О чем необходимо знать интернет- магазину?

Галина Бакум,партнер ЮЦ «Прецедент»

Одесса, 15 июля 2016 года

Партнер ЮЦ«Прецедент»Партнер ЮЦ«Прецедент»

Практикую с 2000, в ЮЦ «Прецедент» с 2002.Практикую с 2000, в ЮЦ «Прецедент» с 2002.

Руководитель практики налогового права. Руководитель практики налогового права.

Соавтор книги «Проверки предпринимателей Соавтор книги «Проверки предпринимателей

налоговой службой». налоговой службой».

Специалист по сфере налогообложения и Специалист по сфере налогообложения и

защиты интересов предприятий и защиты интересов предприятий и

предпринимателей при проверках налоговых предпринимателей при проверках налоговых

органов, а также правовом сопровождении органов, а также правовом сопровождении

интернет-бизнеса.интернет-бизнеса.

Галина Бакум

1.Бизнес зарегистрирован: что защитит его от возможных рейдеров?

2.Активы для бизнеса — как не допустить их потери

3.Надежная команда — фундамент успешного бизнеса: от соглашения между партнерами до рисков в связи с неоформленными сотрудниками

4.Договорные тонкости

5.Контролирующие и правоохранительные органы в деятельности интернет-магазина — точки соприкосновения

Бизнес зарегистрирован: что защитит Бизнес зарегистрирован: что защитит его от возможных рейдеров?его от возможных рейдеров?

Почему рейдеры?

Причина – наличие попыток вытеснить собственника из его бизнеса.

В законодательстве Украины понятия рейдерства нет.

Общепринятое:Рейдерство — изъятие имущества на якобы законных основаниях. Причины - пробелы в законе или системные недостатки функционирования государственных институций (судебной и правоохранительной систем, системы регистрации ЮЛ и т. п.).

Зоны риска:-отсутствие контроля входящей

корреспонденции (почты)-доступ посторонних лиц к учредительным

документам, печати-неподконтрольность директора или

бухгалтера-наличие неурегулированных конфликтов

между собственниками, с директором, иногда с другими работниками

Дополнительные способы защиты:

-правовые (отстаивание прав на законных основаниях)

-технические (выведение ценных активов и/или информации из места операционной деятельности, в том числе в другие юрисдикции)

Что рекомендуем ?

-правовая экспертиза учредительных документов, по возможности внесение изменений, запрещающих отчуждение долей участниками ООО третьим лицам

-обеспечение хранения учредительных документов в труднодоступных сейфах

-ограничение доступа к документам, доступ к ним узкого круга доверенных лиц

-регулярное получение выписки из ЕГРПОУ

-выведение активов на ЮЛ, не занимающееся активной хозяйственной деятельностью

-служба безопасности

-аресты на активы, ипотека (обременения)

Активы для бизнеса — как не допустить Активы для бизнеса — как не допустить их потериих потери

Зоны риска:-ненадлежащим образом (иногда не конца)

оформленные документы-доступ к документам, подтверждающим право

собственности на активы, посторонних лиц-необеспечение сохранности документов

Дополнительные риски - содержание договоров

Чаще всего:

-аренда (право преимущественной покупки; создание новой вещи (вместо неотъемлемых улучшений))

-долевое/паевое участие в строительстве, инвестиционные договоры

-другие договоры (как основание формирования задолженности для последующего обращения взыскания на имущество)

Надежная команда — фундамент успешного Надежная команда — фундамент успешного бизнеса: от соглашения между партнерами до бизнеса: от соглашения между партнерами до

рисков в связи с неоформленными рисков в связи с неоформленными сотрудниками.сотрудниками.

Физическое лицо-предприниматель (ФЛП) – единоличный собственник бизнеса.

Виды «командного» владения бизнесом

- частное предприятие (max количество участников законом не установлено)- ООО (100 человек)- Акционерное общество (АО):1)частное (100 человек)2)публичное (max количество участников законом не установлено)

Отличие ответственности ФЛП и участника ЮЛ

ФЛП отвечает по обстоятельствам связанным с предпринимательской деятельностью, всем своим имуществом, в том числе долей в праве общей совместной собственности супругов.

Участник ЮЛ не отвечает по обязательствам ЮЛ, кроме случаев, установленных законом.

"джентельменское" соглашение или договор о совместной деятельности?

Для партнеров:

Административная ответственность за осуществление предпринимательства без регистрации.

Штраф от 17 000 грн. до 34 000 грн. с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства, сырья и денег, полученных в результате совершения этого административного правонарушения, или без таковой.

Повторно - штраф от 34 000 грн. до 85 000 грн. с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства, сырья и денег, полученных в результате совершения этого административного правонарушения.

// ч.1 и ч.2 ст. 164 КУоАП

Для допуска работника к работе необходимо:

-заключение трудового договора, оформленного приказом или распоряжением собственника или уполномоченного им органа -уведомление о приеме на работу в территориальные органы ГФС по месту учета до начала работы работника

С 01.01.2015 трудовые договоры между ФЛП и работником уже не регистрируются в центре занятости.

Однако при увольнении работника ФЛП трудовые договоры, зарегистрированные до 01.01.2015, снимаются с регистрации согласно ранее установленному Порядку, утвержденному приказом Минсоцполитики от 08.06.2001 № 260.

//ЗУ от 28.12.2014 № 77-VIII «О внесении изменений в НКУ и некоторые ЗУ относительно налоговой

реформы»

Ответственность работодателя:

Фактический допуск работника к работе без оформления: влечет штраф в 30-кратном размере МЗП (43500 грн), за каждого работника, относительно которого совершено правонарушение ЮЛ и ФЛП — работодатели несут ответственность в виде штрафа в случае нарушения требований трудового законодательства, не указанных в ст.265 КЗоТУ — в размере 1 МЗП (1450 грн) // ст. 265 КЗоТУ

Административный штраф на должностных лиц предприятий и ФЛП, использующих наемный труд без оформления, – от 500 до 1000 НМДГ (от 8500 до 17000 грн)

Повторное нарушение - штраф от 1000 до 2000 НМДГ (от 17000 до 34000 грн)

//ч.3 ст.41 КУоАП

Перечень обязательных кадровых документов:

-штатное расписание -правила внутреннего трудового распорядка-должностные инструкции-приказ о приеме на работу-трудовой договор/ контракт, если требуется-табель учета рабочего времени (КзоТ)-коллективный договор либо протокол собрания трудового коллектива об отсутствии необходимости его составлять

Неоформленые работники – риски:

-отсутствие материальной ответственности работника согласно КЗоТУ

-доначисление НДФЛ (18%) за время работы без оформления

отсутствие защиты прав интеллектуальной собственности работодателя (авторское право, коммерческая тайна)

-для ФЛП ЕН при превышении разрешенного количества работников — обязанность сменить группу либо перейти на общую систему налогообложения

Договорные тонкостиДоговорные тонкости

Одним из общих принципов гражданского законодательства является свобода договора.

// ст. 3 Гражданского кодекса Украины

Чтобы не спорить, кто и как понимал обсуждаемые и прописанные договоренности, поможет схема договора:

ключевые этапы (важные моменты), дополнительные условия и варианты решения вопросов, которые могут возникнуть.

Условия для согласования:-название договора — как мы лодку назовем, так она и поплывет-предмет договора-количество, ассортимент, техническое задание -требования к качеству товара-цена и расчеты только в гривне, если договор не ВЭД, изменение цены-сроки расчетов -сроки и место поставки

Где бывают подводные камни?

-порядок согласования заказа — когда он принят?-порядок приёмки и перечень необходимых документов-что делать, если товар некачественный?-срок действия договора, возможность его продления-ответственность сторон -требования к первичным документам

Общие требования:

-если договор получен от другой стороны и уже подписан — проверьте соответствует ли его текст тому, который Вы согласовали до подписания

-проверяйте дату подписания договора и место, - когда договор считать заключенным?

-подпись — факсимиле можно, только, если ранее было подписано соглашение о его применении с образцами

-в преамбуле ФИО подписывающего лица должно быть указано полностью и совпадать с ФИО в конце договора.

-если договор подписывает лицо, действующее по доверенности, у Вас должна быть копия доверенности, заверенная лицом, её выдавшим.

-вместе с договором должны быть подписаны все приложения, на которые в нем есть ссылки.

-договор должен быть прошит либо на каждой странице поставлены подписи и печать

-уточняйте, не требует ли договор нотариального удостоверения - защищаемся от недействительности

-Третейский суд всегда чужой (исключайте пункты о нём, если он не Ваш).

Внесение изменений в договорных отношениях только в письменном виде.

Требования к заключению и оформлению дополнительных соглашений такие же, как и к договорам.

Не оставляйте своих должников без внимания: реакция должна быть немедленной, а лучше предупредительной (например: «получили ли Вы счёт?»)

Закон Украины “Об электронной коммерции” кардинальных изменений в порядок заключения договоров не привнес.

Передачу товара покупателю необходимо подтверждать, чтобы потом не оправдываться, почему деньги получили, а товар не передали.

При оплате товара наличными необходимо обязательно выдавать расчетный документ для подтверждения приема оплаты (квитанция, чек, др. название).

Если кассовый аппарат (РРО) не применяется, расчетный документ может составляться в произвольной форме, но с обязательными реквизитами первичного документа.

Органы ГФС настаивают на недействительности сделок даже при наличии первичных документов, но при отсутствии:

-движения активов в процессе осуществления хозяйственной деятельности

-имущественной выгоды у участников сделки

-реального результата хозяйственной операции

Презумпция правомерности сделки

Сделка является правомерной, если ее недействительность прямо не установлена законом или если она не признана судом недействительной (ст. 204 ГК Украины).

Другими словами, сделка недействительна только, если об этом указано в законе (ничтожность сделки) или есть решение суда (недействительность сделки).

Акты проверки органов ГФС не могут устанавливать недействительность сделок

Контролирующие и правоохранительные Контролирующие и правоохранительные органы в деятельности интернет-органы в деятельности интернет-

магазина — точки соприкосновения.магазина — точки соприкосновения.

В 2016 году проверки предприятий, учреждений и организаций, ФЛП с объемом дохода до 20 млн грн за предыдущий календарный год контролирующими органами осуществляются исключительно - с разрешения КМУ - по заявке СПД относительно его проверки- по решению суда - согласно требованиям УПКУ

// ЗУ от 28.12.2014 №71-VIII «О внесении изменений в НКУ и некоторые законодательные акты Украины

относительно налоговой реформы»

Способы контролировать бизнес:

-запрос контролирующего органа-вымога/требование/постановление (ст. 93 УПК) -ухвала/определение о временном доступе к вещам и документам (ст.159 УПК) -ухвала/определение об обыске (ст. 235 УПК)

Увы, есть еще усные звонки...

Основные недостатки запросов ГФС о предоставлении информации — не указаны:

-вид проверки -основание для истребования документов-идентифицирующие признаки истребуемых документов

Если запрос составлен с нарушением требований, можно не отвечать по сути, но ответ на него предоставить в срок необходимо.

Вымога/требование в порядке ст. 93 УПК — в обход моратория

Ответственность за непредоставление информации, документов не предусмотрена, но следователь может получить эти документы на основании определения следственного судьи о временном доступе к вещам и документам.

При невыполнении — определение следственного судьи о разрешении на проведение обыска с целью отыскания и изъятия указанных вещей и документов.

Определение об обыске обжалованию не подлежит.

Следователь, прокурор, другое уполномоченное служебное лицо во время задержания или обыска и временного изъятия имущества или немедленно после их проведения обязан составить соответствующий протокол, копия которого предоставляется лицу, у которого изъято имущество, или его представителю

Не могут

// ст. 168 УПКУ с учетом изменений ЗУ от 13.05.2015 №394-VIII «О внесении изменений в УПК относительно временного изъятия имущества и проведения обыска»

Важно: временное изъятие электронных информационных систем или их частей, мобильных терминалов систем связи для изучения физических свойств, которые имеют значение для уголовного производства, осуществляется только в случае, если они непосредственно указаны в определении суда.

— // ЗУ от 12.02.2015 № 191 — VIII «О внесении изменений в некоторые законодательные акты относительно упрощения условий ведения бизнеса (дерегуляция)»

Повестка о вызове

Лицо должно получить повестку о вызове или быть уведомленным о нем не позднее чем за 3 дня до дня, когда оно обязано прибыть по вызову.

Уголовное производство (кримінальне провадження):

досудебное расследование начинается после внесения следователем или прокурором сведений о возможном уголовном правонарушении в ЕРДР (Единый реестр досудебных расследований).

Срок - досудебное следствие должно быть закончено течении 2-х месяцев со дня уведомления лица о подозрении в совершении преступления.

До этого — срок досудебного следствия не ограничен.

Завершается досудебное расследование обвинительным актом.

С 2015 года прокуратура исполняет функцию надзора за соблюдением прав и свобод человека и гражданина, соблюдением законов по этим вопросам органами власти, органами местного самоуправления, их должностными и служебными лица исключительно в форме представительства интересов гражданина или государства в суде.

// ЗУ «О прокуратуре»

от 14.10.2014 № 1697-VII

Лицо не несет ответственности за отказ давать показания или объяснения в отношении себя, членов семьи или близких родственников, круг которых определяется законом.

Подозреваемый, обвиняемый или подсудимый имеет право на защиту.

Осужденный пользуется всеми правами человека и гражданина, за исключением ограничений, определенных законом и установленных приговором суда.

//ст. 63 Конституции Украины

Правовой порядок в Украине основывается на принципах, в соответствии с которыми никто не может быть принужден делать то, что не предусмотрено законодательством.

Органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать лишь на основании, в пределах полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины.

//ст. 19 Конституции Украины

Спасибо за внимание!

Галина Бакум

Юридический центр «Прецедент»

+38 (068) 444 08 08

bakumgalina@i.ua

49038, г. Днепропетровск,

пр. Карла Маркса, 99

+38 (056) 778-50-91

ул. Мечникова 10-б, оф. 504

+38 (056) 790-38-30 (31)