关于担保法律业务和 非诉业务的思考

北京市中永律师事务所主讲人：侯成训律师

2013 年 11 月

目录

• 一、我国担保法律制度体系概览• 二、我国担保法律制度中的若干难点问题• 三、非诉业务的内涵及特点• 四、律师承办非诉业务如何让客户满意？• 五、律师如何办快非诉业务？• 六、有限服务以及控制客户的预期• 七、非诉业务竞争态势展望• 八、小结

一、我国担保法律制度体系概览

（一）法律（二）行政法规（三）地方性法规（四）部门规章（五）地方政府规章（六）司法解释（七）其他规范性文件

2013 年 11 月

二、我国担保法律制度中的若干难点问题

2013 年 11 月

（一）保证法律制度中的几个难点问题

（二）抵押法律制度中的几个难点问题

（三）质押法律制度中的几个难点问题

（一）保证法律制度中的几个难点问题

1 、保证人的资格（ 1 ）适格主体一般规定：法人、其他组织或者公民可以作保证人。（ 2 ）不适格主体① 国家机关② 以公益为目的的事业单位、社会团体③ 企业法人的分支机构④ 企业法人的职能部门（ 3 ）主体代偿能力《担保法》：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或

者公民，可以作保证人。2013 年 11 月

（一）保证法律制度中的几个难点问题

（一）一般保证• 当事人在保证合同中约定，

债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。

• 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

（二）连带责任保证 当事人在保证合同中约定

保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。

2013 年 11 月

2 、保证方式

（一）保证法律制度中的几个难点问题

3 、保证期间1 ）一般保证的保证期间一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。2 ）连带责任保证的保证期间连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。3 ）保证期间的效力4 ）保证期间约定不明的处理

2013 年 11 月

（一）保证法律制度中的几个难点问题

4 、主合同变更对保证效力的影响《担保法》：债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。

5 、与物权竞合情况下的处理

2004 年 11 月

（二）抵押法律制度中的几个难点问题

1 、抵押的特征《物权法》：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。

1 、抵押的特征《物权法》：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。

2013 年 11 月

（二）抵押法律制度中的几个难点问题

（ 1 ）可以抵押的财产：物（不动产、动产）、权利

（ 2 ）不可以抵押的财产（ 2 ）不可以抵押的财产

2013 年 11 月

2 、可以抵押的财产和不可以抵押的财产

（二）抵押法律制度中的几个难点问题

3 、抵押权设立《担保法》：当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。（ 1 ）登记时设立（ 2 ）合同生效时设立（ 3 ）合同签订时设立（？）

4 、已出租的财产抵押和抵押后的财产出租

2013 年 11 月

（三）质押法律制度中的几个难点问题

1 、质押的特征《物权法》：为担保债务的履行，债务人

或者第三人将其动产或者权利出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。

1 、质押的特征《物权法》：为担保债务的履行，债务人

或者第三人将其动产或者权利出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。

2013 年 11 月

（三）质押法律制度中的几个难点问题

（ 1 ）可以出质的动产《物权法》：法律、行政法规禁止

转让的动产不得出质。

（ 1 ）可以出质的动产《物权法》：法律、行政法规禁止

转让的动产不得出质。

（ 2 ）可以出质的权利《物权法》：债务人或者第三人有权

处分的下列权利可以出质： （一）汇票、支票、本票； （二）债券、存款单； （三）仓单、提单； （四）可以转让的基金份额、股权； （五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；

（六）应收账款； （七）法律、行政法规规定可以出质

的其他财产

（ 2 ）可以出质的权利《物权法》：债务人或者第三人有权

处分的下列权利可以出质： （一）汇票、支票、本票； （二）债券、存款单； （三）仓单、提单； （四）可以转让的基金份额、股权； （五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；

（六）应收账款； （七）法律、行政法规规定可以出质

的其他财产

2013 年 11 月

2 、可以出质的动产或者权利

（三）质押法律制度中的几个难点问题

3 、质权设立（ 1 ）动产质押《物权法》：质权自出质人交付质押财产时设立。 （ 2 ）权利质押

2013 年 11 月

2013 年 11 月

三、非诉业务的内涵及特点三、非诉业务的内涵及特点

（一）非诉业务的内涵非诉业务，与诉讼法律业务相对应，是指律师接受委托，利用自己的知识、经验和技能等在其职权范围内为当事人处理不与法院、仲裁委员会发生关联的法律事务。

2013 年 11 月

（二）非诉业务的特点1 、非诉业务是设计未来的法律业务。而诉讼业务是回顾历史、证明过去的法律业务。2 、非诉业务是强势的法律业务。3 、非诉业务是更具发挥空间的法律业务。4 、非诉业务是更具挑战性的法律业务。5 、非诉业务是风险性更大的法律业务。

2013 年 11 月

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四、律师承办非诉业务如何让客户满意？

（一）客户对非诉业务满意体验的标准1 、客户满意体验的标准是一种主观感受。2 、客户的主观感受是建立在以下客观基础之上：1 ）律师事办得好，服务质量过硬。2 ）律师事办得快3 ）客户费用付出值得4 ）客户省力（包括体力和脑力）5 ）双方沟通及时畅通3 、实际接受的服务高于或者等于客户的预期

2013 年 11 月

（二）让客户有满意的体验存在一定的难度

1 、服务的无形性2 、服务的人身性3 、服务的非标性4 、用户对满意的感受标准时有变化

2013 年 11 月

（三）律师如何能够做到办好非诉业务？ 1 、非诉业务的基本构成 非诉业务从结构上分析，由解决方案制定和解决方案实施两个部分组成。 解决方案实施又由制定非诉法律文件和律师的其他行动组成。

2004 年 11 月

2 、律师如何才能制定好解决方案？（ 1 ）合法举例：清算时股东为有限公司承担责任。（ 2 ）可行 举例 1 ：董事会人数单数。 举例 2: 小额贷款公司第一大股东身份 举例 3 ：公司清算时税收问题处理（ 3 ）便捷 举例 1 ：小额贷款公司筹建时征信安排。 举例 2 ：合同解除谈判方案制定（ 4 ）优化

2013 年 11 月

• 3 、律师如何才能实施好法律方案？（ 1 ）非诉法律文件制定好的标准 1 ）规范 2 ）准确 3 ）完整 4 ）适当

（ 2 ）律师的其他行为如何实施好法律方案 能完成既定的工作内容。

2013 年 11 月

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五、律师如何办快非诉业务？

（一）律师办快非诉业务的标准能尽快完成工作。

（二）如何办快？1 、及时搜集和更新法律法规2 、尽快归纳、整理法律法规3 、深入业务，注意收集有关信息4 、归纳、整理和总结业务文件

2013 年 11 月

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六、有限服务以及控制客户的预期

有言在先，丑话说在前面，明确服务承诺，依约行事。（一）事办得好 事办得好不等于一定办得成。（二）事办得快 要在法律规定的期限内完成法律服务。（三）律师的服务值得付出这些费用 对办成没有充分把握时，可采用风险分担方式。（四）省力（包括体力和脑力） 要和客户对工作进行分工，客户的必要参与。（五）沟通及时畅通 及时通报法律服务阶段性工作和最终工作。尽可能用可以保存的文件沟通。

2013 年 11 月

七、非诉业务竞争态势展望（一）非诉业务越来越专业化（二）非诉业务越来越合作化（三）非诉业务越来越创新化（四）非诉业务越来越互联网化

2013 年 11 月

八、小结• 担保法律是律师从事法律业务的基础和准则，需要逐条逐款认真学习，深入研究，尤其是应当弄清其中的疑难之处。

• 非诉业务时律师业务的重要组成部分，其地位和影响力越来越大，市场非常广阔，同时挑战更大。

• 让我们紧密合作，共同努力，一起来开拓这一宝地。

八、小结• 担保法律是律师从事法律业务的基础和准则，需要逐条逐款认真学习，深入研究，尤其是应当弄清其中的疑难之处。

• 非诉业务时律师业务的重要组成部分，其地位和影响力越来越大，市场非常广阔，同时挑战更大。

• 让我们紧密合作，共同努力，一起来开拓这一宝地。

2013 年 11 月

感谢大家！

2013 年 11 月