НОВЫЕ ВОЗМОЖНОСТИ M&A В РОССИЙСКОМ ПЕРИМЕТРЕ:

НОВАЦИИ ГК ИЗ АНГЛИЙСКОГО ПРАВА

2

ИЗМЕНЕНИЯ В ГК: ОБЩИЙ КОНТЕКСТ

ДЕОФФШОРИЗАЦИЯ

САНКЦИИ И ГЕОПОЛИТИКА

EC DIRECTIVE № 2011/96/EU

3

КЛЮЧЕВАЯ «СВЯЗКА» СДЕЛКИ M&A ПО ОБЩЕМУ ПРАВУ:

REPS & WARRANTIES

(ЗАВЕРЕНИЯ & ГАРАНТИИ)

DISCLOSURE(РАСКРЫТИЕ)

МЕЖДУНАРОДНОЕНАПРАВЛЕНИЕ

INDEMNITIES(ВОЗМЕЩЕНИЕ)

УПРАВЛЕНИЕБИЗНЕСОМ

НОВАЦИИ ГК.«ГАРАНТИИ»

5

Общее право Ст. 431.2 ГК

1. Damages 2. Убытки

Rep & warranty breach: право на убытки присутствует во всех случаях

п. 2 ст. 431.2 ГК: нарушение любых заверений

2. Rescission 2. Недействительность (оспоримая сделка)

Misrepresentation - в случаях «fraudulent misrepresentation»

применяется презумпция недобросовестности (Misrepresentation Act 1967, Section 2(1))

п. 3 ст. 431.2 ГК: обман или существенное заблуждение, вызванное недостоверным заверением

п. 4 ст. 431.2 ГК: применяется презумпция недобросовестности

Вывод: ГК системно использует логику общего права: за нарушение заверения можно требовать убытки, за недобросовестное заверение – возможна реституция.

НОВАЦИИ ГК: СТ. 431.2«ЗАВЕРЕНИЯ ОБ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ»

6

Область применения:

1. Заявитель осуществляет предпринимательскую деятельность

2. Корпоративные договоры

3. Договоры купли-продажи акций

п. 4 ст. 431.2 ГК

НОВАЦИИ ГК: СТ. 431.2«ЗАВЕРЕНИЯ ОБ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ»

7

Вопросы применения:

Как определять убытки? US / UK подход? Ст. 393 и 393.1 ГК

Подход к неустойке? Ст. 333 ГК. Liquidated damages?

Что должна доказать потерпевшая сторона?

Как будет «раскрытие» влиять на убытки ? Ст. 10 ГК.

НОВАЦИИ ГК: СТ. 431.2«ЗАВЕРЕНИЯ ОБ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ»

НОВАЦИИ ГК.«ИНДЕМНИТИ»

9

Общее право Ст. 406.1 ГК

1. Indemnity I 2. ст. 406.1 ГК

Third party claims indemnities «… обязанность возместить имущественные потери…, не связанные с нарушением обязательств его стороной …»

2. Indemnity II 2. ( - )

обязательство по возмещению убытков, причиненных в результате нарушения warranties

если факт нарушения был известен покупателю

Ст. 10 ГК - добросовестность

НОВАЦИИ ГК: СТ. 406.1«ВОЗМЕЩЕНИЕ ПОТЕРЬ, ВОЗНИКШИХ В СЛУЧАЕ НАСТУПЛЕНИЯ

ОПРЕДЕЛЕННЫХ В ДОГОВОРЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ»

10

КЛЮЧЕВАЯ «СВЯЗКА» СДЕЛКИ M&A ПО ГК:

REPS & WARRANTIES

(ЗАВЕРЕНИЯ & ГАРАНТИИ)

DISCLOSURE(РАСКРЫТИЕ)

МЕЖДУНАРОДНОЕНАПРАВЛЕНИЕ

INDEMNITIES(ВОЗМЕЩЕНИЕ)

11

Источник ГК

п. 6 ст. 450.1 ГК

п. 2 ст. 431.1 ГК

п. 6 ст. 393.1 ГК

п. 327.1 ГК

Описание

Waiver:

Отказ от права

Estoppel:

Запрет на предъявление требования лицом, уже принявшим исполнение

Damages - Replacement Value:

Расчет убытков на основании существующих на рынке альтернатив.Кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы если бы оно было исполнено надлежащим образом

Conditions Precedent:

Обязанности могут зависеть от исполнения условий, в том числе зависящих от воли сторон.

НОВАЦИИ ГК: ПРИЯТНЫЕ МЕЛОЧИ

ПРОГНОЗЫ

13

Июнь 2015 г. – первые сделки М&A с применением заверений об обстоятельствах

Поле битвы между продавцом и покупателем сместится в семантику «гарантий»

1 квартал 2016 г. – начало формирования судебной практики

НАШИ ПРОГНОЗЫ:

14

НАШИ ПРОГНОЗЫ:

«Прав был наш великий соотечественник Ф.М. Достоевский, отметивший, что если у французов есть гордость, любовь к изяществу, у испанцев - ревность, у англичан - честность и дотошность, у немцев - аккуратность, то у нас есть умение понимать и принимать все другие народы.» Л.Н. Гумилев «От Руси к России»

15

Алексей Мозжухов

Директор Международно-правового департамента+7 495 956-03-70 (доб. 5213)

mav@iptg.ru

16

СПАСИБО!Россия, Москва, 100904, ул. Александра Солженицына,

д. 27+ 7 495 956 0370, info@iptg.ru, www.iptg.ru