Риск работодателя при приеме на работу и увольнении /...
TRANSCRIPT
ПРИЕМ НА РАБОТУ – МАТЕРИАЛЬНЫЕ И
ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ ОШИБКИ РАБОТОДАТЕЛЕЙ
РЕЙТИНГ ОШИБОК РАБОТОДАТЕЛЕЙ ПРИ
УВОЛЬНЕНИИ РАБОТНИКОВ
РИСКИ И СЦЕНАРИИ КОНФЛИКТНЫХ
УВОЛЬНЕНИЙ Инна Кривоборская, юрист Аккаунтор
3/10/14 1
3/10/14 2
Ошибка, наличие риска привлечения к административной ответственности согласно ст. 5.27 КоАП РФ
+ Не заключен трудовой договор, издан только приказ о приеме на работу
+ Не издан приказ о приеме на работу или издан с нарушением сроков его издания
+ Работник не ознакомлен с приказом о приеме на работу
+ Работнику не выдан трудовой договор, хотя подпись о его получении в экземпляре работодателя имеется
+ Работника принимают на работу без предоставления свидетельства о присвоении ИНН, однако берут письменное обязательство о его предоставлении в строго оговоренные сроки
+ Впоследствии применяются санкции за нарушение работником данного письменного обязательства
3/10/14 3
+ В заключаемом трудовом договоре с работником, которому в соответствии со ст. 70 ТК РФ не может быть установлен испытательный срок, испытательный срок устанавливается.
+ Работнику отказывают в приеме на работу, однако письменный отказ оформлять отказываются.
+ С работником заключается срочный трудовой договор без наличия оснований его срочности.
+ Работник не ознакомлен с ПВТР.
+ Работник не ознакомлен с приказом об увольнении.
+ В журнале учета выдачи трудовых книжек отсутствует подпись работника, подтверждающая получение им трудовой книжки/установленный факт невыдачи трудовой книжки при увольнении.
+ Работнику не выплачена компенсация за неиспользованный отпуск.
+ Процессуальные нарушения при проведении мероприятий по сокращению численности штата.
3/10/14 4
Совместительство
+ «Второстепенный» характер по отношению к основной работе, т.е. наличие основного
места работы – обязательное условие возможности заключения трудового договора.
+ ТК РФ не предоставляет работодателю требовать у претендента документы
(доказательства).
+ На работодателя в отношении совместителя возлагаются определенные
обязательства, связанные с основным местом работы.
+ Прием на работу по совместительству сотрудника, не имеющего основной работы,
может привести не к увольнению, а к его переводу на другую должность на условиях
постоянной работы.
3/10/14 5
Рекомендуется:
+ Просить работника написать заявление о приеме на работу на условиях совместительства с указанием сведений об основной работе, в частности, о наименовании основного работодателя, месте его нахождения и о замещаемой у него должности.
+ Оформить трудовой договор, в котором указать условие о совместительстве в соответствии с нормой, предусмотренной ст. 282 ТК РФ.
+ Указать условие о совместительстве в приказе о приеме на работу.
+ Попросить (не потребовать) у работника заверенную копию трудовой книжки, приказа о приеме на работу.
3/10/14 6
Неуведомление работника о предстоящем сокращении в письменной форме за два месяца
+ Двухмесячный срок необходимо отсчитывать со следующего после уведомления
работника дня.
+ Отказ работника подписать уведомление необходимо зафиксировать письменно,
составив соответствующий акт. Уведомление и акт направить работнику почтой.
+ Уведомление органов занятости не менее чем за два месяца до начала процедуры
сокращения. Если увольнение массовое, то уведомить органы следует не менее чем
за три месяца.
3/10/14 7
Неприменение взыскания за предыдущий проступок на момент нового факта неисполнения работником трудовых обязанностей + Неправомерным является увольнение работника за неоднократное неисполнение без
уважительных причин трудовых обязанностей при том, что дисциплинарное взыскание за первое нарушение к работнику не применялось.
+ У суда не имеется оснований считать, что нарушение, допущенное накануне увольнения, является повторным, образующим систему нарушений.
+ Применение к работнику нового дисциплинарного взыскания, в том числе и увольнение по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, допустимо также, если неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей продолжалось, несмотря на наложение дисциплинарного взыскания (п. 33 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового Кодекса Российской Федерации»).
3/10/14 8
Предложение вакантной должности только один раз одновременно с уведомлением о сокращении + Предлагать работнику список всех имеющихся вакантных должностей нужно
и в момент уведомления его о сокращении, и в течение двухмесячного срока до дня увольнения.
+ Все предложения о работе/уведомления об отсутствии таковой необходимо делать только в письменной форме.
Применение дисциплинарного взыскания, вследствие которого работник был уволен, без оформления отказа работника дать объяснения. + Каким бы вопиющим, не имеющим каких-либо уважительных причин и не
требующим никаких объяснений не казался работодателю проступок, совершенный работником, необходимо потребовать у работника письменное объяснение.
+ Требование о письменном объяснении оформляется в письменной форме.
+ Отказ от предоставления письменного объяснения фиксировать актом.
3/10/14 9
Незакрепление порядка проведения аттестации, по
итогам которой работник был уволен, в локальных
нормативных актах. + Порядок проведения аттестации должен быть закреплен локальным
нормативным актом, в котором должны быть четко определены периодичность проведения аттестации, порядок уведомления работников о проведении аттестации, состав аттестационной комиссии, критерии оценки профессиональных качеств и итоговый документ, составляемый по результатам аттестации.
+ Работники должны быть под роспись ознакомлены с данным актом.
Применение взыскания за ненадлежащее исполнение
должностных обязанностей в отсутствие должным образом
оформленного письменного перечня таких обязанностей + Если перечень должностных обязанностей работника не определен, то наказать
его за «неисполнение» таких обязанностей возможным не представляется.
3/10/14 10
Увольнение работника по собственному желанию, если он
отозвал свое заявление до истечения срока
предупреждения
+ Работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении по собственному желанию в любой момент до истечения срока предупреждения об увольнении, а работодатель не имеет права уволить работника, если на его место в письменной форме не приглашен другой работник, которому не может быть отказано в заключении трудового договора в соответствии с нормами ТК РФ и иными Федеральными законами.
Применение взыскания в отсутствие виновных действий
(бездействия) работника + Явился ли проступок следствием неких виновных действий (или бездействия)
работника?
+ Невозможность выполнения возложенных обязанностей в силу объективных обстоятельств, например, физическая невозможность выполнить объем поручений в установленный срок или в связи с тем, что работодатель не создал условий, необходимых для выполнения данной обязанности.
3/10/14 11
Непредоставление преимущественного права на оставление на
работе при сокращении при прочих равных более
квалифицированным и «полезным» работникам + «Полезность» и квалификация работника должны подтверждаться документально,
например, оценка квалификации может быть основана на результатах аттестации.
+ Стаж работы не является определяющим критерием и не дает преимущественного права на оставление на работе.
Непредложение работнику перед его увольнением в связи с
несоответствием занимаемой должности, подтвержденным
результатом аттестации, другой имеющейся вакантной должности + Увольнение допускается если невозможно перевести работника с его
письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как на вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и на вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья.
+ Документально фиксировать факт предложения/согласия/отказа.
3/10/14 12
Применение первого взыскания в форме, не
предусмотренной законом
+ Трудовым законодательством РФ предусмотрено три вида взысканий: замечание, выговор, увольнение.
+ Такие виды, как предупреждение, порицание, строгий выговор, штраф и пр. отсутствуют.
Увольнение работника по собственному желанию по
истечении 2-х недельного срока со дня предупреждения о
расторжении трудового договора, если работник больше не
настаивает на увольнении + Две недели проходят, работодатель забывает уволить работника вовремя, а делает это на
следующий день или позже. Если работник отказывается расторгать трудовой договор после того, как срок увольнения прошел, то работодатель не имеет права это сделать.
+ Подобная ситуация может возникнуть в случае нахождения работника в день увольнения по собственному желанию на больничном - работодатель обязан уволить работника согласно его волеизъявлению.
3/10/14 13
Непредупреждение работника в установленный срок в письменной форме о прекращении трудового договора в связи с истечением срока его действия
+ Работодатель обязан предупредить работника о прекращении срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения.
+ В случае вручения работнику копии приказа об увольнении в связи с истечением срока его действия в день увольнения, высоки шансы признания судом такого увольнения незаконным.
Применение взыскания в отсутствие доказательств совершения работником проступка + Устный доклад непосредственного руководителя работника, совершившего проступок,
доказательством не является.
+ Необходимо оформление документально.
+ Например, прогул фиксируется данными электронного пропуска, свидетельскими показаниями, актами, табелем учета рабочего времени и т.п.
30/9/2014 14
Конфликтные увольнения, сценарии и риски
30/9/2014 15
Увольнение по сокращению штата
+ У работодателя не было объективных причин для сокращения штата.
+ Работника предупредили об увольнении по почте.
+ Работнику не были предложены временно свободные должности.
+ Работодатель не учел преимущественное право работника на оставление на работе.
+ Работодатель не уведомил службу занятости о планируемом сокращении.
30/9/2014 16
Увольнение работника в связи с истечением срока трудового договора
+ У работодателя не было законных оснований для заключения срочного трудового договора.
+ Факт продления срочного трудового договора свидетельствует о том, что он трансформировался в бессрочный.
+ Работодатель нарушил процедуру увольнения, предварительно не уведомив работника о расторжении срочного трудового договора в связи с истечением его срока.
+ Работница находилась в отпуске по уходу за ребенком, значит, имела иммунитет от увольнения.
30/9/2014 17
Увольнение по собственному желанию
+ Заявление об увольнении было написано под давлением работодателя.
+ Работодатель угрожал уволить работника по дискредитирующим основаниям (по статье).
+ Работник был уволен до истечения двух недель со дня подачи заявления.
30/9/2014 18
Увольнение за прогул
+ Работник отсутствовал менее 4-х часов подряд с учетом обеда.
+ Работодатель не дал работнику два рабочих дня на предоставление объяснений.
+ Отсутствие работника на работе не привело к негативным последствиям.
+ Увольнение за прогул неправомерно, так как ранее нарушений дисциплины работник не допускал.
30/9/2014 19
Увольнение в связи с неудовлетворительным результатом испытания
+ В приказе о приеме на работу не было указания на установление работнику испытания.
+ Работодатель не разработал конкретный план прохождения испытания.
+ В период испытания работник не привлекался к дисциплинарной ответственности.
+ Работодатель оценивал не профессиональные навыки, а дисциплинированность работника.
+ Работник был уволен в середине испытательного срока и не успел себя проявить на работе.
+ Уведомление об увольнении не было вручено.
30/9/2014 20
Увольнение по соглашению сторон
+ Работодатель вынудил работника заключить соглашение об увольнении.
+ До увольнения работник отозвал свое согласие на увольнение по соглашению сторон.
+ Работодатель не выплатил выходное пособие, предусмотренное соглашением сторон.
30/9/2014 21
Увольнение в связи с появлением на работе в состоянии опьянения
+ Освидетельствование проводилось учреждением без специальной лицензии.
+ Освидетельствование не было полным и всесторонним.
+ Выявленная легкая степень алкогольного опьянения не является снованием для увольнения.
+ Работодатель не издал приказ об отстранении от работы.
3/10/14 22
СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ!
Инна Кривоборская
Юрист, Аккаунтор
+7 812 325 82 94