الكسب غير المشروع
TRANSCRIPT
3122سبتمرب –العدد الثاني تقرير املعمل القانوني
-2-
قانون الكسب غير المشروع
قانون دستورى حتلل للنادة الجاىة م قاى الهطب غري املصسع
طبعة الكسية الازدة فا أ.د. أمحد حمند البػدادى*
)رئيس قسم فلسفة القانون وتارخيه . كلية احلقوق -مدير وحدة اجلودة
جامعة بنها(
ال قدر اهلل -إذا وجهت إليك وطةااب م ااك ؛ ماا، ث اام قاادمت لةم ى ماا،ته -تعااىل
القىضاا ن تقاادم ا دلاا، اةاا راذتااك ل مااىذا ت عاال ي ئااذ ال ال ااد ااك قتئاارخ قااىئا ل" اال ااذا ااادل ال
.و ل في ذا الطةب شئ من الم طق !تع ير ان م اد هو ذا الذى ئرخت ه و عي ". و مى ترى يقوم المتهم رئ ت ت ت إدا ته ل "
ولاذا فن اه " ا ئال اة اإل ت ىم إل " ذا الم داةااا ااال مااان يااادا ضااادك تهمااا، ن ي ااات ماااى
فن اك فانذا اجاز اان تقاديم دلا، إدا تاكل ؛ هيداي. ي اادو ااذا ا ئاال م اال تظاال ريئااى قااب ا ئاال
مااان ت د اااه قاااه مجااادار مقاااة ي مااا الماااتهم والقا يل . ىإلاتداذ اة قمعته و مواله وقاامته
م ااااذا الجاااادار ااااو خضااااوع المااااتهم الو يااااد لهااااد التىلي، ل لم ى م، تت قق فيه ا مور
م ى ماا، اىدلاا، ت ااظ لةمااتهم )الماادا اةيااه( (1) . هف الدفىع ان ق ه ق
. و اإل تمىل دل، إدا ، ال يتطرق إليهى الشك (2)
، . م قضىئ ىت ىإلدا (3)
و ماااى تااارى فااانن جااادار هاااذ القاااوة ال اااد إ اااه يقااوم ضاادك داااىذ إإتهااىم و ي ميااك ماان ى
اةاا مجاارد الشاا ه، و الشااك و اإل تمااىل .تأمل مع يف تتدرج المرا ل وا دل، ق ل ن
اةا ادم اذا الجادار فيت اول الم م، قدم ت المتهم ال رئ إل شخص مدان ل
( نف تحل املته الربىء إىل حمهو عل مدا1) 1 2 3 4
املساحل اإلجسائة
مسحلة اإلضتدالالت
حتسات) سطة(ش
مسحلة لتحكال
)ىابة...(
مسحلة اذتهه
)حمهنة..(
مسحلة الطع فى
اذتهه
أدلة اإلداىة )الجبت(
الصو أ أ السبة
الصبة غري لنطاس لنافة
حبسة أ الصدص
حسمة مطهي فال جيش
الكبض عل أ تفتص
ال جيش اإلحالة إىل احملهنة إال عيد جد أدلة نافة
د تفإحتنال إزتهاب املته
للجسمية
ال جيش اذتهه بإداىة
املته إال عيد جد
أدلة كية
ضد
ماهى المشاكل التى تثيرها المادة الثانية من
قانون الكسب غير المشروع
تعااىل معاا ل ااىقش المااىدة ال ى ياا، ماان قااى ون م اةا 1975لقا ، 62ال قب غير المشروع رقم
خت مع را ا ه لضوذ ا ئل الذى ئر مى و ال قب الغير مشروع ال (1)
ااو اال مااىل ئاال اةيااه ى شااخص خىضاا لةقااااى ون المااااذ ور)موظف اااااىم ماااا ا ( قاااا ب
إقتغال ئ ته و تيج، مخىل ته لةقى ون .
3122سبتمرب –العدد الثاني تقرير املعمل القانوني
-3-
ااال ااال زياااىدة فااا اااروة الموظاااف العاااىم (2) )م ا ( تعت ر ق ى غير مشروع ال
ة ف روة زيىد عم إذا توافر الشرطىن التىليىن ل الموظف ال تت ىقب ما ماواردة المىليا، مان وظي تاه
اجز اان إ اىت مئادر ؛ م )مرت ه( و من غير ى مشروع لتةك الزيىدة .
املصهلة التى أثازتا املادة املرنزة ؟إذ ما ى (3)
ن المىدة ت دو المش ة، من زاويتين ث ا ول ل
من تهم، ت راذتهالمذ ورة لزمت المتهم ن ى هى جعةت وال ى ي، ل ال قب غير المشروع .
همجرد الزيىدة ف روته قري ، اة إرت ى
جريم، ال قب ث وذلك إذا اجز ان إ ىت مئدر ذ ال روة .
فن اااه يترتاااب اااان الزياااىدة فااا و مع ااا خااار لة ماا العجااز ااان إ ااىت مئاادر ى قيااىم قري اا، و ال اار
فاا ااذا ماى تا ااظ فاانن و . إ اىت فاا ااق المااتهم ت اد ى قاويى ا اه و او "ذى ا مرمخىل ، لألئال الا
اااه اااىن ي غااا إلااازام الهيئااا، ؛ " اااراذة الماااتهم .المداي، تقديم دل، ال وت ضد المتهم
مى ال يجوز إفتراض مقئولي، الشخص لمجرد
. وف ذا جميعاه اجز ان إ ىت مئدر روتهدقاااتور و اااىم الم مااا، الدقاااتوري، مخىل ااا، لة
م ويقى ةهااى 1971ماان دقااتور 67العةيااى )مااىدة ماان اإلاااان الدقااتورى الئااىدر اااان 22مااىدة
صسعالفئات ارتاضعة لكاى الهطب غري امل ضكط الدعى بالتكادو
م الا ص اةا اشارة 1975لقا ، 62تضم ت الماىدة االولا مان قاى ون ال قاب غيار المشاروع رقاماةا ذاختتمات جاواز إضاىف، فئاىت خارى قارار رئايس الجمهوريا، اىذإفئىت خىضع، لةقى ون ث ام
ىلجهااىز اإلدارى ىلدولاا، مىااادا إقتااراح وزياار العاادل . و اام تةااك ال ئااىت ىلمااىدة المااذ ورة ل العااىمةون رئاايس و اضااىذ مجةااس الشااعب والمجااىلس الشااع ي، الم ةياا، قااواذ ااى وا ؛فئااىت المقااتوى ال ىلااث
رؤقااىذ و اضااىذ مجااىلس إدارات الهيئااىت العىماا، والشاار ىت التاا تقااى م فيهااى ؛م تخ ااين و معي ااين العىم .ال وم، وال قى ىت المه ي، والعمىلي، والجمعيىت الخىئ، ذات ال
( من القى ون ال قب غير المشروع ت قض الداوة الج ىئي، ف جريما، ال قاب غيار 16ط قى لةمىدة ) المشااااروع مضاااا اااااث قاااا وات ت ااااد ماااان تااااىريأ تقااااديم إقاااارار إ تهااااىذ الخدماااا، و زوال الئاااا ،
ر إقاات ىذ ماان القىااادة مااى لاام ي ااد الت قيااق فيهااى ق اال ذلااك . ويا ااظ ن ماادة الاا اث القاا وات تعت اا التااا تااا ص اةااا قاااقوط الاااداوى فااا الج ىياااىت مضااا اشااار قااا وات ؛ وقاااقوطهى فااا الجااا
. مض خمس ق وات
مفتــــاح القـــراءة
3122سبتمرب –العدد الثاني تقرير املعمل القانوني
-4-
م ؛ و يضااى 32/3/2211المجةااس العقاا رى فاا اة ق يل الم ىلل م الدقتوري، العةيى فا ول
قضىئي،( 18ق ، 59م قضي، رقم 1997ف راير .
تضاام تهى المااىدة مااى ط يعاا، القري اا، التاا ال ى ي، من قى ون ال قب
مى المقأل، الت ث فيهى ث إ اى اث (1)زياااىدة ال اااروة مااا فااا القري ااا، المتم ةااا، فااا
يخاارج ااان ااذا فن ااه و العجااز ااان إ ىتهااى . طااىق ال ااث ل مقااأل، إتخااىذ القري اا، قىقااى
الماااااتهم ث وذلاااااك لعااااادم مقااااائولي،فتاااااراض ال اادد طااىق ال ااث يم ااى ن الدقااتوري، . و
ف ا قئة، التىلي، ل اااال تقااااوم القري اااا، المااااذ ورة اةاااا قااااس (2)
واةاا ث موضااواي، تجعةهااى قري اا، قى و ياا، الفااارض ئااا تهى ااال ااا قري ااا، ىفيااا، ل قااال
ن الهيئ، المداي، إل الماتهم ماإل ىت ذابفاانذا لاام ت اان ىفياا، ول هااى تاادامت أدلاا، ؛
ى خاارى فهاال ت ااون تةااك ا دلاا، فاا مجمواهاا .اإل ىت ال ذ ىفي، ل قل اب
اإل ااااىت ااااان ال ااااو ذو اااال فاااا قاااال اااااب (3) .المذ ور ق د من الم طق والقى ون ال
فتتتض عتت أضتتاس الكسيتتة لتجتتب عتت : الطؤال األل
ف القري ا، ي اون لادي ى واقعا، معةوما، ماى تارى . و عتمد اةيهى إل ىت واقع، مجهولا،
ل تين ال د مان وجاود ااقا، م اددة اين الاواقع
ا د ى( ث ومعةوم، ى ت،و المعةوم، )الواقع، التااا رياااد و ااا الواقعااا، المجهولااا، )الواقعااا، و
إ ىتهى( .ليك ذا الم ىل إذا ت م ة مقتأجرا وا لشقتك الق ي،
معااك إيئااىل إيجااىر شااقتك ااان شااهر ديقاام ر ؛ إذن ي اون ااذا معةوما،( ى تاا، و واقعا، و اذ )
ادف جارة الشاهور قري ، اةا قيىماك اإليئىل واقعااا، و ااا الالقاااى ق، اةااا شاااهر ديقااام ر )
اال ال ظاات ن ااا ماان الواقاا . مجهولاا، ( الالعمة والم طق يشهدان لك وجود تةك العاق،
مع خار ل ال وجاود لةقري ا، . ين الواقعتين و العاق، المشروط، ين الواقعتين إذا لام ي ان
من المق ول من المتئور ف يىت ى العمةي، و اقا ن ت ون إ دا مى تيج، لألخرى .
ياااى اااى ط اااق م هاااوم القري ااا، اةااا الااذى طر تااه. تتم اال القري اا، فاا القااؤال ا ول
المىدة ال ى ي، من قى ون ال قاب غيار المشاروع ف اآلتا ل زياىدة فا اروة الموظاف تزياد اان
؛ ها خااارى م اااذ تولياااه وظي تااا مرت اااه وماااواردالمشااروا، . هىت مئاادر روتااااان إ اا واجااز
و اا فعااا ) تاا، تتعةااق الواقعاا، المعةوماا، ى ال ى موظف يتمتا قاةط، و اوذ وجود روة زائدة(
فهاال يتعااىرض ماا الواقاا و الم طااق القااول ؛ إن تةاااك ال اااروة التااا اجاااز اااان إ اااىت ئاااذ ا د
و ا مئدر ى ى ت تيج، ل قب غير مشروع ) .( الالمتهم إلدا ، الواقع، المطةوب إ ىتهى
3122سبتمرب –العدد الثاني تقرير املعمل القانوني
-5-
: م فضلو إحبح معتى عت دز الطؤال الجاىى الكسية فى قاى الهطب مدى قتا
ى تت مقتويىت التعىون م القري ، ث المىدة ال ى ي، مان قاى ون ال قاب المذ ورة ف
وذلاااك ما ظااا، مرا ااال تط ياااق القاااى ون ط قاااى وفقاى (14إلا 12و 12و 7ل ئوص موادة )
فق .لةجدول المر
د ر المشلللر غيلللر الكسللل قلللن تطبيللل مراحللل ( 2) مرحمة ك فى القري ة
دز الكسية اإلجساءات املسحلة
(1مرحلة )اهليئة املختصة
ببلفحص
فحص إقسازات الرمة -1املكدمة م املته
الصهاى غريا م أزام .
إحالة املته إىل ضلطة -2جد التحكل عيد
الكسية يا نافة لإلحالة إىل التحكل
شبات قة على نطب ( .11)و غري مصسع
(2مرحلة )اهليئة املختصة
ببلتحقيق
حتكل املطألة مبعاىة -1إدازة الهطب غري املصسع اليابة العامة اليابة
اإلدازة.قد تيتى اهلئة إىل -2
إصداز أمس بعدو جد ج إلقامة الدعى
لعدو جد أدلة نافة ( .14إلثبات التنة )و
قد تيتى اهلئة -3إىل إحالة املته حملهنة ادتياات املدتصة ، مع
إعداد قائنة بأدلة الجبت ذلو عيد جد
أدلة نافة إلثبات ( .14التنة )و
ته نافة الكسية ملإلحالة املته إىل احملهنة
املدتصة إال عيدما مت تدعنا بأدلة إثبات
أخسى
(3مرحلة ) احملكمة املختصة
)حمكمة اجلنبيبت(
مصد م أدلة اإلثبات -1أماو احملهة تضاف إىل
قائنة األدلة التى قدمتا ئة التحكل
قد حيصل الكني -2للنحهنة بر األدلة بأ
حصل على أمال املته ىتجة إضتػالل ىفذ أ خمالفت للكاى فتصدز
احملهنة حهنا بإداىة (7)و املته
قد ال حيصل الكني -3للنحهنة بر األدلة فى القت الرى عجص ف املته م إثبات مصدز
مصسع لجست الصائدة فتصدز احملهنة حهنا
( .2بإداىة املته )و
فى حهه اإلداىة -1الة األىل الجري أى اذت
مصهلة ذتصل الكني للنحهنة بإداىة املته .
ت حهه اإلداىة فى 2اذتالة الجاىة مل عتند على الكسىة حدا ، فلديا أدلة إثبات تعل فم مستبة الصو ، أ اإلحتنال لهيا ال تصل إىل مسحلة الكني . قد
إعترب املصسع أ تلو األدلة نافة ليكل عبء
اإلثبات إىل املته . غري أ املته فصل فى
اإلثبات فصدز اذتهه بإداىت فى ىاة األمس .
الحتغ مطتألة الطؤال الجالتح لإلجابة ع ىكل عبء اإلثبات فى الكاى
لإلجى ا، فةق ، قى ون ال قاب و تىج إل تأمل تأمااال مااان خاااال اةااا القاااؤال ال ىلاااث ؛ وذلاااك
إل ىطاا، القااى ون غاارض اى اآلليااىت التاا تضاام ه روة ا شخىص الخىضعين له و مهى ل
الهطب غري املصسع فى اليعاو الكاىىى اإلضالمى
ط ااق الخةي اا، الراشااد اماار اان الخطااىب ظىمااى لة قاااب غيااار المشاااروع ؛ إذ اااىن ياااتم ئاااىذ روات الوالة ا د دايا، والياتهم ث ولاذا فن اه إذا
ماااوالهم ل فن اااه اااىن يةجاااأ إلااا مئاااىدرة زادت ا موال الزائدة و مقىقم، الوالة فيهى . وقاد فعال ذلاااك مااا عاااض اااىر الئااا ى ، م ااال خىلاااد ااان الوليااد واماارو اان العااىص )والاا مئاار( وقااعد
ىص . وتقوم فةقا ، ذلاك ال ظاىم اةا ن ا وق ن الزيىدة ف روات ال ىم تخض اد مارين ماى إ هاى ل إمى هى قري ، اة ال قىد الماىل . وا زيااىدة يقاات قهى ماان ااو ااق هااى ماان ال ااىس
او ىل قراذ. ويا اظ ن المئاىدرة المقىقاام، ماا ال ااىم ى اات تااتم اادون م ى ماا،
تعتمااد اةا معةومااىت وتقااىرير يقااوم ل هاى ى اات نااااداد ى مراق اااون يرقاااةهم امااار إلااا الوالياااىت
.لة ىم المىلي،لمراق ، التعىمات
مفتــــاح القـــراءة
الكتتساءة مفتتتاح
3122سبتمرب –العدد الثاني تقرير املعمل القانوني
-6-
فاا مواايااد ، مىلياا،مااإقاارارات ذاإللتاازام تقااديم (1)( وت ديااااد ا شااااخىص والهيئااااىت 8دورياااا، )م
( والااا ص اةااا 3المقااائول، اااان تقاااديمهى )م ( .21/ م22اقو ىت التخةف ا هى )م
التا رفىت والتعاىمات المىليا،ئاإ ىت ىف، الت (2)خىص م ذ توليهم لةوظي ، ش هى ؤالذ ا يقوم
و الخدماااااااا، العىماااااااا، تاااااااا تاااااااار هم لهااااااااى من الائ ، الت يذي، لةقى ون/ قرار رئيس 6)م
م(1975ق ، 1112الجمهوري، رقم
تت اااا ا مااااوال المت ئااااة، ماااان ال قااااب غياااار (3)ن يقياىم ال ىئاةإ تماىل ىل ظر إل ؛ المشروع فراد ا قارة توزيعهى اة قت مىر ى وىاةيهى
( .18/19)ممن ىب الت ىيل اة القى ون
إىل ىتائج ر اآللات التى الحعتا تصري الأظ أىو ختتلف معى بصأىا :
ن المتهم ىن يت مل مجموا، من اإللتزامىت (1)القى و ياااا، اةاااا ر قااااهى تقااااديم إقاااارارات الذماااا،
و خدمته المىلي، طوال مدة وظي ته .
ىم المااااتهم تةااااك اإللتزامااااىت القى و ياااا، ن قياااا (2) ى تظااىم يجعاال ماان إ ااىت مئاادر روتااه ماارا
ه ماااىم الم مااا، إلزاماااميقاااورا . ولاااذلك فااانن ت ةي ى مقت يلاليعت ر ن ىت مئدر روته
ن القاول عادم وجااود ى تيجا، قى و يا، ا ااد (3)يجعاال اجاز المااتهم اان إ ااىت مئادر روتااه
المااذ ورة ت ةي ااى ااا ماان اإللتزامااىت القى و ياا، اال يئاا القااول ل فاا الاا ص .ياادا مع اا وتز
تيجاااا، ا دئااااذ إن المااااتهم يااااتم م ىفئتااااه مخىل ته إلتزامىته الت ص اةيهى القى ون
ف المواد المشىر إليهى .ويم ك الع ور اة مىذج ل قل ابذ اإل ىت ف القى ون واإلقرار أ ر القري ،
ق العمة اة الواإاتمد المشرع ن ف اإل ىت ذوالم طق القى و ل قل اب
ير من المقىئل ماان ذلااك ااه يى ااى ال يةاازم الموظااف الماادا
ه ظرا ؛ ن ىت مى يدايه ضد جه، اإلدارة واةاا . الطاارف الضااعيف فاا ااقاا، العماال
ل فن ااه ي مااى يطىلااب الموظااف قاا يل الم ااىل ه اةاا جىزاتااه ل فن اارئاايد ىلمقى اال المااىل ل
اإلدارة ن ت ات اادم إمت ىاهاى اان التئاري لةموظف تةك ا جىزات .
،مااااى إاتمااااد المشااااروع اةاااا ف اااارة القر ياااا ؛ وذلااك فاا المداماا، لترتيااب تااىئن قى و ياا،
ىلجريم، ل ىل، التة س
، فىلتة س جريم، يت قق تيج، وجود قري( 1) ى ااقاا، ااين واقعاا، معةوم،)ااماا، فاا جقاام
ماا ا ( ث وواقعاا، مجهولاا، اا الجريماا، المااتهم المتة س هى .
ل اان ااذ القر ياا، قااد تتاادام قر ياا، خاارى ( 2) الشاااخص ااا وجاااود دلااا، ىفيااا، اةااا إتهاااىم
.و ق تهى إليه ىلجريم،
3122سبتمرب –العدد الثاني تقرير املعمل القانوني
-7-
هذ القرائن ف مجمواهى يتم م تيج، لو ( 3) مااأمور الضاا طي، القضااىئي، قااةط، القاا ض اةاا
يش شاااااخص الماااااتهم وت تااااايش شخئاااااه وت تااااامااااااان قاااااااى ون 34و 32المتواجاااااااد معاااااااه )م .اإلجراذات الج ىئي،(