יום עיון לשכת רו"חיום עיון לשכת רו"ח

חישוב מאוחד/נפרדחישוב מאוחד/נפרדכלים יישומיים בעקבות כרסום כלים יישומיים בעקבות כרסום הלכת קלס והפסיקה הסותרתהלכת קלס והפסיקה הסותרת

נדב שגיא עו"ד רו"חנדב שגיא עו"ד רו"ח

חישוב נפרד לבני זוג לעומת חישוב מאוחד מביא חישוב נפרד לבני זוג לעומת חישוב מאוחד מביא ₪ עקב השיטה ₪ עקב השיטה 40,00040,000לחיסכון מס שנתי של עד כ- לחיסכון מס שנתי של עד כ-

הפרוגרסיביתהפרוגרסיבית

בסיס נורמטיבי לביצוע חישוב נפרדבסיס נורמטיבי לביצוע חישוב נפרד

קובע חבות מס על בסיס התא המשפחתי – בני זוג. קובע חבות מס על בסיס התא המשפחתי – בני זוג. לפקודה - לפקודה - 6565סעיף סעיף

מאפשר חישוב מס נפרד לבני הזוג. מאפשר חישוב מס נפרד לבני הזוג. )א( לפקודה - )א( לפקודה - 6666סעיף סעיף

קובע חזקה כי לבני הזוג אשר להם הכנסה מעסק, קובע חזקה כי לבני הזוג אשר להם הכנסה מעסק, )ד( לפקודה - )ד( לפקודה - 6666סעיף סעיף

של בשיעור בו בעלים שהם שותפות, או של חברה בשיעור בו בעלים שהם שותפות, או מס 10%10%חברה חישוב ייערך ויותר, מס חישוב ייערך ויותר,

מאוחד. מאוחד.

, נכנס לתוקף במחצית הראשונה של , נכנס לתוקף במחצית הראשונה של 19991999 – חוקק בשנת – חוקק בשנת )ה( לפקודה)ה( לפקודה6666סעיף סעיף

ואילך. ואילך. 1.1.20041.1.2004, הוקפא ותוקפו חודש מיום , הוקפא ותוקפו חודש מיום 20022002שנת שנת

( קלס )הלכת קלס לתכלית 900/01900/01ע"א ע"א הלכת האובייקטיבית התכלית את הוסיפה ) לתכלית האובייקטיבית התכלית את הוסיפה )

שבסעיף החזקות כי וקבעה שבסעיף הסובייקטיבית החזקות כי וקבעה בידי 6666הסובייקטיבית לסתירה ניתנות לפקודה בידי )ד( לסתירה ניתנות לפקודה )ד(

הנישום.הנישום.

רון קלס ואחרים נ' רון קלס ואחרים נ' 900/01900/01ע"א ע"א 44פ"ש ת"א פ"ש ת"א

משפחתי, בעסק או בחברה העובדים לבני-זוג גם נפרד חישוב משפחתי, יותר בעסק או בחברה העובדים לבני-זוג גם נפרד חישוב יותר .. מהון המניות כל עוד תוכח היעדר התלות מהון המניות כל עוד תוכח היעדר התלות10%10%שבבעלות מי מהם מעל שבבעלות מי מהם מעל

סעיף סעיף תכלית לצורך 6666תכלית מלאכותית הכנסות הפרדת מניעת לפקודה: לצורך )ד( מלאכותית הכנסות הפרדת מניעת לפקודה: )ד( הפחתת מסהפחתת מס

אינן חזקות חלוטותאינן חזקות חלוטותעל כן חזקות התלות הקבועות בסעיף על כן חזקות התלות הקבועות בסעיף ..

המונעת "" חלוטה לחזקה מקום אין מזה, זה נפרדים אכן בני-זוג של הכנסתם מקורות המונעת כאשר חלוטה לחזקה מקום אין מזה, זה נפרדים אכן בני-זוג של הכנסתם מקורות כאשר הוכחה שאכן כך הוא. די בכך שקיימת חזקה בחוק... למניעת תכנון מס בלתי לגיטימי... במצב הוכחה שאכן כך הוא. די בכך שקיימת חזקה בחוק... למניעת תכנון מס בלתי לגיטימי... במצב

((1818שבו רובץ... נטל ההוכחה לסתור את החזקה שבחוק.")פסקה שבו רובץ... נטל ההוכחה לסתור את החזקה שבחוק.")פסקה ..

כורכת היא סבירות. בלתי לתוצאות מובילה חלוטות חזקות הן התלות חזקות שלפיה כורכת פרשנות היא סבירות. בלתי לתוצאות מובילה חלוטות חזקות הן התלות חזקות שלפיה פרשנות "היא לגיטימי." בלתי באופן מס להפחית המנסים אנשים עם תמי-לב אנשים כריכה "היא באותה לגיטימי." בלתי באופן מס להפחית המנסים אנשים עם תמי-לב אנשים כריכה באותה הנפרדים ההכנסה מקורות הוכחת את מהם למנוע הצדקה שאין תמי-לב בנישומים הנפרדים פוגעת ההכנסה מקורות הוכחת את מהם למנוע הצדקה שאין תמי-לב בנישומים פוגעת

((2121על-מנת לקבל חישוב נפרד. היא יוצרת עיוותים כלכליים ועיוותים חברתיים.")פסקה על-מנת לקבל חישוב נפרד. היא יוצרת עיוותים כלכליים ועיוותים חברתיים.")פסקה ..

  

הלכת קלס –המשךהלכת קלס –המשך::פסילת חזקה לאור עקרונות יסוד בעולםפסילת חזקה לאור עקרונות יסוד בעולם

בעולם המערבי הביאו שיקולי השוויון בין המינים, האוטונומיה של הפרט, היעילות בעולם המערבי הביאו שיקולי השוויון בין המינים, האוטונומיה של הפרט, היעילות ""

החישוב לשיטת המאוחד החישוב משיטת למעבר נוספים ושיקולים החישוב הכלכלית לשיטת המאוחד החישוב משיטת למעבר נוספים ושיקולים הכלכלית

באוסטרליה באנגליה, בקנדה, הנפרד החישוב שיטת כיום נהוגה "כך באוסטרליה הנפרד..." באנגליה, בקנדה, הנפרד החישוב שיטת כיום נהוגה "כך הנפרד..."

ובשוודיה.")שם(ובשוודיה.")שם(

::פסילת חזקה משיקולי צדקפסילת חזקה משיקולי צדק

הצדק מחייב כי המס שיוטל יהיה מס אמת, כלומר מס על-פי המצב העובדתי הנכון הצדק מחייב כי המס שיוטל יהיה מס אמת, כלומר מס על-פי המצב העובדתי הנכון ""

למציאות, נוגדת להיות היכולה מסוימת עובדתית הנחה סמך על ולא הנישום, למציאות, של נוגדת להיות היכולה מסוימת עובדתית הנחה סמך על ולא הנישום, של

ואף-על-פי-כן אינה ניתנת לסתירה. מס המוטל על בני-זוג על סמך ההנחה כי מקורות ואף-על-פי-כן אינה ניתנת לסתירה. מס המוטל על בני-זוג על סמך ההנחה כי מקורות

הכנסותיהם תלויים זה בזה, כאשר אין זה המצב לאשורו, ואשר עקב הנחה זו מוגבר הכנסותיהם תלויים זה בזה, כאשר אין זה המצב לאשורו, ואשר עקב הנחה זו מוגבר

)פסקה צדק." של מקובלים מושגים הסותר מס – בעיניי – הוא בני-הזוג, על )פסקה הנטל צדק." של מקובלים מושגים הסותר מס – בעיניי – הוא בני-הזוג, על הנטל

2020)) ..

  

  

הבעיה בהלכת קלס הבעיה בהלכת קלס היעדר כלים יישומייםהיעדר כלים יישומיים

בני כי ניתן להוכיח כי חרף החזקות בני פס"ד קלס קבע כי ניתן להוכיח כי חרף החזקות פס"ד קלס קבע . .הזוג משיאים הכנסה ממקור בלתי תלוי זה בזההזוג משיאים הכנסה ממקור בלתי תלוי זה בזה

האחד הזוג בן הכנסת תחשב אימתי נקבע לא האחד אך הזוג בן הכנסת תחשב אימתי נקבע לא אך נובעת מאותו מוקד – נובעת מאותו מוקד – בלתי תלויה באחר הגם שהיא בלתי תלויה באחר הגם שהיא ..לא נקבעו מבחנים לקיום אי התלותלא נקבעו מבחנים לקיום אי התלות

::התוצאההתוצאה

פקידי השומה דוחים בפועל כל טענה בדבר אי תלות פקידי השומה דוחים בפועל כל טענה בדבר אי תלות ..בנימוק שלא הורם נטל ההוכחהבנימוק שלא הורם נטל ההוכחה

עמדת רשות המסים בעקבות פרשת עמדת רשות המסים בעקבות פרשת קלסקלס

בסעיף החזקות אחת מתקיימת בהן בסעיף בנסיבות החזקות אחת מתקיימת בהן בנסיבות

)ד( לפקודה, לצורך דיווח נפרד, נדרש)ד( לפקודה, לצורך דיווח נפרד, נדרש6666 ::

1.1. נטל ההוכחה הוא על בני הזוג )לגבי היעדר תלות(נטל ההוכחה הוא על בני הזוג )לגבי היעדר תלות(

2.2. ולא מהותי מבחן – התלות של קיומה ולא היעדר מהותי מבחן – התלות של קיומה היעדר

אימוץ הלכת קרקו אשר נקבעה עובר לקלס אימוץ הלכת קרקו אשר נקבעה עובר לקלס פורמליפורמלי

בהתייחס לקיום תלות מעבר למקרים המנויים בסעיף בהתייחס לקיום תלות מעבר למקרים המנויים בסעיף

)ד( לפקודה)ד( לפקודה6666 ..

עמדת רשות המסיםעמדת רשות המסיםמבחנים לקביעת תלותמבחנים לקביעת תלות

היקף הסמכויות של בן הזוג בעסק או בתאגיד בכללהיקף הסמכויות של בן הזוג בעסק או בתאגיד בכלל1.1.

סמכויותיו בנוגע להעסקת עובדים בפרטסמכויותיו בנוגע להעסקת עובדים בפרט2.2.

מידת השליטה של בן הזוג האחד בתאגיד בו מועסק בן הזוג האחר.מידת השליטה של בן הזוג האחד בתאגיד בו מועסק בן הזוג האחר.3.3.

הקשר עם בן הזוג אין בו לבדו כדי להצביע על תלות.הקשר עם בן הזוג אין בו לבדו כדי להצביע על תלות.4.4.

העדר סבירות יכולה להצביע על תלות: לגבי עצם ההעסקה של בן הזוג בעסק - העדר סבירות יכולה להצביע על תלות: לגבי עצם ההעסקה של בן הזוג בעסק - 5.5.

לגבי תנאי העסקה שייבחנו ביחס לגבי תנאי העסקה שייבחנו ביחס ;; לגבי גובה ההכנסה לגבי גובה ההכנסה;;תפקיד שאינו נחוץ לעסקתפקיד שאינו נחוץ לעסק

שאינו שלישי צד שהוא בעסק דומה תפקיד לבעל ובהשוואה לעסק שאינו לתרומתו שלישי צד שהוא בעסק דומה תפקיד לבעל ובהשוואה לעסק לתרומתו

שעה ערך ולפי המשרה היקף לפי והכל דומה בעסק עובד או הזוג לבני שעה קשור ערך ולפי המשרה היקף לפי והכל דומה בעסק עובד או הזוג לבני קשור

לתשלום.לתשלום.

נסיבות הפקת ההכנסה, התפקיד של בן הזוג בעסק והרקע המקצועי שלו עשויות נסיבות הפקת ההכנסה, התפקיד של בן הזוג בעסק והרקע המקצועי שלו עשויות 6.6.

להיות רלבנטיות להוכחת העדר התלות.להיות רלבנטיות להוכחת העדר התלות.

עמדת רשות המיסים -המשךעמדת רשות המיסים -המשך

שליטה על ניהול העסקשליטה על ניהול העסק

לפחות(, מוכחת השליטה של בן לפחות(, מוכחת השליטה של בן 50%50%במקרה של שליטה משמעותית )ב-במקרה של שליטה משמעותית )ב- . .הזוג האחר על ניהול העסק באופן מובהק וברורהזוג האחר על ניהול העסק באופן מובהק וברור

במקורות תלות העדר להוכיח זוג בני יוכלו אם ספק אלו במקורות בנסיבות תלות העדר להוכיח זוג בני יוכלו אם ספק אלו בנסיבות ..הכנסותיהם שכן נטל השכנוע וההוכחה בנסיבות אלו כבד באופן מיוחדהכנסותיהם שכן נטל השכנוע וההוכחה בנסיבות אלו כבד באופן מיוחד

לא הוכיחו העדר תלות בין מקורות הכנסותיהם =< יש לחשב את המס על לא הוכיחו העדר תלות בין מקורות הכנסותיהם =< יש לחשב את המס על הכנסותיהם בחישוב מאוחדהכנסותיהם בחישוב מאוחד

שקורי שרה ושחר נ' שקורי שרה ושחר נ' 1250/051250/05עמ"ה עמ"ה ( ש' מגן אלטוביה( ש' מגן אלטוביה11.06.0911.06.09פ"ש כ"ס )פ"ש כ"ס )

העובדות הבסיסיותהעובדות הבסיסיות

ומספרות19881988בשנת בשנת טיפוח מוצרי ושיווק ליבוא עסק שקורי שחר הקים ומספרות טיפוח מוצרי ושיווק ליבוא עסק שקורי שחר הקים בשנת ;; בשנת

העסק19941994 לפעילות הזוג( )בת שקורי שרה העסקהצטרפה לפעילות הזוג( )בת שקורי שרה ביום ;;הצטרפה ביום העסק 1.1.19981.1.1998 התאגד העסק התאגד

שרה ושחר שקורי מכהנים כמנהלים שרה ושחר שקורי מכהנים כמנהלים ;; מהבעלות מהבעלות49%49% ולשרה - ולשרה - 51%51%כחברה שבה לשחר - כחברה שבה לשחר -

שרה ושחר שקורי עובדים יחד בחברה ואין חלוקת שרה ושחר שקורי עובדים יחד בחברה ואין חלוקת ;;ומקבלים שכר מהחברה מיום היווסדהומקבלים שכר מהחברה מיום היווסדה

;;מרכזי רווח בעבודתםמרכזי רווח בעבודתם

;; ש"ח לחודש ש"ח לחודש35,00035,000שכר שרה שקורי ברוב שנות המס הרלבנטיות לערעור היה – שכר שרה שקורי ברוב שנות המס הרלבנטיות לערעור היה –

הגשת דוחות לחישוב נפרד רטרואקטיבית הגשת דוחות לחישוב נפרד רטרואקטיבית

סומן כי מתקיימת חזקת התלות ביניהם סומן כי מתקיימת חזקת התלות ביניהם 2000-20012000-2001בדוחות המקוריים לשנים בדוחות המקוריים לשנים

סומן בדוחות שאין תלות סומן בדוחות שאין תלות 2002-20032002-2003בדוחות המקוריים לשנים בדוחות המקוריים לשנים

את 3.11.20043.11.2004ביום ביום רטרואקטיבית לתקן בבקשה שלהם, רו"ח באמצעות הזוג, בני פנו את רטרואקטיבית לתקן בבקשה שלהם, רו"ח באמצעות הזוג, בני פנו

כך שהמס יחושב בשיטת חישוב המס הנפרד כך שהמס יחושב בשיטת חישוב המס הנפרד 2000-20032000-2003הדוחות שלהם לשנים הדוחות שלהם לשנים

פרשת שקורי – טענות המערעריםפרשת שקורי – טענות המערערים

בגישת שלושת הכובעים: בגישת שלושת הכובעים: יש לנקוט בהתייחסות לבעלי שליטה יש לנקוט בהתייחסות לבעלי שליטה –

ועובד. ועובד.בעל מניות, מנהל "מקור ההכנסה" בסעיף בעל מניות, מנהל יש לפרש את לכן, "מקור ההכנסה" בסעיף יש לפרש את לכן,

לפקודה )"מוקד ההכנסה"(. לפקודה )"מוקד ההכנסה"(. 22)ד( לפי סעיף )ד( לפי סעיף 6666

הן – קרובים עם לעסקאות ההתייחסות הן קרובים עם לעסקאות ההתייחסות תכנוניות אנטי תכנוניותהוראות אנטי הוראות

לסתירה לסתירה ניתנות ניתנות

הצורך בהעסקת שני בני הזוג הצורך בהעסקת שני בני הזוג סתירת החזקה לתלות תיעשה לפי סתירת החזקה לתלות תיעשה לפי –

השכר הראויהשכר הראויובחינת ובחינת

פרשת שקורי – טענות פקיד השומהפרשת שקורי – טענות פקיד השומה עבודת בת הזוג כלל לא נחוצה לחברה עבודת בת הזוג כלל לא נחוצה לחברה –

שכר בת הזוג מופרז ומנופח בכוונה – קביעת המשכורות היא שרירותית שכר בת הזוג מופרז ומנופח בכוונה – קביעת המשכורות היא שרירותית –

סימון אי תלות בדוחות האישיים יוצר ראיה לחישוב מאוחד סימון אי תלות בדוחות האישיים יוצר ראיה לחישוב מאוחד –

הלכת קלס רלבנטית רק לבני זוג המחזיקים יחד - פחות ממחצית הבעלות הלכת קלס רלבנטית רק לבני זוג המחזיקים יחד - פחות ממחצית הבעלות –

והשליטהוהשליטה

–" " מהותית מהותיתתלות שוללת תלות זוגו, בן בהעסקת הזוג בן שליטת משמעה אשר שוללת " זוגו, בן בהעסקת הזוג בן שליטת משמעה אשר "

נפרד נפרד חישוב חישוב

)ה( ממצה את זכות בני הזוג לחישוב מס נפרד )ה( ממצה את זכות בני הזוג לחישוב מס נפרד 6666 סעיף סעיף –

סעיף – סעיף יחד6666 העובדים זוג בני על מיוחד מס שיעור קובע )ד( יחד העובדים זוג בני על מיוחד מס שיעור קובע )ד( המדובר ;; המדובר

שאינן בהוראה בהוראה שליטה ובעלי לקרובים המתייחסות רבות מהוראות אחת שאינן שהיא שליטה ובעלי לקרובים המתייחסות רבות מהוראות אחת שהיא

לסעיף ניתנות ניתנות )הרישא בבסיסן לסעיף לסתירה )הרישא בבסיסן נטל6666לסתירה קובעות והן היות לפקודה(, נטל)ד( קובעות והן היות לפקודה(, )ד(

מס מוגבר.מס מוגבר.

פרשת שקורי – החלטת ביהמ"שפרשת שקורי – החלטת ביהמ"ש מבחן הנחיצות והנאותותמבחן הנחיצות והנאותות

של קיומה לקביעת מצמצמת של פרשנות קיומה לקביעת מצמצמת בהלכת פרשנות העקרונות לאור וזאת בהלכת התלות העקרונות לאור וזאת התלות

קלס: קלס:

הצורך בשוויון הנטל הפיסקאלי שבין בני זוג שהכנסתם מאותו "מוקד", לבין הצורך בשוויון הנטל הפיסקאלי שבין בני זוג שהכנסתם מאותו "מוקד", לבין –

זוג שהכנסתם אינה מאותו "מוקד הכנסה". זוג שהכנסתם אינה מאותו "מוקד הכנסה". בני בני

נפרדים לכל אחד מבני הזוג . נפרדים לכל אחד מבני הזוג .מרכזי רווחמרכזי רווח אין חובה לקיום אין חובה לקיום –

הנחיצות – הנחיצותמבחן ילדיה מבחן עם שהגיעה )למרות הזוג בן העסקת חיוניות – ילדיה עם שהגיעה )למרות הזוג בן העסקת חיוניות –

זמנית לעבודה, לעבודה, בו תפקידים כמה ביצעה הלידה, בחופשת גם חלקית זמנית עבדה בו תפקידים כמה ביצעה הלידה, בחופשת גם חלקית עבדה

בחברה( בחברה(

הנאותות – הנאותותמבחן קבע מבחן בעסק הביקורת דוח )למרות הזוג לבן ראוי שכר – קבע בעסק הביקורת דוח )למרות הזוג לבן ראוי שכר –

עובדת רק בבוקר(.עובדת רק בבוקר(.שהיא שהיא

סיכום הלכת שקוריסיכום הלכת שקורי

גישת שלושת הכובעים ביחס בעל שליטה לחברה גישת שלושת הכובעים ביחס בעל שליטה לחברה אימוץ אימוץ –

שבבעלותושבבעלותו

המס – הוראות המסחלוקת הוראות מחייבות חלוקת קוגנטיות להוראות מחייבות קוגנטיות להוראות

אנטי תכנוניות הניתנות לסתירה. אנטי תכנוניות הניתנות לסתירה. ולהוראות ולהוראות

ההכנסות ההכנסותתלותתלות הפחתת הנטל להוכחת היעדר הפחתת הנטל להוכחת היעדר –

השלכות פרשת שקוריהשלכות פרשת שקוריהכנסה – דוחות לתקן הכנסה ניתן דוחות לתקן )ע"א רטרואקטיביתרטרואקטיביתניתן בעליון הלכה בעקבות )ע"א בעליון הלכה בעקבות

ורד פרי( ורד פרי( , , 4243/084243/08

אין מניעה לתקן דוחות רטרואקטיבית כולל תיקון סימון "אי תלות".אין מניעה לתקן דוחות רטרואקטיבית כולל תיקון סימון "אי תלות". –

מסלול 6666סעיף סעיף – מהווה )ה( מסלול מהווה )ה( לסעיף מקבילמקביל לסעיף הטבה 6666 נותן משמע הטבה )ד(, נותן משמע )ד(,

התנאים בסעיף גם אם יש תלות לכאורה.התנאים בסעיף גם אם יש תלות לכאורה.בהתקיים בהתקיים

עסקאות עם עסקאות עם הלכת שקורי משליכה על ההוראות האנטי תכנוניות לגבי הלכת שקורי משליכה על ההוראות האנטי תכנוניות לגבי –

בעלי שליטה וצדדים קשורים וקובעת כי הן ניתנות לסתירה. ככל בעלי שליטה וצדדים קשורים וקובעת כי הן ניתנות לסתירה. ככל , , קרוביםקרובים

יש יש הנראה, על הנראה, החיוב כגון מס חבות הקובעים סעיפים בין על להבחין החיוב כגון מס חבות הקובעים סעיפים בין להבחין

הוראות לעומת הוראות דיבידנד, לעומת תכנוניותדיבידנד, תכנוניותאנטי סעיף ;;אנטי לדוגמא סעיף כך לדוגמא לעומת 102102כך לעומת

מקרקעין 3939סעיף סעיף מיסוי לחוק מקרקעין א מיסוי לחוק נכס א רכישת בשל מימון הוצאות נכס בעניין רכישת בשל מימון הוצאות בעניין

לצד ששולמו לצד מקרקעין ששולמו הוראת מקרקעין )ראו הוראת קשור )ראו רשות קשור של המקלה רשות הביצוע של המקלה הביצוע

המסים(.המסים(.

פרשת שלם, בעל שליטה באפס אחוז בעלות. פרשת שלם, בעל שליטה באפס אחוז בעלות.–

פרשת לספרשת לס ש' ידין ש' ידין 2.3.092.3.09 דורית וערן לס נ' פ"ש אילת )מחוזי באר שבע דורית וערן לס נ' פ"ש אילת )מחוזי באר שבע 542/06542/06עמ"ה עמ"ה

טימור(טימור(

יינות במבנה המשמש בחלקו כמחסן וחלקו כחנות. המערערת עסקה ושיווק יינות במבנה המשמש בחלקו כמחסן וחלקו כחנות. המערערת עסקה חברה למכירה ושיווק חברה למכירה

בניהול מכירה בחנות.בניהול מכירה בחנות.

המצביעים על תלות: המצביעים על תלות:פורמאלייםפורמאלייםסממנים סממנים מיקום החנות בתוך שטח המחסן והיעדר כניסה נפרדתמיקום החנות בתוך שטח המחסן והיעדר כניסה נפרדת -

ניהול כספי החנות, ע"י המערערניהול כספי החנות, ע"י המערער -

ניהול חשבונות משותף לחנות ולמחסןניהול חשבונות משותף לחנות ולמחסן -

חשבון בנק משותףחשבון בנק משותף -

היעדר זכות חתימה למערערתהיעדר זכות חתימה למערערת -

רכישה משותפת למחסן ולחנותרכישה משותפת למחסן ולחנות -

ספירת מלאי משותפתספירת מלאי משותפת -

הוצאות משותפות בחשבונות )ארנונה, שכירות, חשמל(הוצאות משותפות בחשבונות )ארנונה, שכירות, חשמל( -

פרשת לס - המשךפרשת לס - המשךמהותיים:מהותיים:בחינת היבטים בחינת היבטים

לקוחות וספקים שוניםלקוחות וספקים שונים -

הלקוחות הוכחו כשונים, אך הוכח כי היו גם ספקים משותפים הלקוחות הוכחו כשונים, אך הוכח כי היו גם ספקים משותפים

עבודת המערערת עצמאית ומנותקת מהחברהעבודת המערערת עצמאית ומנותקת מהחברה -

הוכח כי לעיתים מחליפה את המערער בתפקידו ומטפלת במעקב אחר חובות הלקוחות הוכח כי לעיתים מחליפה את המערער בתפקידו ומטפלת במעקב אחר חובות הלקוחות

המוסדיים של החברה המוסדיים של החברה

התערבות המערער בעבודת המערערת התערבות המערער בעבודת המערערת -

החנות נמדדת כמרכז רווח נפרד החנות נמדדת כמרכז רווח נפרד-

ניהול כספי משותף מצביע על ההפךניהול כספי משותף מצביע על ההפך

החזיק - החזיק המערער מהמניות99%99%המערער מהמניות שכרה ;; תנאי וקבע לעבודה המערערת את קיבל שכרה תנאי וקבע לעבודה המערערת את קיבל

ועבודתהועבודתה

פרשת לס - הערותפרשת לס - הערות

בת הזוג ו/או עדים אחרים לא בת הזוג ו/או עדים אחרים לא ;;לא עמדו בנטל ראייתי – העיד בעל החברהלא עמדו בנטל ראייתי – העיד בעל החברה -

ולא ניתן גיבוי ראייתי לנחיצות ונאותות עבודת בת הזוג. ולא ניתן גיבוי ראייתי לנחיצות ונאותות עבודת בת הזוג. הועדו הועדו

על - זה במקרה גוברים אינם הכנסתה, וסבירות בתפקידה המערערת על נחיצות זה במקרה גוברים אינם הכנסתה, וסבירות בתפקידה המערערת נחיצות

משקלה הראייתי החלש של טענת העצמאות וההיבטים המהותיים. משקלה הראייתי החלש של טענת העצמאות וההיבטים המהותיים.

התמקדות בשאלת מרכזי הרווח הנפרדים – רף גבוה התמקדות בשאלת מרכזי הרווח הנפרדים – רף גבוה -

)ע"א - קלס להלכת מאד לקונית )ע"א התייחסות קלס להלכת מאד לקונית במבחני 900/01900/01התייחסות והתמקדות במבחני ( והתמקדות )

אהרון מלצר נ' פ"ש חיפה( של "יכולת בן אהרון מלצר נ' פ"ש חיפה( של "יכולת בן 4599/914599/91שקדמה לקלס )ע"א שקדמה לקלס )ע"א הפסיקה הפסיקה

להשפיע באופן מכריע על תנאי העסקה והשכר", כמבחן לקיומה של תלות להשפיע באופן מכריע על תנאי העסקה והשכר", כמבחן לקיומה של תלות הזוג הזוג

במקורות הכנסה. במקורות הכנסה.

פרשת מלכיאליפרשת מלכיאלי( ש' יוסף אלון, ( ש' יוסף אלון, 27.7.0927.7.09 סימה ומשה מלכיאלי נ' פ"ש אשקלון ) סימה ומשה מלכיאלי נ' פ"ש אשקלון )540/08540/08עמ"ה עמ"ה

מחוזי באר שבע: מחוזי באר שבע:

( והעסקת בת הזוג( והעסקת בת הזוג96.6%96.6%חברה למתן שירותי סיעוד בבעלות הבעל )חברה למתן שירותי סיעוד בבעלות הבעל )

בחינת התלות בין מקורות ההכנסהבחינת התלות בין מקורות ההכנסה

המערערת מילאה תפקיד ניהולי אדמיניסטרטיבי המערערת מילאה תפקיד ניהולי אדמיניסטרטיבי-

נוספים, למרות שלא נוספים, למרות שלא 300%300% ובשנתיים נוספות ב – ובשנתיים נוספות ב – 300%300% שכרה זינק בשנתיים ב- שכרה זינק בשנתיים ב--

חלו חלו

שינויים בהיקף/סוג העבודה שינויים בהיקף/סוג העבודה

פער משמעותי משכר עובדות בתפקידים דומים בחברה פער משמעותי משכר עובדות בתפקידים דומים בחברה-

המערער העיד כי ניצל זכותו לתכנון מס למקסום הכנסה פנויה של שני בני הזוג המערער העיד כי ניצל זכותו לתכנון מס למקסום הכנסה פנויה של שני בני הזוג -

מהחברהמהחברה

אותו מקור. אותו מקור.

פרשת מלכיאלי - המשךפרשת מלכיאלי - המשךאת - בחן המשפט את בית בחן המשפט אשר התלות התלות בית למבחנים בהתאם ההכנסה מקורות אשר בין למבחנים בהתאם ההכנסה מקורות בין

נקבעו בפסיקה אשר קדמה לפס"ד קלס: נקבעו בפסיקה אשר קדמה לפס"ד קלס:

- מבחן מהותי ולא פורמאלי - מבחן מהותי ולא פורמאלי קרקו נ' פ"ש עפולה קרקו נ' פ"ש עפולה322/83322/83ע"א ע"א

- 4599/914599/91ע"א ע"א חיפה פ"ש נ' מלצר - חיפה פ"ש נ' מלצר לא אם מכריע, באופן להשפיע הזוג בן לא יכולת אם מכריע, באופן להשפיע הזוג בן יכולת

בלעדי, על תנאי העסקה/שכר בן הזוג השניבלעדי, על תנאי העסקה/שכר בן הזוג השני

בנחיצות בנחיצות מבחן ראייתי – העידו רק שני בני הזוג מלכיאלי, ללא עדות וראיות תומכות מבחן ראייתי – העידו רק שני בני הזוג מלכיאלי, ללא עדות וראיות תומכות -

ונאותות עבודת בת הזוג. ונאותות עבודת בת הזוג.

מבחן הנחיצות – לא הוכח כי עבודת בת הזוג נחוצה בעסק מבחן הנחיצות – לא הוכח כי עבודת בת הזוג נחוצה בעסק -

הזוג. הזוג. מבחן הנאותות – לא ניתנו הסברים בדבר שינויים דרסטיים בשכר בת מבחן הנאותות – לא ניתנו הסברים בדבר שינויים דרסטיים בשכר בת -

זניחת התזה של מרכזי הרווח הנפרדים שנפסקה בעניין לס. זניחת התזה של מרכזי הרווח הנפרדים שנפסקה בעניין לס. -

פרשת מלכיאלי – אמרת אגב ביחס פרשת מלכיאלי – אמרת אגב ביחס לפרשת שקורילפרשת שקורי

)ד( לפקודה ]הגדרת )ד( לפקודה ]הגדרת 6666פרשנותו של בהמ"ש בעניין שקורי בדבר הרישא של סעיף פרשנותו של בהמ"ש בעניין שקורי בדבר הרישא של סעיף -"תלות" בין מקורות הכנסה[ לפקודה אינה "נקייה מספקות". "תלות" בין מקורות הכנסה[ לפקודה אינה "נקייה מספקות".

את - ליישם ויש "תלות", לקביעת המבחנים להגמשת מקום בהכרח אין את לפיכך, ליישם ויש "תלות", לקביעת המבחנים להגמשת מקום בהכרח אין לפיכך, קביעת המבחנים המבחנים לצורך ומלצר( קרקו )פס"ד לקלס שקדמה בפסיקה נקבעו קביעת אשר לצורך ומלצר( קרקו )פס"ד לקלס שקדמה בפסיקה נקבעו אשר

תלות.תלות.

זוג רופאי שיניים, אשר ניהלו - זוג רופאי שיניים, אשר ניהלו פס"ד קרקו ]המבחן המהותי לעומת הפורמאלי[: בני פס"ד קרקו ]המבחן המהותי לעומת הפורמאלי[: בני קליניקה:קליניקה:

אי • תלות: אי לבסס יש עליהם דווקא לאו אשר פורמאליים, אי סממנים תלות: אי לבסס יש עליהם דווקא לאו אשר פורמאליים, סממנים חשבונות חשבונות ניהול עסק במסגרת פורמלית משפטית וניהול ניהול עסק במסגרת פורמלית משפטית וניהול ;;התמזגות ההכנסותהתמזגות ההכנסות

השייך לבעל.השייך לבעל. שימוש בת הזוג בציוד המרפאה שימוש בת הזוג בציוד המרפאה ;; דיווח מאוחד למע"מ דיווח מאוחד למע"מ;;נפרדיםנפרדים

כך למשל, הפקדת הכנסות בחשבון משותף אינה יוצרת תלותכך למשל, הפקדת הכנסות בחשבון משותף אינה יוצרת תלות •

ליצירת קשר ליצירת קשר

נדב שגיא, עו"ד )רו"ח(נדב שגיא, עו"ד )רו"ח(

nadav@sagilaw.comnadav@sagilaw.com

3030 7070 646646 - - 077077

www.sagilaw.comwww.sagilaw.com