Спільне засідання Комітетів АПУ з трудового права та з податкового і митного права

ЄДНІСТЬ І БОРОТЬБА ТРУДОВИХ ТА ЦИВІЛЬНИХ ВІДНОСИН: ПРАЦІВНИК

ЧИ ФОП?Валерія Савчук, Олександр Мельник

ЮФ «Василь Кісіль і Партнери»

19 жовтня 2016 року

ТРУДОВА ФУНКЦІЯ, РОБОТИ, ПОСЛУГИ: ЩО ОБРАТИ?

2

Робота за трудовим договором

Виконання робіт за ЦПД

Надання послуг за ЦПД

п. 3 ч. 2 ст. 32: трудова функція (…): найменування професії, спеціалізації, кваліфікації, посади відповідно до встановленої класифікації професій та кваліфікаційних характеристик (…)

ч. 1 ст. 36: Трудова функція працівника визначається в трудовому договорі та наказі (розпорядженні) про прийняття на роботу з посиланням на одну з професій, передбачених класифікацією професій (…)

ТРУДОВА ФУНКЦІЯ

3

Проект Трудового кодексу (з/п 1658):

У чинному законодавстві не визначена, але розуміється як сукупність обов’язків працівника за посадою, яку він обіймає

Графік внутрішнього трудового розпорядку, внутрішні положення та регламенти, користування офісом та майном роботодавця

Робочий час, перерва на обід, святкові і неробочі дні, відпустки

Соціальні права, одинокі матері, вагітні

Регулярна оплата праці

Трудова дисципліна

РОБОТА ЗА ТРУДОВИМ ДОГОВОРОМ: ОЗНАКИ

4

Цивільний кодекс УкраїниСтаття 837. Договір підряду1. За договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу.Стаття 901. Договір про надання послуг1. За договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

РОБОТИ VS ПОСЛУГИ

5

матеріальний результат

немає матеріального результату

РОБОТИ / ПОСЛУГИ:ОЗНАКИ

6

Оплата за фактично виконану роботу / надані послуги на підставі акту

Можуть надаватись, як ФО (оподаткування близьке до «трудового») так і ФОПом

Підрядник / провайдер послуг сам забезпечує себе майном, несе повну відповідальність за належне виконання договору

КОРОТКЕ РЕЗЮМЕ

7

Трудові відносини – hard relations: жорстке регулювання, законодавчі гарантії та стандарти

АЛЕ, ці відносини дають можливість поставити в жорсткі рамки і працівника

Цивільні відносини – soft relations: свобода договору, автономність суб’єктів, майнова самостійність

Встановлення цивільних відносин має зміст, коли жорсткий контроль процесу виконання роботи не є необхідними (фрілансери)

АЛЕ, головна відмінність між трудовими та цивільними

відносинами досі вбачається в питаннях податків

8

ФОП3-5%

Працівник18% + 1,5% + 22%

• hard relations;• дотримання трудових

та соціальних прав;• відповідальна сплата

податків.

• soft relations;• ефективно для роботи

з фрілансерами;• є засобом мінімізації

податкового навантаження у разі прихованого працевлаштування.

КЕЙС: працівник чи ФОП?

9

Петро перекладач і він працює на компанію N.З понеділка до п’ятниці він приходить в офіс на 9:00 та йде з нього о 18:00. В офісі Петро має свій стіл та комп’ютер.У Петра є начальник – Ігор. Ігор дає Петрові документи для перекладу. Петро звітує перед Ігорем. У Петра є банківська картка, на яку кожного 1-го та 16-го числа місяця він отримує рівні суми грошей від компанії.

Петро – працівник

Не варто оформляти Петра

як ФОПа

КЕЙС: працівник чи ФОП?

10

Степан перекладач і він також працює на компанію N. Ще він працює на компанії X, Y та Z.Степан працює на своєму лептопі, який усюди носить з собою. Час від часу Степан приходить в офіс компанії N, щоб підписати акти.Степан отримує завдання від компанії N на електронну пошту із вказівкою про час на виконання завдання. Після виконання завдання Степан підписує акт з компанією.У Степана є банківська картка, на яку він отримує гроші від компанії після підписання актів, залежно від обсягу виконаних робіт.

Степан – фрілансер

Із ним можна працювати як з

ФОПом

Міф № 1: Трудові відносини є негнучкими, оскільки законодавство перевантажене багатьма вимогами до них

Міф № 2: «Офіційне» оформлення працівника на роботу з укладенням трудового договору тягне за собою непосильну ношу зі сплати ЄСВ

Міф № 3: Ніде так як в Україні податкові органи не «полюють» за бізнесом, який використовує працю ФОПів

МОЖЛИВОСТІ ДЛЯ ГНУЧКОСТІТРУДОВИХ ВІДНОСИН

11

Підсумований облік робочого часу (ст. 61 КЗпП),гнучкий режим робочого часу (ст. 135 Проекту Трудового кодексу)

Іноземні аналоги – sliding hours regime, zero hours contracts

Надомна праця (ст. 179 КЗпП; ст. 43 Проекту Трудового кодексу, Положення про умови праці надомників):

• трудовий договір з умовою про надомну працю;

• акт обстеження;• наказ про прийняття на роботу.

ГНУЧКІСТЬ ТРУДОВИХ ВІДНОСИН

12

Компенсація за створення нових робочих місць:

• збільшення штатної чисельності працівників протягом 12 календарних місяців;

• протягом цього періоду – працевлаштування на створені місця нових працівників із зарплатою не менше 3-х мінімальних;

• підтримання рівня зарплат (не менше 3-х мінімальних) протягом 12 календарних місяців.

МОЖЛИВОСТІ ДЛЯ ПОЛЕГШЕННЯ НОШІ ЄСВ

13

Результат: при дотриманні умов – щомісячна компенсація Пенсійним фондом 50% ЄСВ, сплаченого за нових працівників, протягом наступних 12 місяців

Компенсація ЄСВ за рахунок Пенсійного фонду / Фонду загальнообов’язкового державного соціального страхування

Компенсація за працевлаштування неконкурентоздатних працівників:

• квота 5% (офіційно зареєстровані безробітними: одинока матір/батько; ветеран АТО; сирота тощо);

• працевлаштування за направленням центру зайнятості на нове робоче місце не менш, як на 2 роки;

• відсутність заборгованості зі сплати ЄСВ.

МОЖЛИВОСТІ ДЛЯ ПОЛЕГШЕННЯ НОШІ ЄСВ

14

Результат: при дотриманні умов – щомісячна компенсація Фондом соцстрахування суми ЄСВ, сплаченої за нових працівників (з 1-го дня працевлаштування)

Компенсація ЄСВ за рахунок Пенсійного фонду / Фонду загальнообов’язкового державного соціального страхування

Квота Інші працівники

Internal Revenue Service – бореться за перекласифікацію “independent contractors” в “employees” (відомі випадки – FedEx, Uber)

Her Majesty’s Revenue and Customs – може визнавати відносини фактично трудовими і донараховувати суми відповідних податків (по типу наших ППРок)

ІНОЗЕМНИЙ ДОСВІД

15

1. Instructions.2. Training.3. Integration.4. Services rendered

personally.5. Hiring, supervising and

paying assistants.6. Continuing relationships.7. Set hours of work.8. Full-time required.9. Doing work on employer’s

premises.10. Order or sequences set.11. Oral or written reports.

12. Payment by hour, week or month.

13. Payment of business and/or travelling expense.

14. Furnishing tools and materials.

15. Significant investments.16. Realization of profits or

losses.17. Working for more than one

firm at a time.18. Making services available to

the general public.19. Right to discharge.20. Right to terminate.

ІНОЗЕМНИЙ ДОСВІД

16

IRS 20 Factors Test:

Дозволяється використання праці незалежних підрядників (independent contractors), які за ознаками фактично є працівниками, якщо це довготривала звичайна практика або звичай в межах певної індустрії.

Довготривалість звичаю чи практики – не менше 10 років у певній індустрії.

Практика в межах індустрії – не менше 25% ринку в межах певної спільної індустрії.

Приклади – служби таксі, ІТ (хоча, залежно від обставин справи, суд може не застосувати правила Industry Practice Safe Haven).

ІНОЗЕМНИЙ ДОСВІД

17

Виняток – Industry Practice Safe Haven

Employee• працює регулярно;• отримує платню за

відпрацьований час;• має керівника/менеджера;• виконує роботу особисто;• працює в офісі;• роботодавець надає

робоче місце, матеріали, інструменти тощо;

• працює тільки на цього роботодавця (за винятком сумісництва);

• роботодавець не є його «клієнтом».

ІНОЗЕМНИЙ ДОСВІД

18

Self-employed / Contractor• сам вирішує коли, де і як

працювати;• отримує платню за

пророблену роботу;• самостійно розподіляє свої

завдання;• може наймати інших для

виконання своєї роботи;• працює більш, ніж на

одного контрагента;• контрагенти є його

«клієнтами» – надає подібні послуги необмеженому колу осіб.

Employee

ІНОЗЕМНИЙ ДОСВІД

19

Self-employed / Contractor

WORKER• час від часу виконують певну роботу;• контролюються контрагентом/його менеджерами;• не мають права передоручати виконання роботи;• отримують від роботодавця матеріали, техніку, офіс;• мають певні трудові права (мінімальна зарплата,

оплачувана відпустка, не більше 48 годин на тиждень, захист від дискримінації);

• не мають прав на: захист від звільнення, отримання повідомлення про звільнення, лікарняний тощо.

Валерія Савчук, юристОлександр Мельник,молодший юрист

Т: +380 (44) 581 77 77F: +380 (44) 581 77 70

www.vkp.ua

20

Дякуємо за увагу!