揭露方注意 )

他方之員工 ： 訂定他方擔保條款 揭露方可否再揭露第三人 ?

可以，除非是專屬授權契約之保密條款 收受方可否再揭露第三人 ?

不可以，除非經揭露方同意 (§7，補充 )

參、契約各論—保密契約 ~7 標的物 :機密資訊

法定要件（強制性規定） 秘密性（新穎性） 經濟價值性 加密行為

特定範圍約定 須具體明確 可列舉加概括 若太繁複可利用附件

參、契約各論—保密契約 ~8 標的範圍之例外約定（收受方應注意）

可由公開管道取得 可證明取得時收受方已知悉 可證明收受方自行研發 自正當之第三者合法取得 經揭露方事先書面同意 基於法令規定而揭露

參、契約各論—保密契約 ~9 所有權保留之約定（揭露方應注意）

揭露方仍保留本營業秘密之所有權 收受方不因知悉本營業秘密而取得本合約約定外之權利

參、契約各論—授權契約 ~1 授權標的

專利、著作權、專門技術 (know-how) 、營業秘密、、、 可以附件列舉

權利金 (royalty) 、授權費 (license fee) 支付方式：定額、里程碑式、計量式

轉授權？專屬或非專屬授權 ?

參、契約各論—授權契約 ~2 授權內容 &區域

製造、販售、使用、、、 授權期間 “技術”如何移轉 ?

交付文件、駐廠指導、講解諮詢、、 技術移轉完成之認定

ex 被授權人的生產良率、通過 ISO認證、、

參、契約各論—授權契約 ~3 技術使用限制

售價、產量、區域 (水平 ) 、銷售客戶 (垂直 ) 使用範圍限制： EX用途

改良技術 (再發明 ) 的處理 (專§78) 歸屬的約定

授權人所有、授權人有使用權、交互授權 通知義務的約定

技術瑕疵責任歸屬 權利瑕疵擔保 (民§349) 拒絕承諾條款 V.S.退還權利金、訴訟協力條款、、

參、契約各論—委託製造 (服務 )契約 委託內容之特定 成果歸屬約定 交貨期限、地點 &遲延效果 驗收標準 & 不通過之效果 委託方不 (未 ) 驗收？ 付款期程 &方式

肆、中小企業之組織型態 獨資 合夥 有限公司股份有限公司 其他 -隱名合夥、契約明確

肆、各組織型態之責任與義務 法人與自然人為不同之法人格 -分立原則 除無限公司或兩合公司無限責任股東外，股東依法僅就其出資額為限負責。 以出資額為限，負有限的責任 -有限公司及股份有限公司 自然人本身需負無限的責任 -獨資 合夥 - 分配損益的成數除非有特別約定，否則依各合夥人之出資額比例定之。 為補充責任 -即合夥財產不足清償合夥之債務時，各合夥人對於不足之額，連帶負其責任（民 681 ）

肆、公司之負責人 &賠償責任 概括負責人 (( 公司公司§8)§8)

無限 / 兩合公司：執行業務或代表公司之股東 有限 /股份有限公司：董事。

職務範圍內的負責人 公司之經理人、清算人、監察人、重整人、、清算人、監察人、重整人、、

負責人的連帶賠償責任負責人的連帶賠償責任 (( 公司公司§23)§23) 對公司：違反善良管理人之注意義務致公司損害對公司：違反善良管理人之注意義務致公司損害 對他人：違反法令致他人受有損害時 ，與公司連帶賠償

呂 清 雄 律 師luchinghsiung@yahoo.com.tw(03) 347-8776上善法律事務所

提醒您：本次講座所述及之法律及相關解釋令，係參考主管機關之現行規定。日後，貴公司擬引用相關法律及解釋令做成決策時，應先確認法規、函令之有效性，以免誤用。

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