המסחר וסימני הפטנטים, המדגמים רשם

המסחר, ד"ר וסימני הפטנטים, המדגמים כב' רשם בפנינועם מאיר

ניסימ לרישום בקשה ':מס תלת-מימדים מסחר

169447 ,169448, 169449

עין גדי קוסמטיקס בע"מושות', עו"ד ש. גולדברג משה ב"כ ע"י

המבקשת:

ה ט ל ח הלהליך והרקע לרישום הבקשותא.

)להלן: קוסמטיקס גדי "עין חברת.1 הינה"המבקשת"בע"מ" חברה ( קוסמטיקה, מזכרות, מוצרי של ושיווק בפיתוח, ייצור עוסקת אשר ישראלית

לרבות לצרכי בעיקר המיועדים נוי וחפצי בשמים צליינים. בקרב תיירות, בע"מ קוסמטיקס גדי עין מבקשת בו חד-צדדי הליך הינו שלפני ההליך

מסחר. לסימני בקשות שלוש ולרשום לה להעניק

מסחר סימני לרישום בקשות שלוש המבקשת , הגישה2004 בינואר6 ביום.2ו-169448, 169447מעוצבים, שמספריהן: את אתאר . להלן169449

לאחת. אחת הבקשות

1

אריזה169447מס' בקשה.1א. מימדית - "בקשה)להלן: תלת- 169447":)

קוסמטיקה", ומוצרי לגבי: "בשמים3 בסוג לרישום הוגשה169447 בקשה.3 רק ולא עצמה התלת-מימדית לרישום: "לאריזה בבקשה ומתייחסת, כמתואר

והוא בתוך הנראים לבקבוקים או מסוימת לתכולה מוגבל אינו לתצלום, או או האריזה, או לצבע, פניה" על המופיעים מסוים לכיתוב לקישוט,

במקור- מ.נ.[. אינה ]ההדגשה

כך: ונראה ומעוצב תלת-מימדי הוא לרישום שהוגש כפי המבוקש הסימן.4

26 ביום למבקשת , נשלחה169447 בקשה של הבחינה הליך במסגרת.5הודעה2004 ביולי ההשגות, הועלו מסחר. בהודעה סימני מחלקת ידי על

כדלקמן:

הוא169447 בבקשה המבוקש הסימןא. מבחין אופי חסר תשל מסחר סימני פקודתל)א( 8 סעיף להוראת בהתאם 1972"ב-, ;("הפקודה")להלן:

אינו169447 בבקשה המבוקש הסימןב. להגדרת מתאים לפקודה, שכן1 מסחר" שבסעיף "סימן המונח סימן בגדר אינו הוא ;עצמם הטובין דמות אלא לטובין המתייחס מסחר

הגנה להעניק ניתן לא מסחר סימן לרישום בקשה במסגרתג.ניתוק נכלל שלא למה ביחס לפיכך, מהצבע דלעיל הבקשה בה.

2

ולמעשה, לבקשה שצורף בתצלום האריזה גבי על המופיעים והקישוט פרטים ללא כשהיא ביותר רחב באופן האריזה לדמות הגנה הענקת

אפשרי. בבקשה, אינו המופיעים

סימני מחלקת להסתייגויות המבקשת , השיבה2005 בפברואר24 בתאריך.6 המבקשת, דקר. לטענת דן המבקשת, מר מנכ"ל תצהיר בצירוף מסחראינה169447 בקשה לרישום אלא עצמם הטובין דמות לרישום בקשה טענה הגבלת של בעיות מעלה ואינה הטובין אריזת לפיכך, תחרות.

לפי169447 בקשה של רישומה את לבחון המבקשת, יש מבחנים אותם המבקשת הסימן. טענות רישום את ולאשר אחרת בקשה כל על המיושמים

במרץ29 מיום מסחר סימני מחלקת במכתב נדחו כי נקבע , שם2005 )אריזות(9(3) סוג תחת כמדגם ולהירשם להיבחן ראויה הייתה האריזה מסחר. כסימן לרישום כשרה אינה ומשכך

או"169448 "בקשה)להלן: קישוט - נר169448מס' בקשה.2א. "נר (:מעוצב"

ולא לקישוט, ריחניים לגבי: "נרות4 בסוג לרישום הוגשה169448 בקשה.7 עצמו התלת-מימדי לרישום: "למוצר בבקשה ריחניים" ומתייחסת, כמתואר

והוא רק ולא המופיעים מסוים לקישוט או לצבע מוגבל אינו לתצלום, מכלול את כולל הסימן כי במקור- מ.נ.[. יודגש אינה בתצלומים" ]ההדגשה

עליה "ואזה" קטנה בצורת הנר של הקיבול כלי את הן הנר, דהיינו רכיביהנר(. )שעוות תכולתו את נוספים, והן וקישוטים המדינה סמל מנורת מצוירת

כך: ונראה ומעוצב תלת-מימדי הוא שהוגש כפי המבוקש הסימן .8

3

סימני מחלקת ידי על השגה הודעת למבקשת נשלחה2004 ביולי26 ביום.9 לעיל. הובאו ואשר169447 בבקשה שהועלו לאלה דומים בנימוקים מסחר

מחלקת להשגות תשובה מכתב המבקשת , הגישה2005 בפברואר24 ביום אופי בעל סימן לרישום הינה169448 בקשה כי נטען מסחר. במכתב סימני נרכש מבחין אופי ולחלופין, בעל )א( לפקודה8 סעיף לפי אינהרנטי מבחין

במרץ24 )ב( לפקודה. ביום8 בסעיף כמשמעו הוגש2004 חתום תצהיר המבקשת. התצהיר בטענות דקר, לתמיכה דן המבקשת, מר מנכ"ל בידי

.169448 בבקשה המבוקש הסימן לו שצבר המוניטין לטענת ברובו מתייחסבמרץ29 ביום דחתה2004 המבקשת טענות את מסחר סימני מחלקת

סעיף לפי לרישום פסול169448 בבקשה המבוקש הסימן קבעה, כי ובנוסף ישראל מדינת של רשמי סמל נושא שהוא העובדה בשל ( לפקודה2)11

)המנורה(.

אריזה169449מס' בקשה.3א. מימדית - "בקשה)להלן: תלת- 169449":)

נוי", וחפצי לגבי: "מתנות, מזכרות16 בסוג לרישום הוגשה169449 בקשה.10"לאריזה בבקשה כמתואר ומתייחסת רק ולא התלת-מימדית לרישום:

והוא בתוך הנראים לבקבוקים או מסוימת לתכולה מוגבל אינו לתצלום, פניה". על המופיעים מסוים לכיתוב או לתמונה לצבע, או האריזה, או

4

כך: ונראה תלת-מימדי, מעוצב הוא שהוגש כפי המבוקש הסימן.11

סימני מחלקת ידי על השגה הודעת למבקשת נשלחה2004 ביולי26 ביום.12 לעיל. הובאו ואשר169447 בבקשה שהועלו לאלה דומים בנימוקים מסחר

בפברואר24 ביום השיבה2005 סימני מחלקת להסתייגויות המבקשת לעיל. טענות169447 בקשה לגבי שנטען לזה דומה באופן וטענה מסחר

במרץ29 מיום מסחר סימני מחלקת במכתב נדחו המבקשת , שם2005 9(3) סוג תחת כמדגם ולהרשם להיבחן ראויה הייתה האריזה כי נקבע

מסחר. כסימן לרישום כשרה )אריזות( ואינה

במאוחד, האמורות הבקשות בשלוש דיון בפני לקיים המבקשת בקשת פי על.13בספטמבר5 ביום קיימתי דיון2005 לרישום דנן הבקשות בשלוש שעסק במהלך סימני נחקר המסחר. על דקר דן מר המבקשת מנכ"ל הדיון,

שהפניתי הבהרה שאלות על ענה גולדברג, וכן עו"ד כוחו בא ידי על תצהיריווזאת לתמיכה שהינו ההליך מהות לאור אליו, בדבר בטענותיו חד-צדדי.

הציג הסימנים שצברו מוניטין טבלת הדיון במהלך דקר מר המבוקשים, סומנה אשר169447-9 מסחר סימני מבוקשים בגינם המוצרים של מכירות"מ/ כמוצג בתחילת1מס' ביקשה ". מסמל בה לחזור המבקשת הדיון,

ההשגה את זו בקשה לגבי למעשה, ייתרה ובכך169448 בבקשה המנורה( לפקודה. 2)11 סעיף לפי

:בארצות- הברית מקביל הליך.4א.

5

גם בפניי הנידונים לאלו דומים סימנים לרישום בקשות הגישה המבקשת.14 United States Patent andב- נרשמה2004 ביולי22ה- הברית. ביום בארצות

Trademark Office" )להלן: USPTOלרישום76601420 מספר "( בקשה )נר169448 לבקשה הזהה מסחר סימן מספר ובקשה מעוצב( שלפנינו

9 )אריזה(. ביום169447 לבקשה הזהה מסחר סימן לרישום76601422נדחו2005 בפברואר הזדמנות מתן סופי, תוך לא באופן לרישום הבקשות בנובמבר30 שהועלו. בתאריך הסירוב לעילות להתייחס למבקשת 2005

על זניחתן בעקבותUSPTOה- ידי על המסחר סימני לרישום הבקשות נסגרואשר ידי הרשם משרד להסתייגויות כנדרש מלהגיב כשלה המבקשת,

האמריקאי.

צייןUSPTOה-.15 חוזי לרישום סירוב עילות שלוש המוצר הסימנים. ראשית, כסימן לרישום כשר ואינו פונקציונאלית מטרה משרת בסימנים המבוקש

מסחר:

"The examining attorney refuses registration on the Principal Register because the proposed mark appears to be a functional design for the packaging for the identified goods. […] That is, the proposed mark comprises the configuration of a design feature of the packaging for the goods which serves a utilitarian purpose."

169447 כבקשה במקומותינו המבוקשת האריזה בעיצוב הפונקציונאליותהאריזה: "הצצה" לתכולת המאפשרים , בחלונותUSPTOה- טמונה, לטענת

"[…] the design featuring a cutout in the packaging appears to serve the utilitarian purpose of letting consumers view the goods inside the package."

וכי אינהרנטי מבחין אופי חסרי המבוקשים הסימנים כיUSPTOה- קבע בנוסף.16מסחר: בסימני מדובר כי יזהה לא כלל הצרכנים קהל

"Registration is refused because the proposed mark comprises a configuration of the goods that

6

is not inherently distinctive and would not be perceived as a mark."

המבקשת על המעוצב, היה הנר של נרכש מבחין אופי של קיומו להוכיח בכדי מסחר סימן של שימוש בנר העושה פרסום לגבי - ראיות השאר - בין להציג כסימן הנר את מזהים שוק ושחקני הצרכנים קהל כי המוכיחים שוק וסקרי

מסחר:

"Applicant must present evidence that the proposed mark has acquired distinctiveness in the United States by submitting examples of advertising and promotional materials that specifically promote the proposed mark as a trademark in the United States, dollar figures for advertising devoted to such promotion, dealer and consumer statements of recognition of the proposed mark as a trademark and any other evidence that establishes recognition of the matter as a mark for the goods."

מ.נ.[ – במקור ]הדגשה

לגביו מכירות ונתוני בשוק המעוצב הנר של נוכחותו עצם כי בנוסף, נקבע כי להראות צורך יש נרכש, אלא מבחין אופי לגביו להוכיח בכדי מספיקים אינםמסחר: סימן כאל לנר בפועל מתייחס הצרכנים קהל

"For matter that does not inherently function as a mark because of its nature (e.g., nondistinctive product container shapes, overall color of a product, mere ornamentation), evidence of five years' use is not sufficient to show acquired distinctiveness. In such a case, actual evidence that the matter is perceived as a mark for the relevant goods or services would be required to establish distinctiveness."

מ.נ.[ – במקור ]הדגשה

הינהUSPTOה- שהעלה לרישום הסימנים כשרות לפסילת נוספת עילה.17 כוללת בקשה כל שלמעשה כך כלשהו מעיטור או מצבע הבקשות של ניתוקןרבים: סימנים בתוכה

7

"Registration is refused because applicant seeks registration of more than one mark in its application. […] In the present case, 'the mark is not limited to a certain color or specific ornament that appear in the pictures'. An applicant may apply for only one mark in a single application. […] 'Phantom' marks, or marks that include an element that is subject to change, are unregistrable because they include more than a single mark".

המבקשת טענותב.

מעוצב: - נר169448 לבקשה בנוגע המבקשת טענות.1ב.

מסחר סימן לרישום בקשתה לקבל יש כי המבקשת טוענת האגוז בקליפת.18 בדבר הפקודה דרישות על עונה הסימן ולטענה מעוצב, מאחר - נר169448

על- המבוקש הסימן בין להבחין אין כי טוענת לרישום. המבקשת סימן כשרות אופי בעל הינו דו- מימדי. לטענתה, הסימן סימן לבין תלת- מימדי בהיותו ידה

מבחין אופי של בקיומו תלות ללא בפנקס לרושמו יש כן ועל אינהרנטי מבחיןלחלופין סימן הינו המעוצב הנר אם אף כי המבקשת טוענת נרכש.

על- ידה הוכח שהדבר מבחין, הרי אופי רכישת לגביו להוכיח ויש יפונקציונאל לרישום. 169448 בקשה לאשר ומשכך, יש

פוגע תלת- מימדי,אינו שהוא מסחר, הגם סימן המבקשת, רישום לטענת.19 למצוא ניתן עוד וכל פונקציונאלי אינו והוא במידה החופשית בתחרות אלו המבקשת, במקרים המסחר. לטענת סימן נרשם עבורו למוצר תחליפים

מבחין אופי לפי אף לרישום וניתן אחר מסחר סימן מכל שונה המוצר אין.)א( לפקודה8 בסעיף כמשמעו בלבד אינהרנטי

ורישומו פונקציונאלי המבקשת, אינו , טוענת169448 בבקשה המעוצב הנר.20 אחרות. לטענת רבות בדרכים נרות לעצב ניתן שכן בתחרות יפגע לא כסימן

בו, שהושקעו לאחר וזאת1998 בשנת עוד הושק המעוצב המבקשת, הנרמשאבים קישוט מנרות לבדלו מנת על ובפיתוח בעיצוב רבים לטענתה,

ייחודי סימן הינו המעוצב הנר כי טוענת בשוק. המבקשת המצויים אחרים )וואזה( הקיבול כלי של המקורי עיצובו בין הנוצר החזותי מהשילוב הנובע

8

כי וטוענת מוסיפה עצמו. המבקשת תכולתו- הנר לבין המיוחדת וצביעתו 169448 בבקשה מבוקש בה בדרך וצבועים מעוצבים קיבול כלי אמנם העיצוב ייחודיות ובכך נרות לגבי ואולם, לא אחרים שימושים לגבי ידועים

על- ידה. המבוקש שבסימן

טוענת.21 במהלך מבחין אופי לו רכש המעוצב הנר כי המבקשת לחלופין, "1"מ/ במוצג מכירות נתוני המבקשת הביאה זו טענתה השימוש. להוכחת

ועד1998 בשנת המוצר השקת ולפיו, מאז כ- , נמכרו2004 שנת לסוף בהיקף169448 בבקשה המבוקש המעוצב הנר של יחידות אלף75,000

שקל. המבקשת900,000כ- של כולל שהוצגו המכירות נתוני כי טוענת המתוחמים בשוקיו מוניטין לו רכש המעוצב הנר כי למסקנה בהכרח מובילים

כמקור המבקשת על הלקוחות קהל בעיני מצביע עיצובו והממוקדים, כאשרלרישום. כשר כך, לטענתה, הוא ובשל הטובין

"לעניין המילים צמד לגבי המבקשת בפני, טענה שהתקיים הדיון במהלך.22 מגדיר1 לפקודה. סעיף1 מסחר" שבסעיף "סימן בהגדרת הטובין" המופיע

כדלקמן: מסחר סימן

- "'סימן או סימן מסחר' מיועד המשמש, או מייצר שהוא הטובין לענין לשמש, לאדם

;"בהם סוחר

אין לשיטת דרישה "לעניין בתיבה המבקשת, בין פיזית להפרדה הטובין" "למכור" את לסימן מושגית, המאפשרת בהפרדה די אלא והטובין הסימן יכולה הטובין דמות כי טוענת מוניטין. היינו, המבקשת להם ליצור או הטובין

טובין לגבי מסחר סימן ברישום מניעה כל ואין לטובין כסימן לשמש עצמה היא והנר כסימן המבקשת, הנר עצמם. לשיטת הטובין הוא הוא הסימן אם אף

כדמות הסימן רישום את לחסום כדי בכך אין הם, אולם חד אמנם המעוצב המבחנים בין להבדיל אין כי המבקשת טוענת זה המעוצב. בהקשר הנר

מימדים מסחר סימני לרישום בקשות על המוחלים מימדים. דו- לתלת- שאם אינהרנטי, הרי מבחין אופי בעל אינו וסימן המבקשת, במידה לטענת

דו- בסימן מדובר אם לרישום, בין כשר נרכש, הוא מבחין אופי לגביו הוכחתלת- מימד. או מימד

9

מסחר סימן רישום לסוגיית המבקשת התייחסה בפני שהתקיים הדיון במהלך.23 כי סבורה כמדגם. המבקשת מסוימים, להירשם הכשר, בתנאים תלת-מימדי

שונות - הינן המדגמים ודיני מסחר סימני - דיני הדינים מערכות שתי מטרות מוניטין על להגן ונועד הטובין מקור על מצביע מסחר סימן ומשלימות. בעוד

את ולתגמל ומקורי חדש עיצוב על להגן נועד מדגם שרישום מוצר, הרי של מסוים מוצר המבקשת, יכול טוענת העיצוב. לפיכך היבואן( בגין )או המעצב

- בעת ומדגם מסחר סימן - כגון רשומות קנייניות הגנות בשתי מוגן להיות פקיעת לאחר נוספת קניינית הגנה )כלומר, מתן עוקב באופן או אחת ובעונה

המדגמית הגנתו בו מצב לדמות ניתן כי המבקשת טוענת הראשונה(. למעשה המבקשת מסחר. בדומה, טוענת סימן הגנת תרשם פגה, ותחתיה מוצר של ויסוד שפורסם העובדה בשל כמדגם נרשם לא מעולם המוצר אם אף כי

יוכל היה לא החידוש לגבי פרטני מסחר. באופן סימן מהגנת ליהנות בו, המעוצב הנר ברישום אין המבקשת, כי מעוצב, טוענת - נר169448 בקשהאינו169448 בקשה נשוא המדגמים. הנר דיני פריצת משום מסחר כסימן (.1998 מאז נמכר )כאמור, הנר פרסומו בשל כמדגם לרישום עוד כשר

אופי לו העניקה אשר היא בשוק הנר של הימצאותו המבקשת, דווקא לטענתמסחר. כסימן להירשם אותו המכשיר נרכש מבחין

המדגמים לדיני יוצרים זכויות דיני בין היחס שאלת לגבי טענה המבקשת.24 המדגמים. המבקשת לדיני מסחר סימני דיני בין ליחס האפשרית והשלכתו

ל22 מסעיף להקיש אין כי טענה )להלן: 1911, יוצרים זכות חוק "חוק המונעיוצרים" זכויות להירשם הכשר ממוצר יוצרים זכות של הגנה (, מסחר. לשיטת כסימן יוגן לא מדגם להגנת זכאי שהיה כי, טובין ולומר כמדגם

לחוק22 בסעיף שנמצאת לזו מקבילה שהוראה בכדי זה המבקשת, אין כי מכך מסיקה המבקשת. מסחר סימני פקודתב קיימת אינה יוצרים זכויות על גם מסחר סימן מהגנת ליהנות ניתן היינו, כי שלילי הסדר מהווה הדברהגנת להירשם הכשר מוצר לטענת והגנת יוצרים זכות כמדגם. מדגם,

- היצירה מלאכת על מגנות - שתיהן דומה אופי בעלות הגנות המבקשת, הינןמסחר. סימן מהגנת בשונה וזאת צבירתן על אוסר החוק ולכן

10

)כגון דו-מימדיים קישוטים מסוגיית זו לטענתה תימוכין המבקשת מביאה עוד.25יריעות, )– 5(06) )מסוג כמדגמים להירשם שטיחים(, הכשרים או עניבות

מסחר כסימני גם בפועל שטיחים( והנרשמים– 6(11טקסטיל, ) בדי– 5(05 הגנת של מוחלטת שלילה להצדיק אין כי טוענת שבנוהג. המבקשת כעניין זה עוד כמדגם, כל לרישום כשר זה אם גם תלת-מימדי ממוצר מסחר סימןמסחר. סימן לרישום הנדרשים במבחנים עמד

לתקופה מסחר סימן בהגנת לזכות האפשרות כי וטוענת המבקשת מוסיפה.26 דבר להיות הנוטה עיצוב של למנוע, כשלעצמה, רישום יכולה אינה ממושכת

נרשמים מסחר סימני כי טוענת תכופות. המבקשת המתחלפת שבאופנה וכך, המתחלפת האופנה עם מהשוק הנעלמים מוצרים אחת, בגין לא בפועל

הסימן. גם עימם, נזנח יחד

ו- 169447 לבקשות בנוגע המבקשת טענות.2ב. )ייקראו169449 להלן: "האריזות"(:

הנרכש: המבחין והאופי האינהרנטי המבחין האופי שאלת לרישום לבקשה בנוגע לעיל שהעלתה הטענות מקצת על חוזרת המבקשת.27

המבוקשות כי, האריזות בנוסף וטוענת ומוסיפה מעוצב - נר169448 סימןו- 169447 בבקשות פותחו169449 לאחר1998 בשנת שבעיצובן שלושה שבחזיתן מלבניות קרטון בקופסאות רבים. מדובר משאבים הושקעו כנסייה. המבקשת, חלונות המזכירים, לטענת מקושתים חלונות דמויי פתחים)בה169449 בבקשה המבוקשת האריזה מים משווקים ואדמה שמן, כנפיים שתי ישנן מקושת חלון כל של שבשוליו כך הקודש"( מעוצבת מ"ארץ של המבקשת, ייחודן ולהיפתח. לטענת להיסגר "דלתות" המסוגלות בדמות

שלהן. בחוזי אם וכיוב'( כי מים או )שמן מכילות שהן בחומרים אינו האריזות שיבדל ייחודי מראה להן להקנות המבקשת, נועד האריזות, לטענת עיצובהמתחרים. ממוצרי אותן

סימנים לגבי מיוחד דין קובעת אינה מסחר סימני פקודת, המבקשת לטענת.28 המבקשת, יש, לדעת בפרט. לפיכך אריזות לגבי בכלל, או תלת- מימדיים

מסחר סימני לרישום בבקשות הנעשה לזה דומה באופן לגופו סימן כל לבחון

11

אריזות, לפיה חלוטה חזקה לקבוע לכן המבקשת, אין דו- מימדיים. לטענתאינן באשר )א(8 בסעיף כמשמעותו אינהרנטי מבחין אופי בעלות הן,

השוואת בבקשות המבוקשות האריזות של הייחודי העיצוב לפקודה. ו- 169447 ביחס169449 למסקנה, לטענת מובילה מתחרים למוצרים

לרישום. לקבלן כדי בכך ודי אינהרנטי מבחין באופי מחזיקות הן המבקשת, כי

ו-169447 בבקשות המבוקשות האריזות כי המבקשת טוענת לחלופין.29 רכשו169449 מבחין אופי המונח כמשמעות השימוש במהלך מבחין אופי

העובדה גם המבקשת, כמו שהציגה המכירות )ב( לפקודה. נתוני8 בסעיף מוניטין המבקשת, על מוצריה, מעידים, לטענת את חיקתה מתחרה שחברה

את האריזות המבקשת, כבשו הייחודי, טוענת עיצובן לאריזות. בזכות שיצא נוספות. רבות במדינות גדולה להצלחה וזכו בישראל המזכרות שוק

"שלישיית " לפיה, מוצרי1"מ/ המכירות בטבלת זו טענה תמכה המבקשת)בקשה ניחוחות נמכרו169447 התנ"ך" 2000 בשנת השקתם מאז ( יחידות35,000 של בהיקף שקל550,000כ- של כולל בשווי ומוצרי

)בקשה מארץ חומרים "שלישיית נמכרו169449מס' הקודש" מאז ( בהיקף1999 בשנת השקתם יחידות200,000 של כ- של כולל בשווי

שקל.1,000,000

הסימנים לטענת.30 ו- 169449 בבקשות המבוקשים המבקשת, 169447 דרישת על עונים אף הסימנים כך ובשל אריזותיהם אלא הטובין דמויות אינם

שכן, מסחר" שבפקודה "סימן המונח בהגדרת הטובין" המופיעה "לעניין המבקשת, לטובין. אריזה, לטענת מתייחס אלא עצמם הטובין אינו הסימן המשמש המוצר מחוזי חלק אלא הטובין מדמות או עצמו מהמוצר חלק אינה

מסחר סימן מוניטין. במתן לו וליצור אותו היצרן, לייחד עם המוצר את לזהות אפשרויות מגוון בשל וזאת התחרות להגבלת חשש קיים לא אריזה עיצוב על

תכונות בעלת באריזה מדובר אם אף המבקשת ולטענת הגדול העיצובפונקציונאליות.

הקניינית: ההגנה כפל שאלת

12

סימני דיני שבין ההגנה כפל שאלת המבקשת אל לאריזות, הופנתה בנוגע אף.31 לטענותיה כאן, בדומה גם וטוענת חוזרת המדגמים. המבקשת לדיני מסחר מסחר, כסימני הנרשמות דו-מימדיות דמויות מעוצב, כי - נר169448 בסימן

המבקשת, לדוגמא, לטענת כמדגם. כך אף רבות פעמים ומוגנות נרשמות מפאת חידוש, ואולם כל אין כשלעצמה שבה חולצה לגבי מדגם לרשום ניתן

בהגנת החולצה חידוש", תוגן "הצהרת ובצירוף עליה המוטבע מסחר סמללטענת אין מדגם. מימדיות דמויות בין זה לעניין להבדיל המבקשת, דו-

להגנת זכאי זה אם גם תלת- מימדי סימן רישום לאפשר ויש לתלת- מימדיותתחת מימדי. סימן לרישום בבקשה שנבחנים תנאים אותם מדגם, דו-

ו-169447 מסחר סימני לרישום לבקשותיה דומה הדבר כי טוענת המבקשתכפולה. הגנה תיווצר אם גם הסימן מרישום מניעה כל ואין169449

דיוןג.

קביעות את מחדש לבחון התבקשתי בו חד-צדדי הליך הינו שבפני ההליך.32 שנדחו לאחר המבוקשים הסימנים את ולרשום ולהעניק מסחר סימני מחלקת

מסחר. סימני מחלקת בוחני ידי על

ידי על המבוקשים הסימנים שלושת האם – לפתחי העומדת השאלה.33עולים סימנים המבקשת, שכולם "סימן המונח הגדרת כדי תלת-מימדיים,

המסחר. סימני בפנקס להירשם וכשרים לפקודה1 מסחר" שבסעיף

לאו, אתייחס אם לרישום כשרים המבוקשים הסימנים האם לקבוע מנת על.34הכרעה, ביניהן: הדורשות שאלות למספר

; Trade Dress/Get Upמוצר/ המשפטית- חוזי הסוגיה הגדרת.1מימדי: תלת מסחר בסימן אינהרנטי מבחין אופי דרישת.2

לתלת- דו- מימדי מסחר סימן בין זה לעניין הבדלים קיימים האם2.1 סימני לגבי המבחין האופי שאלת את ליישם יש וכיצד מימדי;תלת-ממדיים מסחר

של מסחר כסימני לרישום כשרותם בבחינת שוני קיים האם2.2;עצמם הטובין לעומת טובין אריזת

13

מוצר: חוזי לגבי נרכש מבחין אופי דרישת.3 לתלת- דו- מימדי מסחר סימן בין זה לעניין הבדלים קיימים האם3.1

לגבי הנרכש המבחין האופי שאלת את ליישם יש וכיצד מימדי;תלת-ממדיים מסחר סימני

לגבי נרכש מבחין אופי להוכחת הנדרשות הראיות וסוג מהות3.2;מוצר חוזי

לרישום כשרותם על אריזה או מוצר של פונקציונאליות משפיעה כיצד.4;מסחר כסימני

התעשייתי: הקניין דיני בין הגומלין יחסי.5 המדגמים דיני הגנת לתחום טבעי באופן שייך אשר נושא האם5.1

;מסחר סימן מהגנת ליהנות יכולהגנה אינטרס שאלת5.2 לגבי וודאות כפולה  קניינית הציבור-

וסימני הפטנטים, המדגמים רשם על- ידי המנוהלים הפנקסים;המסחר

באותם יחדיו, אך המבקשת שהגישה הבקשות לשלוש תתייחס זו החלטההשונות. לבקשות בנפרד הדין, אתייחס ליישום הבחנה שתתבקש מקומות

מימדיים: תלת בסימנים אינהרנטי מבחין אופי.1ג.

מסחר תלת- מימדי. סימן או דו- מימדי הפקודה פי על ויהא יכול מסחר סימן.35 דו- מימדי. רוב על- פי )לוגו( הינו ודמויות מאותיות, ספרות, מילים המורכב

)דמות( פסלון הינו לרישום כשר תלת- מימדי מסחר לסימן קלאסית דוגמא התלת- הסימן הוא יגואר. הפסלון חברת ידי על המיוצרות מכוניות על היגואר הטובין אריזת הטובין, אינו אינו כסימן המכונית. הפסלון הוא והטובין מימדי

הינה בפני שמתעוררת לטובין. השאלה מקושר כשאינו כשלעצמו ערך לו ואין שהוגשו כפי אריזתם. הבקשות את או עצמם הטובין את המהווה סימן לגבי

את מוצר. אבחן חוזי בגין מסחר סימני הגנת למתן המבקשת, הינן על- ידי כסימן בר-רישום הוא המבקשת על- ידי שנתבקש כפי חוזי אותו האם השאלהמסחר.

האמריקאי: הדין

14

מוצר- /חוזיTrade Dress המונח . הגדרת1.1ג.

מנת.36 המבוקשים, בסימנים אינהרנטי מבחין אופי קיים האם להכריע על- תלת-מימדיים מסחר לסימני זרות משפט בשיטות היחס מהו תחילה נבדוק

ניתן וכיצד, אם מבחין אופי בעל הינו תלת- מימדי סימן כי לקבוע בכלל, אינהרנטי.

בעיקרה שונה אינה האמריקאית בפסיקה תלת-מימדי מסחר סימן של בחינתו.37 מנת על מבחין אופי ודורשת תלת-מימדי שאינו אחר מסחר סימן מבחינת המקובל בשמו )אוTrademark Act ל-2 סעיף לרישום. כך כשר יהיה שהסימן

כשר שיהיה מנת על בסימן מבחין אופי להוכיח שיש ( הקובעLanham Actה- תלת- סימנים ועל דו- מימדיים סימנים על הן זהה באופן חל לרישום. הסעיף(:USC 15 1052) כלשונו2 סעיף של נוסחו את אביא מימדיים. להלן

"Trademarks registrable on the principal register; concurrent registration.No trademark by which the goods of the applicant may be distinguished from the goods of others shall be refused registration on the principal register on account of its nature."

מסחר סימן להגנת מתייחסים האמריקאית החקיקה והן הפסיקה ואולם, הן.38 היתר, בסעיף , המוגדר, בין"Trade Dress" שם שנקרא מוצר", מה "חוזי על כדלהלן:Restatement of Unfair Competition (3rd) ל-16

"The term 'trade dress' is often used to describe the overall appearance or image of goods or services as offered for sale in the marketplace. 'Trade dress' traditionally includes the appearance of labels, wrappers, and containers used in packaging a product as well as displays and other materials used in presenting the product to prospective purchasers [...]"

במקור- מ.נ.[ אינה ]ההדגשה

15

המתבקש מסחר סימן או תלת-מימדי מסחר סימן של להגנה כשרותו סוגיית.39האמריקאי, ה- המסחר סימני ( לחוקa)43 בסעיף מוסדרת מוצר חוזי בגין

Lanham Act (15 USC 1125) :להלן( 43 "סעיף(a")סעיף .) 43(aמעניק ) כי מלמד למעשה ובכך מוצר של אריזתו העתקת לגבי גם הטעיה בגין הגנה

כדלקמן: הסעיף של הפרה. לשונו של במקרה יוגן מוצר חוזי אף

"False designations of origin and false descriptions forbidden Any person who, on or in connection with any goods or services, or any container for goods, uses in commerce any word, term, name, symbol, or device, or any combination thereof, or any false designation of origin, false or misleading description of fact, or false or misleading representation of fact, which—

(a) - is likely to cause confusion, or to cause mistake, or to deceive as to the affiliation, connection, or association of such person with another person, or as to the origin, sponsorship, or approval of his or her goods, services, or commercial activities by another person."

במקור- מ.נ.[ אינה ]ההדגשה

John H. Harland Co. v. Clarke Checks, 711 F.2d 966 בעניין הדין בפסק.40

ה- צ'קים, דן פנקס של מוצר חוזי הפרת בשאלת עסק , אשר1983 משנתUnited States Court of Appeals for the Eleventh Circuitחוזי המונח בהגדרת

להחלטתו, כך:980 בעמוד ( האמור, וקבעa)43 לסעיף בהתאם מוצר

"'Trade dress' involves the total image of a product and may include features such as size, shape, color or color combinations, texture, graphics, or even particular sales techniques."

" במונח מפורש שימוש עושה אינו האמריקאי המסחר סימני שראינו, חוק כפי.41Trade Dress"אלא מסחר. כסימן מוצר אריזת בגין היתר, הגנה קובע, בין

,Wal-Mart Stores, Inc. v. Samara Bros., 529 U.S. 205 בעניין הדין בפסקדן2000 "( משנתWal-Mart עניין)להלן: " הפרת בשאלת בית- המשפט

16

ביגוד. עיצוב קו של המוצר חוזי (, לגביa)43 סעיף הגנת מכוח מסחר סימן לאריזות ( בהתייחסוa)43 סעיף את לפרש יש כי שם קבע בית- המשפט

לפסק- הדין:209 בעמוד נקבע רחב. כך באופן

"The breadth of […] confusion-producing elements recited as actionable by § 43(a), has been held to embrace […] also "trade dress" -- a category that originally included only the packaging, or 'dressing,' of a product, but in recent years has been expanded by many courts of appeals to encompass the design of a product."

מסחר סימן הגנת בין , הבחיןWal-Mart בעניין פסק- הדין כי אדגיש כאן כבר הגנת בהמשך( לביןTwo Pesos בעניין פסק- הדין )ראה המוצר אריזת לחוזי החלטתי לעניין יפה, כמובן, אף זו עצמו. הבחנה המוצר לעיצוב מסחר סימן

של אריזתו על הגנה במתן דנות169449 ו- 169447 בקשות בעוד שכן זו הינה169448 מסחר סימן בקשת המבקשת הודאת על- פי אף המוצר, הרי

החלטתי בהמשך פירוט ביתר זו בסוגיה ממש. אעסוק המוצר של עיצובו בגיןזו.

בעניין1998 משנתPublications Int'l v. Landoll, 164 F.3d 337 הדין בפסק.42 וילדים, צמצם בישול ספרי סדרת של מוצר חוזי ( שלa)43 סעיף לפי הפרהUnitedמה- פוזנר השופט כבוד States Court of Appeals for the Seventh

Circuitאת Trade" המונח Dress"וקבע תחת ייכנס שמוצר על-מנת כי חוזי היצרן. רק לבין בינו קשר על יורו אשר תכונות להכיל ההגדרה, עליו

יוכל מוצר Trade" המונח תחת להיבחן שכזה, Dress"שבסעיף 43(a) : 338 בעמוד שם נקבע האמור. כך

"The term 'trade dress' refers to the appearance of a product when that appearance is used to identify the producer. To function as an identifier, the appearance must be distinctive by reason of the shape or color or texture or other visible or otherwise palpable feature of the product or its packaging."

17

מבחין אופי הוכחת דרישת מכיל אינו ( האמורa)43 סעיף ועוד, אמנם זאת.43 האמריקאית ואולם, הפסיקה מוצר חוזי הפרת בגין בהגנה לזכות על- מנת

לחוק2 בסעיף האמורה המבחין האופי הוכחת דרישת כי קבעה גם חלה כךa)43 סעיף מכוח הגנה כשמתבקשת בית- של דינו בפסק נקבע (.

Two Pesos v. Taco בעניין1992 משנת הברית ארצות של העליון המשפט

Cabana, 505 US 763" :להלן( עניין Two Pesosאשר ,)"

פי מסעדות. על רשת של הפנים בעיצוב מוצר חוזי על בהגנה עסק.44Two בעניין הדין פסק

45.Pesos 43 סעיף מכוח מוצר עיצוב על בהגנה לזכות מנת , על(aיש ) להוכיח (:768)עמ' לגביו מבחין אופי

"[…] it is common ground that § 43(a) protects qualifying unregistered trademarks and that the general principles qualifying a mark for registration under § 2 of the Lanham Act are for the most part applicable in determining whether an unregistered mark is entitled to protection under § 43(a)."

מוצר- /חוזי Trade Dress ב- המבחין האופי דרישת. 1.2ג.

בגין הגנה כבר מוצר בחוזי מכיר האמריקאי הדין אמנם כי שראינו משעה.46 על- הנדרש מבחין אופי אותו מהו להוכחתו, נשאל מבחין אופי ודורש הפרתו

שמוכר כפי מבחין לאופי הדרישה דומה והאם האמורה בהגנה לזכות מנתרגילים. דו- מימדיים מסחר סימני לגבי וידוע

לדרישות כפוף מוצר חוזי כי הברית בארצות הפסיקה עקרוני, קובעת באופן.47 בעניין הדין בפסק נקבע אינהרנטי. כך מבחין אופי בדבר הרגילות ההוכחה

Paddington Corp. v. Attiki Importers & Distribs., 996 F.2d 577:להלן( משנת("Paddington עניין" עוסקPaddington בעניין . פסק- הדין1993

אוזו. שם בקבוקי של מוצר חוזי הפרת לגבי ( האמורa)43 סעיף לפי בתביעה כשם ממש כיUnited States Court of Appeals for the Second Circuitה- קבע

אריזות אף מסחר, כך סימן להגנת זכאים אינם גנריים דו-מימדיים שסימנים

18

הינם באם להגנה זכאים יהיו לא מוצר חוזי בגין המבוקשים סימנים או מוצרים(:583 בעמוד )שם אינהרנטי מבחין אופי חסרי כך ובשל גנריים

"[…] where it is the custom of an industry to package products in a particular manner, a trade dress in that style would be generic and therefore not inherently distinctive."

הדגישPaddington בעניין המשפט בית.48 כשלעצמם אשר אלמנטים אף כי במסחר. מקובלים להיות שהפכו משעה לרישום כשרים גנריים, אינם אינם

ובצבע מסוים בגודל בפחיות לימון בטעם סודה משקה כך, לדוגמא, שיווק אופי בעל ולכן לטובין מרמז( ביחס למצער )או שרירותי בעבר היה ירוק

אולם מבחין פחיות ברבות אינהרנטי. כה להיות הפכו זה מסוג השנים, כסימן לרישום כשרות ולפיכך, אינן גנריות הינן שכיום עד במסחר מקובלות

(:583 בעמוד )שם מסחר

"[…] packaging lime-flavored soda in green twelve-ounce cans is so common in the soft drink industry that such packaging probably is not inherently distinctive, although without the industry practice  green cans would be either suggestive or arbitrary and therefore inherently distinctive."

ממשיךPaddington דין פסק.49 בחוזי אינהרנטי מבחין לפיו, אופי קו באותו מספר של רגיל. צירוף מילולי בסימן שנבחן לזה דומה באופן ייבחן מוצר

לרישום להכשיר כשלעצמם, יכול מבחין אופי בעלי שאינם עיצוביים רכיבים אופי להוכחת המבחן כי המשפט בית מדגיש תלת-מימדי. ואולם מסחר סימן

צורות, צבעים, של מיוחד בשילוב צורך ויש קפדני הינו מוצר בחוזי מבחין מוצר חוזי בגין מסחר סימן של בהגנה לזכות מנת על נוספים ורכיבים אותיות

(:584 בעמוד )שם בודד ברכיב די ואין

"Trade dresses often utilize commonly used lettering styles, geometric shapes, or colors, or incorporate descriptive elements, such as an illustration of the sun on a bottle of suntan lotion. While each of these elements individually would not be inherently distinctive, it is the combination

19

of elements and the total impression that the dress gives to the observer that should be the focus of a court's analysis of distinctiveness. If the overall dress is arbitrary, fanciful, or suggestive, it is inherently distinctive despite its incorporation of generic or descriptive elements."

לעיצוב הגנה הוענקה , בוTwo Pesos בעניין לעיל האמור הדין בפסק אף.50ביתa)43 סעיף מכוח מסחר כסימן מקסיקניות מסעדות רשת האמור, )

הסימן את שהפך הוא העיצוביים האלמנטים שהרכב כך על עמד המשפט כסימן המבוקש . העיצוב לרישום אותו והכשיר במסחר מקובל בלתי להיות אווירה למקום לשוות ביקשו יחדיו שבצירופם מגוונים פרטים כלל מסחר

בעמוד המסעדות עיצוב של השונים הרכיבים הוגדרו ייחודית. כך מקסיקניתהדין: לפסק765

"[…] a festive eating atmosphere having interior dining and patio areas decorated with artifacts, bright colors, paintings and murals. The patio includes interior and exterior areas with the interior patio capable of being sealed off from the outside patio by overhead garage doors. The stepped exterior of the building is a festive and vivid color scheme using top border paint and neon stripes. Bright awnings and umbrellas continue the theme."

Taco בעניין בדיון Cabana v. Two Pesos 932 F.2d בבית1113 המשפט נוצר המסעדה עיצוב של האינהרנטי המבחין האופי כי נקבע לערעורים

(:1120)עמ' העיצוביים הרכיבים ממכלול

"Taco Cabana's trade dress does not surrender the possibility of inherent distinctiveness merely by embodying certain descriptive elements. […] the existence of descriptive elements does not eliminate the possibility of inherent distinctiveness in the trade dress as a whole. 'The whole, in trademark law, is often greater than the sum of its parts.' […] competitors may use individual elements in Taco Cabana's trade dress, but the law protects the distinctive totality."

במקור- מ.נ.[ אינה ]ההדגשה

20

בפסק למצוא ניתן מוצר חוזי של אינהרנטי מבחין אופי לבחינת נוספים כלים.51 1977 משנתUnited States Court of Customs and Patent Appealsה- של דינו

.Seabrook Foods v בעניין Bar-Well Foods, 568 F.2d 1342זו, . בפרשה כל )לוגו( ללא גרפי בסימן אינהרנטי מבחין אופי של לקיומו המבחנים נידונו

מבחין אופי בעל הינו כיתוב ללא גרפי סימן כי קבע המשפט כיתוב. בית מיוחד עיצוב פשוט, אלא או מקובל עיצוב אינו והוא במידה רק אינהרנטי

הסימן עבורם הטובין לגבי המקובל לעיטור להידמות יכול אינו התבקש. מסוגלות בסימן להיות צריכה כי בנוסף, מובןשבשגרה. כדבר לטובין להוסיף מסחר סימן היותו את יזהה הצרכנים שקהל הטובין, כלומר מקור על להורות

(:1344 בעמוד )שם בחוק כהגדרתו

"In determining whether a design is arbitrary or distinctive this court has looked to whether it was a 'common' basic shape or design, whether it was unique or unusual in a particular field, whether it was a mere refinement of a commonly-adopted and well-known form of ornamentation for a particular class of goods viewed by the public as a dress or ornamentation for the goods, or whether it was capable of creating a commercial impression distinct from the accompanying words."

במקור- מ.נ.[ אינה ]ההדגשה

הן כי אדגיש כאן כבר.52 בסימנים המבוקשות המוצרים אריזות בעניינו, ו-169447 והן169449 אינם169448 בסימן המבוקש המעוצב הנר

לבד צבעים או מלל כגון מפורטים עיצוביים אלמנטים מכילים מוגדרים, להלן. שיפורט מהם אחד בכל הקיים הבודד מהרכיב

רכיב כל נושאות אינן169449 ו-169447מס' בבקשה המבוקשות האריזות.53יודגש חלונות משלושה לבד עיצובי צורפו שלבקשה אף על כי מקושתים.

בקשתה מלל הנושאים האריזות תצלומי הייתה: המבקשת של וצבע, מסוימת לתכולה מוגבל אינו לתצלום, והוא רק ולא התלת-מימדית "לאריזה

מסוים לכיתוב או לתמונה לצבע, או האריזה, או בתוך הנראים לבקבוקים או אריזה הוא המבוקש העיצוב מן שנותר האריזה". כך, כל פניה על המופיעים

21

מפורט בעיצוב מדובר כי מקבל הייתי אם מקושתים. אף חלונות שלושה עם בפני הוכיחה לא שהמבקשת בעיצוב, הרי ייחודיות שנותנת כזו מורכבות בעל

התבקשו. להם הטובין לגבי במסחר מקובלים אינם אלה בודדים רכיבים כי

צורת )שעווה( ולגבי עצמו הנר לגבי מבוקש169448 בבקשה המעוצב הנר.54 -169448 המבוקש הסימן הוצג שבפניי אף על כי )ואזה(. יודגש הקיבול כליהרי בצביעה צבועה קטנה ואזה בצורת קיבול כלי שהמבקשת מסוימת,

לתצלום, רק ולא עצמו התלת-מימדי הסימן: "למוצר את לרשום ביקשה בתצלומים". במהלך המופיעים מסוים לקישוט או לצבע מוגבל אינו והוא היא אותו הגראפי הרכיב כי המבקשת מנכ"ל בפני, הבהיר שנערך הדיון

מסוימת לצורה או מסוים לצבע מוגבל אינו 169448 מסימן כחלק מבקשת: ביד צביעה לשיטת אלא

אחר בציור היא ואזה כל האם ]...[הרשם:" הוא ציור? הציור באותו בדיוק הואזות כל או

הואזות? בכל זהה]...[

. - מ.נ.(look) בלוק לא אבל בצבעים אולית.]...[

יכולת. אפילו, אנסה שאני להיות כלומר, בכחול, הוא והקישוט אדום רקע יש כרגע והקישוט כחול הוא שהרקע מצב להיות יכול

באדום. שזה בדיוק? או קווים אותם זה אבל : הרשם

למשל לי תשים אחרים? אם דברים מיני כל אראה אני אראה? בכולם אני מה אז עשיריה

אראה שאני אחרים? או בצבעים אולי קווים אולי אורך, ובאחד ובשני רוחב צבעי באחדלהבין. מנסה פרח? אני של ציור איזה

הצביעה אנית. שאתה כמו הזאת אסביר. היא כרגע כאן רואה מוכרת צביעה בכלי,

היא אפילו מאוד צביעה בענף, ייחודית, ישראלית. כצביעה אותה מזהים

]...[פסים? זה המקרים בכל האם ]...[ : הרשם

"זהה. הצביעה שיטתדווקא. לאות.מ.נ.[ – במקור אינן ]ההדגשות

המתאימים במקרים לקבל ניתן מוצרים של צביעה שיטת כאן, על כבר אעיר.55 בדין. לגבי הגנה אין קישוט "סגנון" קווי עצם על מסחר. גם סימן ולא פטנט

22

אינה מסחר סימן לרישום בקשה כל כי ידוע , הרי169448 מבקשה הסימן הסימן בציור ומיושמת מקובעת להיות חייבת אלא ערטילאית להיות יכולה

)להלן: 1940, מסחר סימני תקנות( ל1)15 תקנה כדרישת (."התקנות" ידי המסחר סימני בפנקס וודאות ליצור הינה התקנה מטרת הגדרת על- סימן לרישום המוגשת המבוקש. לפיכך, בקשה המסחר סימן הגנת גבולות תבנית או מסוים צבע לגבי מקובעות כל צביעה" ללא "שיטת בגין מסחר

תלת- או דו- מימדי בסימן מדובר אם אופן, בין בכל יכולה מסוימת, אינה המעוצבת מהבקשה שנותר מסחר. משכך, כל סימן בהגנת מימדי, לזכות

כשלעצמו בו אין וודאי אשר הנר של הקיבול כלי מעוצב, הוא - נר169448 מבחין אופי ליצירת שנדרש מוצר" כפי "חוזי כדי לעלות המספיקה מורכבות

אינו זה קיבול כלי כי בפניי הוכח שלא גם האמריקאית, מה הפסיקה על- פיקישוט. נרות לגבי במסחר מקובל

חוזי על הגנה לבין מוצר אריזת בחוזי מסחר סימן הגנת בין הבחנה. 1.3ג. עצמו המוצר

הוענקהTwo Pesos בעניין כאמור, בפסק-הדין.56 חוזי על מסחר סימן הגנת העליון המשפט בית שב יותר מאוחר שנים מסעדות. מספר עיצוב בגין מוצר

בפסק- הדין מוצר חוזי על מסחר סימן הגנת בשאלת ודן הברית ארצות שלהנזכרWal-Mart בעניין -Wal בעניין הדין לעיל. בפסק Martעשה בית-

בגינם הטובין אריזת של מוצר חוזי על מסחר סימן הגנת בין הבחנה המשפט הלכת כי המשפט בית קבע עצמם. שם הטובין חוזי הגנת לבין הסימן מתבקש

Two Pesosשל הרכב בשל מוצר לחוזי מסחר סימן הגנת מתן , המאפשרת באריזה מדובר כאשר רק אינהרנטי, תקפה מבחין אופי היוצרים אלמנטים

עצמו. המוצר עיצוב על מסחר סימן מבוקש בו למקרה מוצר, בניגוד של עצמו, בית המוצר עיצוב על מסחר סימן לרישום הינה הבקשה בו במקרהמוניטין מבחין אופי הוכחת ידרוש המשפט היינו, ממכירות הנובע נרכש.

אריזה, ניתן לעיצוב בניגוד כי המשפט בית קובע המוצר. למעשה ומפרסום סימן עצמו המוצר בעיצוב רואה אינו הצרכנים קהל כי קטגורי באופן לומר

הצרכנים קהל ידי על ונתפס מאחר הטובין מקור אל אותו מקשר ואינו מסחרבעמודWal-Mart בעניין בפסק- הדין נקבע אסתטי. כך או כפונקציונאלי

212:

23

"It seems to us that design, like color, is not inherently distinctive. The attribution of inherent distinctiveness to certain categories of word marks and product packaging derives from the fact that the very purpose of attaching a particular word to a product, or encasing it in a distinctive packaging, is most often to identify the source of the product.

In the case of product design, as in the case of color, we think consumer predisposition to equate the feature with the source does not exist. Consumers are aware of the reality that, almost invariably, even the most unusual of product designs -- such as a cocktail shaker shaped like a penguin -- is intended not to identify the source, but to render the product itself more useful or more appealing."

במקור- מ.נ.[ אינה ]ההדגשה

אריזת לעיצוב עצמם, בניגוד הטובין עיצוב כי המשפט בית קובע למעשה.57 המבחין האופי מידת מבחין. לפיכך, בעוד אופי חסר אפריורית הטובין, הינו

סימן של המוכרות הקטגוריות פי על ראשית נבחנת דו-מימדי מסחר סימן של בגין המבוקש תלת-מימדי מסחר שסימן ושרירותי, הרי גנרי, מתאר, מרמז

ועוד, ידוע אינהרנטי. זאת מבחין אופי לשאת מסוגל הטובין, אינו של עיצובן כסימן לרישום כשר יהיה לטובין ביחס שרירותי שהינו דו-מימדי מסחר סימן כי

שמדובר שעה לחלוטין שונה מבחין. המצב אופי רכש לא אם מסחר, אף שיהיה ככל זה, ייחודי דברים מסחר. במצב סימן נתבקש בגינו המוצר בעיצוב הטובין, למהות בלבד שרירותי קשר בעל הוא אם המוצר, ואפילו של עיצובו

קוקטייל לערבוב , כליWal-Mart בעניין בפסק-הדין בית-המשפט וכדוגמת הוכח אם מסחר, אלא סימן בהגנת זה עיצוב יזכה פינגווין, לא בצורת מעוצב

נרכש. מבחין אופי לגביו

סימן לרישום בבקשה מדובר מעוצב קישוט - נר169448 בעניינו, בבקשה.58-Wal בעניין פסק- הדין לנסיבות דומה מקרה היינו עצמם הטובין עיצוב בגין

Martמבחין אופי הוכחת ללא לרישום מאליו כשר אינו כזה . לפיכך, סימן

24

בפסק- כנדרש מורכבות חסר המבוקש הנר של שכן, עיצובו כל נרכש. לאעניין. של לגופו מסחר סימן בהגנת לזכות יכול ואינו T wo Pesos בעניין הדין

מוצר חוזי לגבי המבחין האופי דרישת1.4ג.

האירופי: הדין

לדירקטיבה2 סעיף.59 First) מסחר סימני בדבר האירופית Directive

89/104/EEC of the Council, of 21 December 1988, to Approximate the Laws

of the Member States Relating to Trade Marksאו מוצר של צורתו כי (, קובע כלהלן: מבחין אופי בהתקיים מסחר כסימן לרישום כשרה אריזתו

"Article 2 - Signs of which a trade mark may consist

A trade mark may consist of any sign capable of being represented graphically, particularly words, including personal names, designs, letters, numerals, the shape of goods or of their packaging, provided that such signs are capable of distinguishing the goods or services of one undertaking from those of other undertakings."

מ.נ.[ – במקור אינן ]ההדגשות

:1994 משנת האנגלי ( לחוק1)1 סעיף קובע דומה ובאופן

" 1.(1) In this Act a "trade mark" means any sign capable of being represented graphically which is capable of distinguishing goods or services of one undertaking from those of other undertakings. A trade mark may, in particular, consist of words (including personal names), designs, letters, numerals or the shape of goods or their packaging."

Phillips בעניין2002 בשנת ( דןEuropean Court of Justice) האירופי הדין בית.60

Electronics NV v. Remington Consumer Products Ltd., C-299/99:להלן( מסחר. כסימן לרישום גילוח מכונת דמות כשרות "( בשאלתפיליפס עניין"

25

לדירקטיבה2 סעיף כי קבע המשפט בית מסחר סימני בין מבחין אינו מסחר סימן על החלים המבחנים כי ולמעשה ותלת-מימדיים דו-מימדיים בית קבע דו-מימדי. כך מסחר סימן על החלים לאלה דומים תלת-מימדי

הדין: לפסק48 בסעיף המשפט

"Article 2 of the Directive makes no distinction between different categories of trade marks. The criteria for assessing the distinctive character of three-dimensional trade marks, such as that at issue in the main proceedings, are thus no different from those to be applied to other categories of trade mark."

ביכולת גם תלויה מסחר סימן של כשרותו כי המשפט בית זאת, קבע עם.61 בארצות העליון המשפט בית לפסיקת ככזה. בדומה לזהותו הסביר הצרכןלפסק64 בסעיף האירופי הדין בית , קבעWal-Mart בעניין הברית הדין אינו הצרכנים קהל אפריורית אם מבחין אופי ישא לא סימן כי פיליפס בעניין: הטובין למקור קשר לו מייחס ולא מסחר סימן בו רואה

"the identification, by the relevant class of persons, of the product as originating from a given undertaking must be as a result of the use of the mark as a trade mark and thus as a result of the nature and effect of it, which make it capable of distinguishing the product concerned from those of other undertakings."

האירופי. הדין בית של נוספות בהחלטות שאת ביתר ויושמה פורטה זו הלכה.62 Linde, Windward Industries and Rado Uhren v. Deutsches Patent בעניין

und Markenamt, C-53/01, C-54/01, C-55/01נידונו2003 משנת כשרותם רכב, פנס תלת-מימדי: כלי מסחר כסימן לרישום שונות דמויות מספר של

סימן של המבחין אופיו כי הדין לפסק41 בסעיף קבע המשפט יד. בית ושעון מהסוג הטובין הצגת אופי לגבי הצרכנים קהל של השאר, בציפיותיו תלוי, בין

הסימן: התבקש לגביו

"[…] a trade mark's distinctiveness must be assessed by reference to, first, the goods or services in respect of which registration is sought

26

and, second, the perception of the relevant persons, namely the consumers of the goods or services. According to the Court's case-law, that means the presumed expectations of an average consumer of the category of goods or services in question, who is reasonably well informed and reasonably observant and circumspect […]"

למקור ציון כאל מוצר של לעיצובו להתייחס רגיל אינו הצרכנים וקהל מאחריהיה . אינהרנטי מבחין אופי קיים מוצר לחוזי כי להוכיח יותר קשה הטובין,

הדין: לפסק48 בסעיף המשפט בית קבע לפיכך

"[…] it may in practice be more difficult to establish distinctiveness in relation to a shape of product mark than a word or a figurative word mark."

-Henkel KgaA v. Deutsches Patent und Markenamt, C בדומה, בפרשת.63

נידונה218/01 כשרותו2004 בשנת לרישום לניקוי חומר בקבוק דמות של הצרכן כי הדין לפסק52 בסעיף קבע במשפט תלת-מימדי. בית מסחר כסימן

אריזתם עיצוב עצם לפי טובין של מקורם לגבי השערות מעלה אינו הסביר כלל בדרך מוצר כך, חוזי מהאריזה. בשל מילוליים או גרפים רכיבים בהיעדר

אינהרנטי: מבחין אופי נעדר

"[…] the perception of the average consumer is not necessarily the same in the case of a three-dimensional trade mark, consisting of the packaging of a product, as it is in the case of a word or figurative mark which consists of a sign that is independent from the appearance of the goods it denotes. Average consumers are not in the habit of making assumptions about the origin of goods based on the shape of their packaging, in the absence of any graphic or word element, and it could therefore prove more difficult to establish distinctive character in the case of such a three-dimensional trade mark than in the case of a word or figurative mark […]"

במקור- מ.נ.[ אינה ]ההדגשה

27

מורגל אינו הצרכנים קהל עובדתית שמבחינה קבע המשפט כאמור, בית.64 יותר קשה ולכן בלבד אריזתם עיצוב או עיצובם לפי הטובין מקור את לזהות

ובהיעדר מוצר לאריזת או נרכש( לאריזה או )אינהרנטי מבחין אופי להוכיח למקור הסימן את יקשר אשר מילולי אלמנט או מיוחד גראפי סממן כל

שכזה. בכך בסימן אינהרנטי מבחין אופי להוכיח יהיה ניתן ולא הטובין, כמעט להוכיח צורך אין שם דו-מימדי מסחר בסימן מהנעשה הדברים שונים למעשה

מסחר. סימן בהגנת לזכות כדי בסימן מיוחדים אלמנטים

האופי מידת את לבחון יש כי המשפט בית קבעHenkel בעניין בפסק- הדין.65 להוכיח סוג. כדי מאותו טובין של הממוצע הצרכן בעיני האריזה של המבחין את לאבחן לצרכן מאפשר הוא כי להראות יש שכזה מסחר לסימן כשרות עצמו, ללא בסימן ומהתבוננות פשוט באופן וזאת אחרים ממוצרים המוצר

בית קבע המוצר. כך של אחרת מדוקדקת בבחינה או השוואות בעריכת צורךהדין: לפסק53 בסעיף המשפט

"[…] for three-dimensional trade marks consisting of the packaging of goods which are packaged in trade for reasons linked to the very nature of the product, their distinctive character within the meaning of Article 3(1)(b) of the Directive must be assessed by reference to the perception of the average consumer of such goods, who is reasonably well informed and reasonably observant and circumspect. Such a trade mark must enable such a consumer to distinguish the product concerned from those of other undertakings without conducting an analytical or comparative examination and without paying particular attention."

בדונוGet-Up במונח שימוש האנגלי, העושה הדין.66 מוצר, חוזי על בהגנה היתר, בכל בנושא, בין ודן האירופית והפסיקה הדירקטיבה עיקרי את מאמץ Wadlow, The Law of Passing את זה בעניין מסחר. ראה סימן להפרת הנוגע

Off (2nd edition, Sweet & Maxwell, 1995) :להלן( "Wadlow"שם .) בעמוד 430:

28

"Get-up is therefore only protected if and to the extent that it serves as the badge of a particular trader. Put the other way around, if the customer wants goods with a particular construction or appearance primarily because he believes such goods to be functional, practical or aesthetically pleasing then the appearance of the goods, or their get-up if it may be so called, is not being relied on to identify them as coming from a particular trade source."

במקור- מ.נ.[ אינה ]ההדגשה

הישראלי: הדין

בשאלה הדנה הישראלית בפסיקה מוצר, נקבע חוזי בהעתקת מדובר כאשר.67 מזהה הצרכנים שקהל הוכחה קיימת אם גם העין, כי גניבת עוולת במסגרת זו

על בהגנה התובע את תמיד תזכה לא התובע, ההוכחה עם עצמו המוצר את בגניבת להגנה יזכו שלא מוצר של עיצוביות תכונות וישנן מאחר מוצריו. זאת

בהכרח שאינו פונקציונלי או אסתטי ערך בהם יש ולעיתים מאחר עין הדן בפרק לעיל שהובאו כפיWadlow לדברי )בדומה למקור אינדיקציה

מפעלי 18/86 "א ע בעניין הדין אינהרנטי(. בפסק מבחין באופי זכוכית DE נ. ישראלים SAINT GOBAIN פ"ד )לה224( 3) מה , " ענייןלן: השופטת זכוכית. כבוד כוסות עיצוב העתקת בפני הגנה "( התבקשהפניציה לבין – ועיצובו צורתו על – כשלעצמו המוצר בין בהחלטתה הבחינה נתניהו המוצר מאריזת כלל בדרך הלקוח, המורכב לעיני שמתגלה כפי שלו החוזי

(: 236-237)עמ' הטובין מקור על להורות ביחד המשמשים המוצר ומתווית

ועצובו צורתו על המוצר בחקוי עוסקים אנו"(APPEARANCEולא ) שלו בחזי (GET-UP.)

עצוב. או צורה ללא מפשט מוצר לך אין שלה. והעצוב הצורה הכוס, על הוא המוצר

עצוב, ולא ללא כוס שהוא מוצר כאן לנו אין"כוס. ללא עצוב שהוא חזי

:238-239 בעמוד המשפט בית ומדגיש ומוסיף

29

אפילו עין גניבת זו אין" באופן לחקות, יש אם המוצר של ועצובו צורתו מדויק, את

או מעשי, פונקציונלי ערך הלקוח לגבי להם."למקור אנדיקציה דוקא אסטטי, שאינו

למקור, אינדיקציה כל בו אין אם עין גניבת ייחשב לא מוצר של דהיינו, חיקוי.68 בחוזי ( ולאappearance) המוצר של בלבד ועיצוב בצורה מדובר כאשר היינו סימן מושתת עליו ביותר החזק המימד כי רואים אנו (. למעשהget-up) שלו

בדרך המתבטאת למקור אינדיקציה הינו לגביו עוולה או הפרתו וכן מסחר למקור, ולמעשה אינדיקציה בטובין אין עוד ובאריזתו. כל המוצר בתווית כלללהגנה. זוכה הוא והעיצוב, אין מהצורה נפרד חוזי נוצר לא

גםהעין גניבת לעוולת במקביל.69 )להלן:1929, סחורות סימני פקודת , מוצר. פקודת חוזי על מסוימים בתנאים ( מגינהסחורות" סימני "פקודת

סחורה. של תכונות לגבי כוזב מסחרי תיאור על אוסרת סחורות סימני סימני פקודת תכלית את כך מבאר מסחר סימני דיני בספרו זליגסון המלומד(:124 )עמוד סחורות

תאור כוזב מסחרי "תאור מסחרי פירושו, לסחורה עניינית, ביחס מבחינה כוזב שהינו

שהתאור מוסב שעליה משמע, התאור. בראש בא לא הפקודה דנה בו אשר המסחרי

הייצור מקור את לציין כדי ובראשונהשהוא סימן של העיקרי הייעוד המסוים,

של טיב או סגולה על להצביע מסחר, אלא הקהל בעיני נחשבים ואלה הסחורה, במידה

הסחורה." לגבי חשוב כדבר

מפני להגן סחורות סימני פקודת של העיקרית מתכליתה זה אין ואולם, בעוד גניבת ועילת המסחר סימני דיני זאת שעושים הטובין, כפי מקור לגבי הטעיה

הרי לפקודת2)2 שסעיף העין, התיאור במסגרת מכליל סחורות סימני ( הצרכנים שקהל הטובין. זאת, מכיוון מקור לגבי הטעיה גם הכוזב המסחרי

קובע מסוימות. כך מוצר לתכונות מסוים ביצרן הטובין מקור בין לקשר עשוי: סחורות סימני פקודת( ל2)2 סעיף

בתיאור לשימוש ביחס זו פקודה הוראות" על תחולנה סחורה איזו לגבי כוזב מסחרי

30

מילה בכל השימוש בכל או סימן או ציור, הצגת ציורים, מלים, סימנים, אופן של צירוף

שהם בין עיטופה או אריזתה אופן או הסחורה סימן כוללים שאינם ובין מסחרי סימן כוללים

כי להאמין אנשים להמריץ העשוייםמסחרי, איזה של סחורתו או תוצרתו היא הסחורה

אותה של האמיתי מיצרה או בעליה זולת אדםבמקור- מ.נ.[ אינה ]ההדגשה".סחורה

מדובר אם )בין מוצר חוזי על גם מגינה סחורות סימני פקודתלעיל, כאמור הטובין. מקור על להוראה משמש הוא לאו(, כאשר אם ובין רשום בסימן בעמוד מסחר סימני דיני בספרו זליגסון המלומד דברי את זה בעניין ראה124:

של לסגולה או לטיב המתייחס מסחרי "תאור נכון. אינו הוא כאמור, אם כוזב הינו הסחורה

או מסחר- רשום סימן הכולל מסחרי תאור יהיה אריזה אופן או צירוף רשום- או בלתי

מסחרי לתאור דומה או זהה הוא כוזב, אם שהקהל כך כדי עד אחר אדם של טובין של

כזה מסחרי בתאור המסומנת שסחורה יאמין אחרות, אחר: במילים האדם של ממקור באה

אחר, של אלו להיות מתיימרות שהסחורותאותן." שמפיץ האדם של לא אך

או פונקציונאלי אינו מוצר חוזי כאשר רק תינתן שכזו הגנה כי מסייג זליגסוןמסוים. ליצרן קשר ליצור נועד אלא אסתטי

פקודת. מוצר חוזי על קניינית בהגנה מדובר אין כזה במקרה ויודגש, אף.70 ולא המסחר בחיי הטעיה מפני הצרכנים קהל על להגן נועדה סחורות סימני

ראה או כזה מסחרי תיאור על בעלות דהוא למאן להעניק דברי אחר. :899 בעמוד מסחר סימני בספרו פרידמן המלומד

ההליכים ]...[ בין ומהותית חשובה "אבחנה פקודת ומכוח מסחר סימני פקודת מכוחנוגעת סימני ההליכים למטרת הסחורות,

אלו. בעוד חקיקה בדברי המעוגנים הפליליים לבעל להקנות המסחר סימני פקודת שמטרת

המתבצעות עבירות מפני הגנה הרשום הסימןנועדה מורשה בלתי שימוש תוך בסימנו,

ציבור על להגן הסחורות סימני פקודתבמסחר." מרמה מעשי מפני הצרכנים

31

מונופולין או בעלות רכישת מאפשרת אינה סחורות סימני פקודתכן, אםמוצר. בחוזי

הסימנים כי להסיק ניתן שבפניי המקרה על הרלוונטית הפסיקה מיישום.71הן אינהרנטי מבחין אופי נושאים אינם המבוקשים המעוצב הנר דמות .

אינם169449 ו-169447 בבקשות המוצרים אריזות והן169448 בבקשה בעיני ליצור המסוגלים כאלה שלא ייחודיים, וודאי עיצוביים פריטים נושאים מבחין אופי בהם הוכח שלא הרי הטובין. מכאן מקור אל ישיר קשר הצרכן

לרישום. כשרים שיהיו מנת על הנדרשת ברמה אינהרנטי

מוצר: בחוזי נרכש מבחין אופי דרישת.2ג.

שבסימנים הנרכש המבחין האופי היתר, שאלת עלתה, בין בפני שנערך בדיון.72 מונח, שם של מסחר סימן לרישום כשרות להוכיח בכדי כי המבוקשים. ידוע

להוכיח הציבור, יש בפי ושגור גנרי שהינו תלת-מימדי או דו-מימדי סימן או סעיף להוראת בהתאם נרכש מבחין אופי שנייה, דהיינו משמעות רכישת לגביו

כלהלן: , שנוסחו מסחר סימני פקודת)ב( ל8

אם לקבוע איםבה המשפט בית או הרשם" אופי בעל הוא למעשה המשמש מסחר סימן

השימוש הפך כמה עד לשקול מבחין, רשאים בטובין מבחין אופי לבעל הסימן את למעשה

"הרישום. נעשה או נתבקש שלגביהם

בחינת היתר, את וכוללים, בין ידועים בסימן מבחין אופי לרכישת המבחנים.73אופי השימוש תקופת משך מידת פרסום והיקף בסימן, המאמץ הסימן,

הצרכנים אצל הטובין ומקור הסימן בין תודעתי קשר ביצירת שהושקעהידם חשיבות וייחוס הרלוונטיים להבדיל המוצר ליצרן על- מאל וסימנו,

בפרשת חשין השופט כבוד של דבריו זה לעניין בלבד. ראה המוצר תכונות (3) נה נ. אס.בי.אס. פרסום, פ"ד דתי-יהודי וחינוך תקשורת 5792/99 "א ע

:946 ד בעמו933

32

בשם, שימוש משך ילמד מישנית משמעות על"ואמצעים הפירסום אופי אחרים והיקפו,

בין הצרכנים בתודעת קשר ליצירת שננקטועד..המסויימים. הטובין לבין התיאורי השם היצרן מעשי על עצמם הבונים - מיבחנים כאן

בצד באשר שוכנים אלה מיבחנים הם. הצרכן, ובהם: החשיבות של צידו על מיבחנים

באשר היצרן של לשמו הצרכנים שמייחסים - והשפעת המוצר של מתכונותיו - בשונה הוא

הביקוש על היצרן של והגינותו מיומנותוכן שבגינם לטעמים מישקל ניתן למוצריו.

מכריע משקל המוצר. אין את המתחרה חיקה מעניין תשתנה המיבחנים, וההכרעה מן למי

".לעניין

ראיות. חומר לפי המוכרעת עובדתית שאלה הינו נרכש מבחין אופי של קיומו.74קליל 144/85 בג"צ בפרשת המשפט בית כדברי רשם הפטנטים נ.

:325 בעמוד "(קליל עניין )להלן: "309(, 1) מב המדגמים, פ"ד

להכרעה ענין אינה השניה המשמעות רכישת" בלבד. ראיות המשפט בית דעת שיקול פי על

"צריכה. היא

מסחר סימן של רישומו שכן ועיקר כלל פשוטה אינה נרכש מבחין אופי הוכחת.75 אינהרנטי( עלול מבחין אופי )כלומר, בהיעדר בלבד נרכש מבחין אופי לפי

הציבור. כך לאינטרס וזאת, בניגוד הכלל מנחלת גנרי או תיאורי סימן להוציא המועצה . נ בע"מ זהב טוטו מנויי מועדון 3559/02 "א ע בפרשת נקבע

:2724 ודעמב 2718(, 3)2004 תק-על בספורט ההימורים להסדר

הרשום הסימן לבעל המוקנית וההגנה היות" קניינית זכות ומבססת עלמא כולי כלפי הנה

משקל בעלות ראיות הבאת באופייה, נדרשת שרכש המובחנות הוכחת לצורך מבוטל לא

"הסימן.

מבחין אופי של לקיומו ההוכחה רף כי קליל בפרשת המשפט בית מציין עוד העין גניבת עוולת לצרכי מוניטין להוכחת שנדרש מזה גבוה הינו בסימן נרכש

העין גניבת עוולת בעוד עלמא כולי כלפי קניינית זכות מקנה מסחר סימן שכןהדין: לפסק325 בעמוד נקבע בלבד. כך לפיצויים פרטנית זכות מקנה

33

מסחר סימן של השניה המשמעות רכישת" של בעולה מאשר גבוהה במידה ראיות צריכהשהרי גניבת השניה המשמעות ידי על עין, זכות לו המקנה לרשום כשירות הסימן רוכש "עלמא. כולי כלפי

שימוש לגבי ראיות בהצגת להסתפק אין נרכש מבחין אופי להוכיח מנת על.76 הסימן את מזהה הצרכנים קהל כי להראות יש אלא המסחר במהלך בסימן

לגבי והן דו-מימדיים סימנים לגבי הן נכון הרישום. יודגש, הדבר מבקש עם האופי הוכחת דרישות בין הבחנה כל זה, אין תלת-מימדיים. בעניין סימנים מדובר אם הטובין, בין מקור על להורות בא הסימן כי להוכיח ויש המבחין

Christopher המלומד קבעו בתלת-מימדי. כך או דו-מימדי בסימן Morcom

The Modern Law of Trade Marks”, Butterworths, 1999“בספרם ושותפיו

:255 בעמוד

“A claimant does not acquire a monopoly in a descriptive mark by mere use of the mark even for an extensive period of time.

What must be shown is that the mark has become associated in the minds of the buying public with the goods of the first trader and non other”.

המקובלים המבחנים לפי נרכש מבחין אופי של לקיומו ההוכחה ואולם, רף.77 המבוקש. הסימן של התיאוריות במידת ותלוי לסימן מסימן שונה להיות עשוי

אז(, )כתוארו המסחר וסימני הפטנטים, המדגמים רשם סגן כבוד דן זו בסוגיה של הקואופרטיבית הכורמים אגודת בעניין אקסלרד, בהחלטתו ישראל מר

)בקשה בע"מ הכרם נ. חברת בע"מ יעקב וזכרון לציון ראשון יקבי בדצמבר29 מיום, "תירוש"(75775 ו-75974 מסחר סימני למחיקת

נטל יותר, כך גדולה הסימן הגנריות" של ש"מידת ככל כי נקבע . שם2004כבד משמעות הענקת בדבר המבקש על הרובץ ההוכחה יותר. שנייה,

להוכיח יהיה ניתן מוחלטת, לא כמעט תהיה הגנריות מידת לעיתים, כאשר להחלטה:34 בסעיף נקבע כלל. כך נרכש מבחין אופי

גדולה הסימן הגנריות' של ש'מידת "]...[ ככל משמעות רכישת בדבר ההוכחה נטל יותר, כך

34

מידת כבד שנייה לעיתים, הגנריות יותר. ההוכחה נטל אשר מוחלטת, עד כמעט תהיה

סוף לאין ישאף מבחין אופי להוכחת שיידרש"]...[

אסי 634/89 ע"א בעניין בפסק- הדין.78 .FUJI ELECTRONICS MFG נ. ריין

CO פ"ד כבוד קבע עין. שם גניבת עולת בגין תביעה , נדונה837(, 4) מה לפי משתנות נרכש מבחין לאופי הראויות ההוכחה דרכי כי שמגר הנשיא(:849-850 ודמבע )שם המקרה נסיבות

אין" התובע, את מראש להגביל לדידי, לסוגים מוניטין של קיומו להוכיח המבקש

הוא הכובד הוכחה. מרכז דרכי של מסויימיםכך ולא הראיה במשקל מן לא בסיווגה. בהם הטובין של ואופיים סוגם כי הנמנע המוניטין של ההוכחה דרכי את יתוו מדובר

וככל בית בפני הוכחה שדרך המשפט, הלקוחות ציבור עמדת את תשקף מסויימת

כך בצורה שינתן המשקל יגדל מהימנה, קונקרטיות בנסיבות הוכחה דרך לאותה

מסויימות.

משקל להינתן עשוי בהם יש, למשל, מקרים של לעדותו או שוק סקר של לתוצאותיו רב קהל עם ממושכת אישית היכרות בעל עד

המסויימים, הטובין של ומגוון גדול לקוחות את להוכיח התובע מבקש אליהם ביחס אשר ויינתן יכול אחרים המוניטין. במקרים קיום

."שונה מסוג לראיות גבוה יחסי משקל

אופי דרישת של הנקודתית בשאלה עסקה טרם בישראל שהפסיקה אף.79 של איים מספר בפסיקה מוצר, פזורים בחוזי מוניטין הוכחת לשם נרכש מבחין

להלן. אביא משיקים, אותם בעניינים החלטות

שיסודותיה דבר, הפסיקה ראשית.80 האנגלי, מהמשפט שאובים הישראלית, האנגלי( בשאלות המשפט " בלשוןget-up)" מוצר חוזי במונח שימוש עושה

בית-המשפט, לרוב, כנושאים בפני באו אשר תלת-מימדיים במוצרים שעניינןעין. גניבת עוולת בגין לתביעה

35

ל59 בסעיף בעבר קבוע היה עין גניבת על האיסור.81 וכיום הנזיקין פקודת :1999, התשנ"ט- מסחריות עוולות חוק)א( ל1 בסעיף קבוע

או מוכר שהוא שנכס לכך עוסק יגרום לא"ייחשבו שהוא שירות או כנכס בטעות נותן,

כשירות או כנכס או אחר עוסק של כשירות "אחר. לעוסק קשר להם שיש

לסעיף )בדומה רישום דורשת אינה העין גניבת המסחר, עילת מסימני בשונה.8243(a -ל )Lanham Actהסימן הגנת את העין בגניבת הרואים האמריקאי( ויש

צורך עין, יש גניבת עוולת בגין להגנה יזכה שמוצר הבלתי-רשום. אולם, בכדי חיקה, הנטען המתחרה אשר רכיבים באותם מוניטין רכש התובע כי להוכיח

עם הטובין מקור את לזהות בכדי הצרכנים קהל את משמשים אלו רכיבים וכיבלשונו ודינים מסחר סימני דיני בספרו זליגסון המלומד של התובע.

"( בעמודמסחר סימני דיני )להלן: "1972שוקן, , הוצאתלהם הקרובים118:

להוכיח התובע צריך עין גניבת בגין "במשפט הוקרה להם רכשו התיאור או השם, הסימן כי

התרגל ( בקהל, ושהקהלReputation) והכרה עסקו ציון את בשם או בסימן, בתיאור לראות

יוכל התובע. לא של סחורותיו ציון את או מבלי תביעתו תידחה – זאת להוכיח התובע השאלה, אם לניתוח כלל יכנס המשפט שביתעין." גניבת מהווים הנתבע מעשי

מבחין אופי להוכחת נעשית, בדומה העין גניבת הגנת לצרכי המוניטין ביסוס.83 לגביו המוצר את מזהה הצרכנים קהל כי ראיות הצגת ידי מסחר, על בסימני:118 , עמודמסחר סימני בדיני זליגסון התובע. ראה עם העוולה נטענת

התיאור, את מכיר אינו הקהל "אם השם, אין של התווית מה על לתובע התובע,

אבל הוקרה השיג התובע אם שיסמוך. מספיק קצר, זה זמן לפני רק מסיימת, אפילו

משפט לצרכי הרפוטציה את להוכיח בכדיעין" גניבת בגין

36

של עיצובית שתכונה ייתכן כי פניציה בעניין קבעה נתניהו השופטת כבוד אף.84 במילים הטובין, או מקור על להוראה משמשת אינה מטבעה אשר מוצר

תזכה מבחין אופי אחרות, חסרת אופי או – שנייה במשמעות אינהרנטי, הטובין. כבוד מקור של כסימון בה יראה הצרכנים קהל כאשר – נרכש מבחין

בעניין1981 משנת אנגלי דין פסק בדבריה מביאה נתניהו השופטת Sodastream v. Thorn Cascade, [1982] RPC 459לגניבת טענה נדונה שם

סודה. בית מי להכנת ביתיות מכונות למילוי בלונים של האפור בצבעם עין ושימושם מבחין, ייתכן אופי חסר הינו האפור הצבע בעוד כי קבע המשפט בלוני לגבי מבחין אופי בו יצר זה בצבע התובעים של השנים וארוך הנרחב(:470 )עמוד המילוי

"'the colour grey for a gas cylinder has no inherent capacity to distinguish'. Of course, it may not in itself be a distinctive colour, but it may nevertheless be distinctive of the plaintiffs. That must be a question of the evidence."

,169448 בבקשה שהתבקש כפי לקישוט נר של לעיל, עיצובו שקבעתי כפי.85 לתיאור דרך לך ואין עצמו הטובין הוא שכן אינהרנטי מבחין אופי בעל אינו

של עיצובו שהראיתי ועוד, כפי עצמם. זאת הטובין מאשר טובה יותר הטובין מורכב הוא שהרי בלתי-שגרתיים או מיוחדים מאפיינים בעל אינו אף הנר

ומיוחד, אלא שרירותי בעיצוב מדובר . למעשה, איןבלבד הקיבול כלי מצורת גדולה לגביו להוכיח שיש המבחין האופי מידת אשר למדי, עד שגרתי בעיצוב היחידה אפסי. הראיה כזה, הינו במקרה מבחין אופי להוכחת והסיכוי ביותר

מתוך נתון הינה169448 בבקשה המעוצב בנר שימוש לעניין בפני שהובאה שנת סוף ועד1998 שנת מאז כי לראות ניתן "(, בה1מ/" )שסומנה טבלה ,169448 בבקשה המבוקש המעוצב הנר של יחידות75,000 נמכרו2004מן900,000 של בהיקף שקל. בשווקים רבים מוצרים כי המפורסמות למוניטין ראיה בענייננו בכך ואין שקלים אלפי מאות של גודל בסדרי נמכרים פעולה כל או הנר פרסום בדבר תיעוד כל בפני הובא הנדרשת. לא ברמה הגנריות מידת לאור הנדרשת ברמה מוניטין לו להקנות הייתה שיכולה אחרת

שבו. הגדולה

37

היקפי בהצגת די אין נרכש מבחין אופי להוכיח כדי כי לציין ראוי זה בהקשר.86 רק נרכש מבחין באופי לזכות יכול כסימן. סימן המבוקש המוצר של מכירות את זה בהקשר העיצוב. ראה פי על הטובין מקור את מזהה הציבור כאשר להגנת הזוכה מוניטין רכישת לגבי פניציה בפרשת נתניהו השופטת כבוד דברי

(:241-242)עמ' עין גניבת עוולת

החשוב, הוא לא והנרחב הממושך השמוש" שמוש זה היה השמוש, האם אופי הוא החשוב

עם המוצר את הצבור מזהה שבעקבותיו כזה"התובע.

של נרכש מבחין לאופי ביותר הטובה נתניהו, הראיה השופטת כבוד לדעת הציבור. לא בקרב היצרן עם מזוהה הסימן כי המוכיח שוק סקר הינה סימן

הסימן את מזהה הציבור כי להוכיח שיכול בנדון שוק סקר כל בפני הובאהסחורה. מקור עם המבוקש

פסק הינו עין בגניבת מוצר חוזי על הגנה לגבי הכלל על המעיד הכלל מן יוצא.87 Reckitt and Colman v. Borden, [1990] 1 WLR בעניין1994מ- אנגלי דין

עיצוב על עין גניבת עוולת בגין הגנה הוענקה , שם"(Reckitt" )להלן: 491 על להורות נועדו אשר עיצוביים רכיבים אותם על רק ולא בכללותו מוצרהמבקשת תווית )כגון הטובין מקור לימון מיץ שיווקה זה בעניין היצרן(.

שנה, כאשר35כ- במשך הלימון פרי בצורת מעוצבים מפלסטיק בבקבוקים זו. בצורה בקבוקים ששיווקה היחידה הייתה היא התקופה רוב במהלך

החלה אשר מתחרה חברה כנגד מניעה צו למתן בקשה הגישה המבקשת עיצובם אך שונה יצרן תווית הנושאים בבקבוקים לימון מיץ היא גם לשווק

הפקק בצבע קטנים, כגון הבדלים היו הבקבוקים דומה. בעיצוב החיצונינרתעOliver הדין, הלורד הבקבוק. בפסק ובמידות לעיצוב הגנה ממתן

עצמו המוצר חוזי כי וקבע תכולתו גנרי( לגבי אף לומר )וניתן תיאורי כה מוצרקניינית: להגנה נושא )קרי, עיצובו( אינו

"There is no 'property' in the accepted sense of the word in a get-up. Confusion resulting from the lawful right of another trader to employ as indicative of the nature of his goods terms which

38

are common to the trade gives rise to no cause of action."

בית לבסוף, את המשפט אולם, על בהתבסס המבוקש הסעד העניק, המבקשת בקבוק לפיה, מראה קודמת ערכאה של העובדתית קביעתה

כי קבע המבקשת. בית- המשפט פעילות שנות35 במהלך מבחין אופי רכש עם הלימון לפרי בדומה המעוצב הבקבוק צורת את בנקל מזהים הצרכנים

היצרנים את לזהות יכולים אשר לפרטים לב לשים וזאת, מבלי המבקשת בית מצא זו, לא עובדתית תשתית הבקבוק. במסגרת תווית השונים, כגון

במתן ומדובר שייתכן למרות העין גניבת הגנת את מלהעניק מנוס המשפט בקבוקים יצרן לימון, שכן מיץ בקבוקי עבור הלימון בצורת בפועל מונופול

הרתיעה ממוצרי לבדלם יתקשה כאלה ניכרת זו מתוצאה המבקשת. :Bridge הלורד של בדבריו

"If I could find a way of avoiding this result, I would. But the difficulty is that the trial judge's findings of fact, however surprising they may seem, are not open to challenge."

המוצר לעיצוב הגנה נתןReckitt בעניין בפסק- הדין כאמור, בית- המשפט שעניינן קמא. קביעות בית- המשפט של עובדתיות קביעות בשל ורק אך

שנות 35 במשך בסימן המבקשת שעשתה ביותר המאסיבי בשימוש בו שאין מוצר חוזי בגין הגנה מתן של רגיל מקרה זהו אין . מובן, כיפעילותה

אינהרנטי. מבחין אופי

שהנו בלבד זו , לא169448 בבקשה המבוקש המעוצב כאן, הנר עד לסיכום.88הוא מבחין אופי חסר הנר מבחין אופי חסר אף אינהרנטי, חסר נרכש.

בקצה הנמצאים גנריים לסימנים ולפיכך, בדומה מפורטים עיצוביים פריטים על- מנת ביותר ורבות חזקות ראיות המבוקש הנר הגנריות, דורש סקאלת

בדבר בראיות די ועוד, אין נרכש. זאת מבחין אופי לגביו להוכיח יהיה שניתן בנר נרכש מבחין אופי להוכיח שיהיה. על- מנת ככל שימוש, נרחב היקף

כי מובהק באופן להוכיח המבקשת על , היה169448 בבקשה המבוקש ראיות וכן, להביא המבקשת עם המבוקש הסימן את מזהה הצרכנים קהל כבאביזר, בסימן )שימוש מסחר כבסימן שימוש הינו בנר השימוש כי לכך

אחרות(. לא מיתוג וצורות מפתחות פירמה, מחזיקי ניירות גבי לדוגמא: על

39

המבקשת כי לקבוע אלא לי ולפיכך, אין אלה כל להוכיח המבקשת בידי עלהשבפנינו. בנסיבות ממנה הנדרש כפי נרכש מבחין אופי להוכיח הצליחה לא

ו- 169447 המבוקשים הסימנים לגבי.89 כאן אף - אריזות, מדובר169449 וודאי עיצובים רכיבים נטולי שגרתיים מסחר בסימני כאלה משמעותיים,

מנת אינהרנטי. על מבחין אופי כך, נטולי ובשל הטובין מקור על המצביעים בפני להציג המבקשת על היה נרכש מבחין אופי המבוקשים לסימנים לבסס הציבור. אף בקרב הטובין מקור על מורות האריזות כי יוכיח אשר שוק סקר המבקשת. על-ידי שהוגשו המוצרים של המכירות בנתוני די היה לא כאן

אין בבקשות המבוקשות האריזות לגבי אף כי לקבוע אלא לי משכך, נרכש. מבחין אופי להוכיח המבקשת הצליחה , לא169449 ו- 169447

פונקציונאליים: רכיבים בעל מסחר סימן לרישום כשרותד.

עשויים מוצר חוזי היוצרים רכיבים.90 פונקציונאלית למטרה לשמש שלם, ל-e()5)2 הטובין. סעיף מקור על להוראה במוצר, מעבר )Lanham Act

אינו פונקציונאליים מרכיבים המורכב סימן כללי, כי באופן האמריקאי, קובעמסחר: כסימן לרישום כשר

"No trademark by which the goods of the applicant may be distinguished from the goods of others shall be refused registration on the principal register on account of its nature unless it—[…]

(e) Consists of a mark which […](5) comprises any matter that, as a whole, is functional."

( האמורe()5)2 סעיף הוראת על , מוסיףLanham Act( ל- c()3)43 סעיף.91 החוזי באמצעות פונקציונאלי מוצר על להגן ניתן לא כי מפורש באופן וקובע

המבקש על מוצר, מוטל חוזי על להגן יהיה שניתן מנת שלו. למעשה, על סעיף של נוסחו אביא פונקציונאלי. להלן במוצר מדובר לא כי ההוכחה נטל43(c()3):

"In a civil action for trade dress infringement under this Act for trade dress not registered on the principal register, the person who asserts

40

trade dress protection has the burden of proving that the matter sought to be protected is not functional."

במקור- מ.נ.[ אינה ]ההדגשה

אינו תלת-מימדי מסחר סימן האירופית, כי הדירקטיבה קובעת דומה באופן.92 הטובין ממהות נובעת המתבקשת והצורה במידה מסחר כסימן לרישום כשר נובע המוצר ועיצוב במידה אבקות( או של אריזות או משקה בקבוקי )כגון

מקור על בהכרח מורה ניכר, שאינו מסחרי ערך לטובין מקנה או טכני מצורךהטובין:

"Grounds for refusal or invalidity – 1. The following shall not be registered or if registered shall be liable to be declared invalid:

[…]e. signs which consist exclusively of:

the shape which results from the nature of the goods themselves, or

the shape of goods which is necessary to obtain a technical result, or

the shape which gives substantial value to the goods;"

ואינה מוצר של בפונקציונאליות דנה אינה הישראלית המסחר סימני פקודת.93 תכונות בהיעדר מסחר סימן לרישום כשרות מפורש באופן מתנה

פונקציונאליים, מרכיבים כולו מורכב אשר מוצר פונקציונאליות. ואולם, חוזי . נ קליל 144/85 בג"צב נקבע מסחר. כך סימן בהגנת המבקש את יזכה לא

פסק . שם309(, 1מב) פ"ד, המסחר וסימני המדגמים , הפטנטים רשם כשר אינו בלבד פונקציונאלית למטרה המשמש סימן כי העליון המשפט בית

סימני רשם החלטת כנגד המבקשת עתרה זה מסחר. בעניין כסימן לרישום לגבי צבעוניים פסים שלושה בדמות הרשום סימנה את למחוק המסחר

מאחר פרופילים בכדי צבע בפסי שימוש עושה והתעשייה מאלומיניום. לצרכי הצינורות יצרן או ספק את לזהות ובכדי שונות מערכות בין להבחין

ללא לרישום כשר ואינו פונקציונאלי הינו הסימן כי המשפט בית מעקב, קבע(:323-324 בעמודים )שם שניה משמעות הוכחת

41

זהות יצירת הוא מסחר סימן של הרעיון כל" את בראותו הציבור כי למוצר, עד הסימן בין

ממקור סחורה עם מיד אותו יקשר הסימן תועלתית למטרה המשמש דבר מסוים. אך

A) כלשהי FUNCTIONAL FEATUREכפי , המשפטית בספרות מכונה שהוא

לרישום, כשר מסחר סימן האמריקאית( אינו המוצר מקור את לזהות גם בו יש אפילו הרעיון של הראשון ההוגה התובע היה ואפילו MANUFACTURING )ראה שימוש בו לעשות

COMPANY 172 USPQ SCHWINN BICYCLE COMPANY V. MURRAY OHIO 1971 14, 18-

מיועד אינו מסחר שסימן הוא (. הרעיון19 או בפטנט מוגן שאינו תועלתי שמוש על להגן

"יוצרים. בזכות

של דמות תלת-מימדי מסחר כסימן יקבל שאדם הדעת על יעלה לדוגמא, לא.94 עצם היא האופניים דמות ניכר, שכן בהיקף משווקים הם אם אופניים, אף

לעיל, אף והדוושות. כאמור הגלגלים, השרשראות בשילוב המתפקד המוצר תכונות בהעתקת כמעוול ייחשב לא שאדם עין, הרי גניבת לעוולת הנוגע בכל

:239-240 , בעמודיםפניציה עניין בלבד. ראה מוצר של פונקציונאליות

אפילו עין גניבת זו אין" באופן לחקות, יש אם המוצר של ועצובו צורתו מדויק, את

או מעשי, פונקציונלי ערך הלקוח לגבי להם"למקור. אנדיקציה דוקא אסטטי, שאינו

עיצוביות, תכונות אף מוצר של בפונקציונאליות כוללות רבות משפט שיטות.95 בית של דינו בשוק. כך, בפסק המוצר ערך על המשפיעות כאלה או אסתטיות משנת Qualitex v. Jacobson, 514 US 159הברית, בארצות העליון המשפט

או המוצר ממהות היא אם פונקציונאלית הינה מוצר תכונת כי נקבע, 1995 יצרן של בלעדי שימוש אם או איכותו על או המוצר מחיר על משפיעה היא אם

(:165 )עמוד במסחר יתרון לו יעניק בתכונה

"'[…] in general terms, a product feature is functional,' and cannot serve as a trademark, 'if it is essential to the use or purpose of the article or if it affects the cost or quality of the article,' that is, if exclusive use of the feature would put

42

competitors at a significant non-reputation-related disadvantage."

קיומם פונקציונאלי, עצם מוצר חוזי עבור מסחר סימן רישום מתבקש כאשר.96 אינה פונקציונאלית תוצאה אותה להשגת נוספות עיצוביות אפשרויות של

,.Re Bose Corp בעניין הדין לרישום. בפסק המוצר חוזי את מכשירה 772

F.2d 866קבע מסחר כסימן רמקול של מוצר חוזי לרישום בבקשה שעסק גם כיUnited States Court of Appeals for the Federal Circuit ה-1985 בשנת במיוחד יעילות דרכים ממספר אחד הינו פונקציונאלי מוצר חוזי כאשר

שלא מנת על מסחר כסימן לרישום כשר יהיה לא תוצאה, הוא אותה להשגת(:872 )עמוד החופשית התחרות תיפגע

"If the feature asserted to give a product distinctiveness is the best, or at least one, of a few superior designs for its de facto purpose, it follows that competition is hindered."

הפונקציונאליות במידת נתניהו השופטת כבוד דנה פניציה בעניין הדין בפסק.97 עין גניבת בעוולת מוצר חוזי על להגן ניתן האם להכריע מנת על מוצר של

פסולים ויהיו כפונקציונאליים ייחשבו מוצר של אסתטיים כי, תווים וקובעת נקבע המוצר. כך מערך ניכר חלק להם מייחס הצרכן אם עין בגניבת מהגנההדין: לפסק239 בעמוד

) מוצר של הפונקציונלים התווים"FUNCTIONAL FEATURESאינם מתמצים (

שלו התועלתי התפקוד את המאפשרים באלהתוים או הטכנית מהבחינה ההנדסית.

על המשפיעים אלה גם הם פונקציונלים אסטטים תוים גם. ]...[ ופעולתו מטרתוכשמדובר להחשב יכולים כפונקציונלים, . האסטטי ערכו בשל בעיקר הנקנה במוצר חרסינה, כאשר כלי של דגמים למשל כך]...[

בהצלחה חשוב גורם הוא האסטטי המאפין]...[ המוצ של המסחרית להבדיל זאתר.

תצוגתי שמוש לו שאין ממוצר למשל לגבי משמעות כל אין המושכת ושלצורתו

" למקור. ליחוס הצרכן, מעבר של הבחירהמ.נ.[ – במקור אינן ]ההדגשות

43

,Wadlow לספרו427 בעמודWadlow המלומד אצל למצוא ניתן דומה דעה

The Law of Passing Off (2nd edition, Sweet & Maxwell, 1995):

"It is not passing-off to copy, even precisely, the construction or appearance of the goods themselves if what is copied is valued by the customer for practical, functional or aesthetic reasons rather than as an indication of origin. […] Even if the appearance of the goods is completely arbitrary in some respect, it is still particularly difficult for the plaintiff to establish that a feature inherent in the goods themselves has trade mark significance."

בבקשות המבוקשות האריזות והן169448 בבקשה המבוקשת הנר דמות הן.98ו-169447 מכילים169449 המבקשת בעיני הנחשבים אסתטיים תווים

ייחודם את לטובין שמקנים הם כי טוענת היא כפונקציונאליים, באשר עצמה בספטמבר5 ביום בפני שנערך הדיון מתחריה. כך, במהלך של טובין פני על

כי תצהירו על החקירה דקר, במסגרת דן המבקשת, מר מנכ"ל , העיד2005מעלה169448 בבקשה הנר עיצוב לנרות בהשוואה בשוק מחירו את

רגילים:

שכולם כמו נרות לייצר לנו קל הכי היה" יתהיה שלנו כולם. המטרה כמו ולמכור עושים כולם כמו ולא מאוד ייחודי משהו לעשות ופי4 פי כמעט הזה הנר על משלם גם והשוק

בו, שהושקעה העבודה בגלל גם רגיל מנר5 דומים נרות עוד היו אם שלו. כלומר הייחוד לנר ערך שום לזה היה לא אז בשוק כאלה

אחד, הוא עוד לא בפירוש הוא הזה. היום"ככה. אליו מתייחסים גם ייחודי מאוד משהו

במרץ24 ביום דקר דן מר שהגיש כן, בתצהיר כמו לעניין2005 האריזות ו-169447 כסימנים המבוקשות נטען169449 כי3 בסעיף של עיצובן

בהן: המשווקים המוצרים של המסחרית להצלחה האחראי הוא האריזות

מאריזות השונה ומראן הייחודי עיצובן "בזכותכבשו המשווקים המוצרים המתחרים,

בישראל המזכרות שוק את הייחודיות באריזותנוספות." רבות במדינות גם להצלחה וזכו

44

אלמנטים מכילים האריזות או הנר כי בפני מלהוכיח נכשלה המבקשת להעניק מהרצון או הטובין ממהות נובעים ואינם מוניטין לה המקנים עיצוביים

הצרכנים שקהל לכך ראיה הביאה לא בלבד. המבקשת אסתטי יתרון להם דווקא, אלא המבקשת מוצרי בהיותם האריזות את או המעוצב הנר את רוכש שמורה ובנר. כפי שבאריזות האסתטי, הפונקציונאלי למימד וטענה שבה של שלצורתם תצוגתי, מכיוון שימוש בעל מוצר לגבי פניציה בעניין הדין פסק

עליה בחירת לגבי רבה משמעות המבקשת מוצרי ייחוס להוכיח הצרכן, זאת להוכיח המבקשת בידי עלה האסתטיים. לא בתווים כרוך שאינו למקור

לרישום. כשרים המוצרים אין זה מטעם וגם

הטובין": "לענין התיבה ודרישת בפקודה מסחר סימן המונח הגדרתה.

17 , מיום28מ.נ. מספר המסחר וסימני הפטנטים, המדגמים רשם חוזר.99 הינה תלת-מימדיים עיצובים על להגנה המלך דרך כי , קובע2005 אוגוסט

הרשם: חוזר של נוסחו אביא מדגם. להלן לרישום בקשה באמצעות

תלת דמויות לרישום הבקשות ריבוי לאור""כגון בקבוקים, דמויות מימדיות, מיכלים,

באות מסחר, שחלקן וכדומה, כסימני טבליות פרסום )כגון מדגם לרישום מגבלות לעקוף לנכון מוצא מוגבל(, הנני הגנה והיקף קודם

ביחס הלשכה מדיניות את הכתב על להעלותאלה. סימנים של הרישום לכשרות

תלת עיצובים על להגן הראויה הדרך ככללא. היא אריזותיהם או טובין של מימדיים

מדגם. לרישום בקשה הגשת באמצעות

של מימדית תלת דמות שהוא ככלל, סימןב.דמות עצמם הטובין של טבליה )לדוגמא, את כביסה(, סותר חומר של טבליה או תרופה סימני א' לפקודת בפרק מסחר סימן הגדרת

, היינו,1972חדש[, התשל"ב- ]נוסח המסחר לאדם לשמש מיועד או "משמש מסחר סימן כי

45

בהם", סוחר או מייצר שהוא הטובין לענייןעצמם. הטובין ולא

עלג. את מתוכן לרוקן שלא מנת לפיכך, יהיה מדגם, ניתן לבין מסחר סימן בין ההבחנה

כסימני מימדיות תלת דמויות רישום לשקולבהם מיוחדים במקרים רק מסחר וחריגים,

כי חומר באמצעות יוכח 2 התקיימו ראיות, מצטברים: תנאים

לסימון שימוש נעשה המבוקשת בדמות-הטובין; מקור ולזיהוי הטובין

מבחין אופי הסימן רכש משימוש כתוצאה- הרשם, כי את לשכנע כדי בה שיהיה במידה

כאמור. וחריג מיוחד במקרה מדובר אכן

לרישום, ראוי הסימן כי שיוחלט במידהד. כי הודעה, המבהירה בהוספת רישומו יותנה"מימדי. תלת הנו הסימן

"סימןמסחר" כך: "סימן המונח את1 בסעיף מגדירה המסחר סימני פקודת.100 סוחר או מייצר שהוא הטובין לעניין לאדם לשמש מיועד או המשמש

כי , הקובע28מ.נ. הרשם ב' לחוזר סימן להוראת בהתאם אף . כךבהם" הטובין הוא הסימן אם שהרי עצמם כטובין לשמש יכול אינו מסחר סימן

הטובין". "לעניין דרישת על עונה אינו עצמם, הוא

נקבע בוTrade Marks Act 1938ב- אף מסחר" דומה "סימן המונח הגדרת.101 כך:68 בסעיף

"'mark' include a device, brand, heading, label, ticket, name, signature, word, letter, numeral, or any combination thereof;

'trade mark' means […] a mark used or proposed to be used in relation to goods for the purpose of indicating, or so as to indicate, a connection in the course of trade between the goods and some person having the right […] to use the mark […]"

(:2)68 בסעיף שלעיל, וקובע המונחים הגדרת את במעט מפרש עצמו החוק

"Reference in this Act to the use of a mark shall be construed as references to the use of a printed

46

or other visual representation of the mark, and references therein to the use of a mark in relation to goods shall be construed as references to the use thereof upon, or in physical or other relation to, goods;"

סימן לרשום קוקה- קולה חברת של בבקשתה דן באנגליה המשפט בית.102 שימוש. עושה היא בו המשקה בקבוק של עיצובו על תלת- מימדי מסחר בין שונות שיפוטיות ערכאות בשלוש נדחתה קוקה-קולה חברת של זו בקשה WLR 695 [1986] FSR 472, [1986] 1[ 1986,] )ראה1986 ו- 1983 השנים

RPC 421 R e Coca-Cola Co's Applications למדי, ה- דומים (. בפסקי-דיןChancery Division (Patents Court)-וה Court of Appealsבהגדרת מתמקדים

מנע בית- המשפט מסחר". "סימן" ו"סימן למונחים1938מ- האנגלי החוק המפורסם הבקבוק על תלת-מימדי מסחר סימן לרשום קוקה-קולה מחברת

כי שלה בפירוש לכלול ניתן לא וקבע, שנקבעו החלופות אחת "מיכל" על כי המשפט בית ( לומד2)68 סעיף "סימן". בנוסף, מלשון המונח בהגדרת

הינו מסחר בהם. דהיינו, סימן משולב או לטובין מחובר להיות מסחר סימן בפסקTempleman הלורד בלשון או לייחדם מנת על לטובין המתווסף סימןהלורדים: בית של הדין

"The word 'mark' both in its normal meaning and in its statutory definition is apt only to describe something which distinguishes goods rather that than the goods themselves."

Courtה- בהחלטת of Appealsקובע Sir גם Denys Buckleyכי חייב סימן קולה בקבוק ואילו מהמסומן מובחן להיות אינטגרלי חלק הינו הקוקה-

מיכל. ללא להימכר יכול אינו נוזל שכן עצמם מהטובין

והן1988 משנת האירופית הדירקטיבה הן כי הדבר הוא נכון.103 סימני חוק In relation to" במונח שימוש עוד עושים אינם1994 משנת הבריטי המסחר

goods"פסקי ואכן, ניתנוCoca-Cola בעניין הדין . החקיקות לפני כולם ואולם, כבר בית- הדין של מאוחרות בפסיקות כי לעיל הראיתי האמורות.

בקרב מבוקש סימן לו שרכש המבחין האופי שאלת את בוחנים האירופי בעניין מוצר. כך, בפסק- הדין לחוזי מסחר סימן הגנת ליתן על- מנת הציבור

47

Henkel KgaA v. Deutsches Patent und Markenamtראה( 61 סעיף משנת להחלטתי וכן2004 זו( ,Linde בעניין ההחלטה Windward

Industries and Rado Uhren v. Deutsches Patent und Markenamtראה( .2003 זו(, משנת להחלטתי60 סעיף

ה- על- ידי אף נדונה מגן הוא עליו לטובין המסחר סימן בין ההפרדה שאלת.104High Court of Justiceהתיבה כי באוסטרליה, שקבע "in relation to goods"

ב- "סימן המונח בהגדרת Tradeמסחר" Marks Act אינה1955 מאפשרת בעניין בטובין מסחר סימן רישום Smith עצמם. Kline and French

Laboratories (Australia) Ltd v. Registrar of Trade Marks (1967) 116

CLR 628השופט כבוד , קבע Windeyerכי מהטובין מובחן דבר הינו סימן (:639-640 בעמודים )שם מקורם את לסמן בכדי להם המצורף

"A trade mark is defined in the Act as 'a mark used or proposed to be used in relation to goods' for the purposes stated. This definition assumes, it seems to me, that the mark is something distinct from the goods in relation to which it is used or to be used. It assumes that the goods can be conceived as something apart from the mark and that the mark is not of the essence of the goods. The goods are assumed to have an existence independently of the mark. As Sargant L.J. put it, in stating the difference between a design and a trade mark, 'A trade mark is something which is extra, which is added to the goods for the purpose of denoting the origin of the goods': Charles Goodall & Son Ltd v John Waddington Ltd [(1924) 41 RPC 658 at 668] and Lord Lindley, then Lindley L.J., said in In Re James' Trade Mark [(1886) 33 Ch D 392 at 395], 'We must be careful to avoid confusion of ideas. A mark must be something distinct from the thing marked. A thing cannot be a mark of itself ...'".[ההדגשות

במקור- מ.נ אינן .]

הטובין של המתאר מקווי המורכב סימן כל כי מראש לקבוע ניתן ואולם, לא.105 התלת- מימדי המסחר סימן כאשר כי מסחר. ברור כסימן מרישום פסול הינו

מסחר, סימן בו רואה הצרכנים קהל וכן הטובין מקור על מובהק באופן מורה האנגלי לרישום. בפסק-הדין כשר יהיה אחר, הוא מסחר סימן שככל הרי

48

לרישום בבקשה מדובר1886 מ- James v. Soluby, [1986] 33 Ch D בעניין הוגשה גולמית. הבקשה עופרת לגבי מסחר כסימן שחורה כיפה של גרפי ייצוג

השחורה, כאשר הכיפה צורת על המבקשת בבעלות מדגם שפקע לאחר גם הכיפה, כמו בצורת עופרת המבקשת שיווקה ולאחריה המדגם בתקופת כי חשש הביע המשפט הכיפה. בית דמות הוטבעה עליהם אחרות בצורות פקיעת לאחר הכיפה בצורת מונופול לרכוש ניסיון מהווה המסחר סימן בקשת

אלא כסימן עצמם הטובין דמות ברישום מדובר אין כי קבע אולם המדגם למוצר, לחיבור או להטבעה הניתן מסחר כסימן הטובין דמות של ייצוג ברישום

מונופול להעניק כדי בכך אין כי קבע המשפט תהא. בית אשר צורתו תהא דבר לכל מסחר כסימן בסימן שימוש הסימן בעלת כאן, עשתה כי בצורה. מובן

המונופול ולמעשה, כסימן בשימושה הכיפה לצורת היה שהוענק ועניין. בה שלצורה יצוקה, הרי הטובין, עופרת של מהותם לאור כי מסחר. מובן

אסתטית, משמעות לא ואף פונקציונאלית משמעות כל אין העופרת נמכרת מטרתו שכל בעיצוב מדובר כי קבע להתכה. בית- המשפט נמכרת זו שכן

השימוש למקורם הטובין בין לקשר הייתה סימן של שימוש הינו ולפיכך, בעיצוב קוקה- קולה חברת שעושה השימוש אף אומר, כי אגבי מסחר. באופן

שימוש (, הינו10042מס' ישראלי מסחר סימן רשום )עליהם שלה הבקבוקים גבי על אף המוגן בעיצובו הבקבוק ציור את מטביעה מסחר, שהרי כבסימןחוצות. ובשלטי על- ידה ומשווקות המיוצרות המשקה פחיות

בעניין האנגלי בית- המשפט של החשובה פסיקתו את לאמץ שלא יכול איני.106Coca- Colaהוא אשר סימן בגין מסחר סימן של הגנה ליתן אין כי קבע אשר

169448 בבקשה המבוקש הנר אף כי לקבוע אלא לי עצמם. אין הטובין הוא בפני הובאו לא כי העובדה ובשל עצמם הטובין והן הסימן למעשה, הן הינו

אף דומה לרישום. באופן כשר אינו מסחר, הסימן כבסימן בנר לשימוש ראיות כי להוכיח המבקשת בידי עלה הרי, שלא169449 ו- 169447 בקשות לגבי מסחר. להיפך, הן כבסימן שימוש הינו שבמהותו באריזות, שימוש עושה היא הדיון במהלך והן המבקשת של בטענותיה לתמיכה שהוגש התצהיר מן

מסחר סימני לרישום המבקשת של בקשותיה כי לי בפניי, הוברר שהתקיים קהל כי הראתה לא שהמבקשת שעה שתסמוכנה מה על להן באריזות, אין

כדרישת סימני אלה בטובין רואה הצרכנים ובהתאם הפקודה מסחר, . 28מ.נ. רשם חוזר להוראות

49

הרשום: התעשייתי הקניין בדיני השונות ההגנות בין גומלין יחסיו.

המדגמים לדיני מסחר סימני בין מה.1ו.

אריזות. ולגבי נר לגבי מסחר סימני לרישום בקשות שלוש עומדות בפניי.107 אין אשר אסתטיות או תפונקציונאליו תכונות בעלי בסימנים כאמור מדובר הקניין דיני של אחרים מתחומים קניינית להגנה ראויות היותן לגבי חולק

תחום התעשייתי הרוחני הפטנטים. השאלה תחום או המדגמים הרשום: סימני דיני בבסיס העומדים הרציונלים האם היא זה בהקשר לפתחי העומדת בענייננו בכלל, מאפשרים הרוחני הקניין דיני של בפרט, ובבסיסם המסחר

ליהנות ניתן האם לבחון אבקש יותר פרטני קניינית. באופן הגנה כפל מתן לרישום היה כשר פניו על המבוקש הסימן בו מקום מסחר סימן מהגנתחדש. שהיה בעת כמדגם

אסתטיות או פונקציונאליות תכונות בעל תלת-מימדי מסחר סימן רישום.108 )פונקציונאליות( ודיני הפטנטים דיני של לתחומיהם חדירה למעשה מהווה

התעשייתי הרוחני הקניין מדיני אחד )אסתטיות(, בהתאמה. כל המדגמים המותאם אינטרסים איזון המשקף והיקף אופי בעלות הגנות מעניק הרשום מדיי רחבה הגנה הרלוונטי. הענקת החוק ולמטרות ההגנה נושא למהות לעוות האחר(, עלולה חשבון על לאחד מדיי צרה )או האחר חשבון על לאחד

זה הרוחני. בעניין הקניין דיני של ביסודם שנמצא העדין האינטרסים איזון את - Exin נ. . Interlego A/S 513/89 ע"אאז( ב )כתוארו שמגר הנשיא כבוד דן

Lines Bros S. A (. בפרשתאינטרלגו עניין )להלן: "133(, 4) מח , פ"ד" משחק בקוביות יוצרים זכויות להפרת השאר, התובעת טענה, בין אינטרלגו

להגנת אותזכ שולל1911, יוצרים זכות חוק ל22 מתוצרתה. סעיף לילדים וקוביות כמדגם. מאחר לרישום הכשרים תעשייתיים ממוצרים יוצרים זכות

מהווה המוצר העתקת כי התובעת זה, טענה סעיף בגדר נופלות המשחק אומנותית כיצירה יוצרים בזכות המוגנים המוצר שרטוטי של עקיפה העתקה

כבוד קבע ,157-158 בעמודים יוצרים. בפסק-דינו זכות הפרת מהווה ולכןכי: שמגר הנשיא

50

לכל" ומבחנים משלו מטרות חוק ראשית, את פורש הוא שעליהן לסיטואציות משלו

דיני במסגרת להגנה זכאי רעיון כל לאהגנתו.הדרישות חוקב המופיעות הפטנטים.

תשכ"ז-הפטנטים כתנאי1967, לקבלת , חדשנות פטנט על הגנה והתקדמות -

יוצרים זכות חוקב קיימות - לא טכנולוגית לרעיון הגנה להעניק עשוי בו שימוש ועל-כן בחוק המצוי האיזון את תואם שאינו

ההגנה על לומר ניתן דומים דברים הפטנטים והמדגמים הפטנטים פקודת שמעניקה

ואורכה ההגנה, היקפה . שנית, צורתלצורות למטרותיו. פטנט בהתאם לחוק מחוק שונים זוכה שנים. מדגם עשרים של למונופול זוכה שנים. חמש-עשרה עד של למונופול הוא אף

משך ממונופול, אך נהנית אינה יוצרים זכות 5 סעיף ראה) שנה שבעים הוא ההגנה

איזון קיים תחום בכל. יוצרים( זכות פקודתל מתן על-ידי חדשות יצירות לעודד הרצון בין

הביצוע לייצור תמריץ או המקורי הרעיון, ומול או החדשה הצורה זה המקורית,

מדיי רחבה הגנה להעניק שלא השאיפה המאפשר במונופול זוכה הזכות שבעל שסופה

את ולמכור הציבור חשבון על ליהנות לו מופקע, כאשר ובמחיר תחרות ללא המוצר על עולה המונופול של החברתי המחיר

אחד שבו התועלת למשל, כך, השיקולים . הוא יוצרים בזכות הארוך הזמן למשך

בהכרה לזכות ליצירה רב זמן לוקח שלעתים לא זה הציבורית. שיקול לתודעה לחדור או

היא התועלת ברעיון, שבו מדובר כאשר קיים חברתית בהשקפה תלויה ואינה אובייקטיבית

שיקוליפה. או אסתטי דבר מהו השאלה לגבימנקודת הציבור, אינטרס של המבט אחר,

מהר חולפת אסתטיות ה"אופנה" לגבי כי הואבעוד בסיס להוות עשוי שרעיון יחסית,

אין על-כן. רבות שנים פני על לשימושים מן ברעיונות החופשי השימוש את להגבילבעוד תקופה למשך הציבור ארוכה,

בביטוי כזו, כשמדובר הגבלה ש"המחיר" של אלו דוגמאות שתי. בהרבה קטן מקורי, הוא

על המבוססת בהגנה להשתמש שאין מראות לחוק השייכת מהות על הגנה לשם פלוני חוק

פלמוני.מ.נ.[ – במקור אינן ]ההדגשות

51

בריטית פסוקה הלכה על התבססה אינטרלגו בעניין התובעת של טענתה.109Copyrightה- חקיקת עם בוטלה ( אשרLeyland )הלכת Act הקובע1988 היוצרים זכות את מפר אינו שרטוט פי על הנבנה מוצר ( כי1)51 בסעיפו

ניסתה התובעת כילמעשה, קבע אינטרלגו בפרשת המשפט בשרטוט. בית לעקוף ניסיון כדי תוך יוצרים זכויות חוק הוראות על השענות על-ידי להיבנות

כמדגם להיבחן הראוי מוצר על . הגנה למדגמים הנוגעים חקיקה הסדרי בהרבה ארוכה לתקופה בלעדיות זכות לבעליו תעניק יוצרים זכות באמצעות

לרישום כשירות בתנאי עמידה וזאת, ללא כמדגם נרשם לו בה זוכה שהיה מזומדגם.

:188 בעמוד אינטרלגו בעניין בית- המשפט וקובע מוסיף.110

של בשיקולים נתמכת גם זו תוצאה"]...[ שבו מצב מאפשרת אינה היא מדיניות, שכן

זכות לקבלת היכולת חוסר את לעקוף ניתן יוצרים זכות קבלת על-ידי במוצר יוצרים

במקרה פונקציונלי מוצר של בשרטוטיו. עשויה למצב להביא כזו הלכה "טהור"

להגנה זכאי אינו אשר שמוצר האבסורדי דיני מכוח להגנה לא יוצרים, ואף זכות מכוח

הרבה ארוך זמן לטווח להגנה המדגמים, יזכהאם מכוח יותר המטרה כי שרטוטיו,

של והן יוצרים זכויות דיני של הן המפורשת על הגנה לאפשר שלא היא המדגמים דיני

" .אלו מוצרים של הצורניים האספקטים

המבקש לאדם לו אל כי כך על עמד העליון הרואות, בית- המשפט עיננו.111 ולהתלות לנסות הרוחני הקניין דיני מתחום הגנה שבבעלותו לטובין להעניק

באחד להתלות יום, יצליח של שבסופו בתקווה הרוחני הקניין ענפי במגוון להעניק מלכתחילה שהתכוון מזו שונה קניינית בהגנה למעשה ויזכה מהם

מקום כי וקבע ההגנה אורך אלמנט את הדגיש בית-המשפטכן, על הדין. יתרולעניינו, הגנה יחסי- באופן טווח קצרת קניינית להגנה זכאי מבקש היה בו

לאין טווח ארוכת הגנה לו להעניק אבסורדי זה יהיה שנה, 15 כבת מדגמיתהגנת שיעור בענייננו, שיש )בהנחה בזמן מוגבלת שאינה מסחר סימן -

הטובין היו בו בזמן מדגם להגנת זכותו על עמד ולא מאחר שימוש(. וזאת, רקחדשים. שכזו, כשהיו להגנה זכאים

52

הרוחני, הקניין תחומי שבין השונות ההגנה תכליות בין הבחנה של דומה גישה.112 August 2191/03 "א תב זפט השופט כבוד של בפסק-דינו ביטוי לידי באה

Storck KG ענייןפורסם( )להלן: )טרם מזון מוצרי אינטואיט נ. אלפא" Toffifee"ידי על ממתק בדמות רשום מסחר סימן להפרת בתביעה ( שעניינו

סימן הגנת להעניק ביקשה דומה. קרי, התובעת בתבנית ממתקים יצרניתאשר של התלת-ממדית לצורתו מסחר לבחינה ראויה מטבעה ממתק,

הגנת של השונות התכליות את בפסק-הדין מנתח זפט השופט כמדגם. כבודהמדגם: הגנת המסחר סימן

פיתוח ליצרנים לאפשר המסחר סימן תכלית" את הצרכנים ציבור יזהה לפיו בלעדי סימן

צרכן מוצר לרכוש המבקש מוצריהם. לבדוק יצטרך לא הסימן בעל ידי על המשווק

המוצר זה אמנם אם ולברר עצמו המוצר את כדי יספיק בסימן חטוף נפשו. מבט חשקה בו

בין המוצר בידו שאמנם לוודא המבוקש. לבעל המסחר סימן הגנת מאפשרת השאר לצורך הסימן של מהמוניטין ליהנות הסימן

תוך מוצרים החדרת על הסתמכות לשוק, הסימן. של המוניטין

אמור הציבור הסימן, גם לבעל התועלת בצד מאפשרת זו הסימן, שכן מהגנת נשכר לצאת

של המוניטין על מוצריו בבחירת להסתמך לו איכות את לבדוק שיצטרך הסימן, בלי בעל

המוצר.

תחום את להסדיר נועדו המסחרי הסימן דיניולהעניק סימני את הסימן לבעל המסחר,

בשימוש לבלעדיות זכותו על הראויה ההגנה על הציבור הטעיית שבבעלותו, ולמנוע בסימן

בסימן, ראה מטעה או מורשה לא שימוש ידיתעשיות144/85 בבג"צ קליל, מתכת

רשם בע"מ אל-ברזליות הפטנטים, נ' (,1) מב ', פ"ד ואח המסחר וסימני המדגמים

.323 בע' 309

הדרישה המסחר סימן מתכלית כמתחייב היותו היא רישומו לצורך מסימן המרכזית

לזהות נועד מבחין, שהרי כסימן לשמש מסוגל בעליו ידי על המשווקים המוצרים את

של מוצרים לבין ביניהם להבחין ולאפשרמתחרים. משווקים

של המסחר, בעליו סימן הגנת תכלית לאורזמן. הגבלת ללא זכותו את לשמר יוכל סימן

53

נועדה המדגם. זו הגנת של תכליתה היא שונה מוצר ושיווק יצור על בלעדיות יצרן בידי ליתן ידו. האינטרס על שעוצב חדשני עיצוב בעל

עידוד הוא מדגם הגנת בהענקת הציבורי מוצרים. ללא ועיצוב בפיתוח להשקיע יצרנים

מוטיבציה ליצרנים תהיה לא המדגם הגנת יהיה מוצרים, שכן ועיצוב בפיתוח להשקיע

את יקצרו זריזים מעתיקים כי לחשוש עליהם הפטנט, הגנת להגנת השקעתם. בדומה פרי

ל33 )ר' סעיף בזמן מוגבלת המדגם פקודת "(.1936 והמדגמים הפטנטים

רשום מסחר סימן לבעל להעניק אין כי הדין בפסק קובע זפט השופט כבוד.113 המסחר סימני דיני שכן הממתק בצורת בלעדיות זכות ממתק של בדמותו

הטובין: בדמות בלעדיות זכות להעניק לא אך הטובין לזיהוי לשמש נועדו

המוצגת הגרפית לצורה ניתנה "ההגנה נועד שהיא, כשהסימן כמות הסימן בתעודת

מזהה שבעזרתו דגל כמעין בעליו את לשמש המוצרים או המוצר מקור את הצרכן

ומבחין בעל ידי על המשווקים בינו הסימן, בין יצרנים ובין משווקים הם אם מתחרים,

)מאותו ובתכונותיהם בצורתם זהים מוצריםלאו. אם ובאין הסימן בעל של הגדר( לאלו

בין התובעות עושות אותו הקישור לפיכך כבא הסימן את הממתק, וראייתן ובין הסימן מקובל אינו הממתק בייצור בלעדיות על להגן

עלי."

מוצרים על בלעדיות בזכות בהכרח זוכה אינו רשום מסחר סימן כן, בעל אם.114 מסחר סימן הגנת להעניק היה ניתן אם המסחר. כך, אף סימן של בדמותו

שתהיה, הייתה ככל זו, רחבה שהגנה , הרי169448 בבקשה המבוקש לנר בהם נעשה שלו, כאשר החוזי הנר, או של הגראפית צורתו לגבי ורק אך חלה

וודאי כבסימן מובהק שימוש בלעדיות כוללת אינה שכזו שהגנה מסחר. עצמו. הנר בעיצוב

Daimler Chrysler 1896/03 )תל-אביב-יפו( "א ת מעניין גם ללמוד ניתן כך.115

AG נדונה . שם3623( 1)2005 , תק-מח חלפים וייצור נ. ק.נ.ר. תכנון שייצרה חברה ידי על רשום מסחר סימן להפרת קרייזלר הרכב חברת טענת

54

בעבור שלא לרכבים חילוף כחלק רכביה על המוצב התובעת סמל את בטובין שמדובר העובדה את מדגישה סירוטה שרה השופטת התובעת. כבוד

יצרן את המזהה )סמל היצרן אל המוצר את לקשר היא העיקרית שמטרתם הזהות( בין )או הדמיון מסחר, שהרי סימן בהפרת הרכב(. לפיכך, מדובר

לגבי הצרכנים קהל את להטעות עלול רכב כלי עבור ומכירתם הסמלים בעניין הדין פסק מתוצאת שונה זה פסק- דין הטובין. למעשה, תוצאת מקור

Toffifeeבטובין מדובר שכאן מדובר, שונה. בעוד בהם הטובין ומהות מאחר ברורה להיגרם העשויה ההטעיה ובכך מקורם אל קשר יוצרים שבמהותם

אשר, כשלעצמם, בטובין מדוברToffifee בעניין שבפסק- הדין מאליה, הרימסחר. סימן של שימוש אינו והשימוש במידה להטעיה גורמים בהכרח אינם

בין ההגנה כפל בשאלת הוא אף דן הברית ארצות של העליון המשפט בית.116 בפרשת וקבע הרשום התעשייתי הרוחני הקניין דיני של שונים תחומים

Qualitex (Qualitex v. Jacobson, 514 US מוצר תכונת רישום כי, (159 הפטנטים. הגנת דיני של פריצה למעשה מהווה מסחר כסימן פונקציונאלית

המצאתו, כאשר על מוגבלת מונופול בתקופת הממציא את מתגמלת הפטנט עידוד בין לאזן מנת על המחוקק ידי על נקבע הפטנט הגנת תקופת משך

רעיונות כי הציבורי האינטרס לבין הטכנולוגית וההתקדמות החדשנותהענקת בנחלת יימצאו טכנולוגיים מוצר תכונת על מסחר סימן הכלל.

חדשנות בדבר הפטנט הגנת בתנאי עומדת בהכרח שאינה פונקציונאליתתפגע לתקופה המצאתית והתקדמות האיזונים במערכת בלתי-מוגבלת, (: 164 )עמוד המסחר סימני ודיני הפטנטים דיני ידי על המיושמת

"The functionality doctrine prevents trademark law, which seeks to promote competition by protecting a firm's reputation, from instead inhibiting legitimate competition by allowing a producer to control a useful product feature. It is the province of patent law, not trademark law, to encourage invention by granting inventors a monopoly over new product designs or functions for a limited time, […] after which competitors are free to use the innovation. If a product's functional features could be used as trademarks, however, a monopoly over such features could be obtained without regard to whether they qualify as

55

patents and could be extended forever (because trademarks may be renewed in perpetuity). "

.Dastar Corp. v בעניין קבע הברית ארצות של העליון המשפט בדומה, בית.117

Twentieth Century Fox Film Corp., 539 US 23 " :להלן(עניין Dastar)", הרוחני הקניין דיני של לנחלתם המסחר סימני הגנת של גלישה לאפשר אין כי

זיהוי על ולהקל יצרן של מוניטין על להגן נועדו המסחר סימני דיניהאחרים. היצירה עידוד תכליות עם דבר להם ואין הצרכנים קהל ידי על הטובין מקור

:היוצרים וזכויות הפטנטים, המדגמים דיני של החדשנות או

"[…] in construing the Lanham Act, we have been careful to caution against misuse or over-extension of trademark and related protections into areas traditionally occupied by patent or copyright. […] The Lanham Act […] does not exist to reward manufacturers for their innovation in creating a particular device; that is the purpose of the patent law and its period of exclusivity. […] Federal trademark law has no necessary relation to invention or discovery, […] but rather, by preventing competitors from copying a source-identifying mark, reduces the customer's costs of shopping and making purchasing decisions, and helps assure a producer that it (and not an imitating competitor) will reap the financial, reputation-related rewards associated with a desirable product."

Trade Mark Actה- תחת באנגליה הלורדים בית ידי על נקבעה דומה הלכה.118

בדבר האירופית הדירקטיבה הוראות את התואם בחוק הוחלף שמאז1938בפסק סימני RPC[ 1986] הדין מסחר. 421 R e Coca-Cola Co's

Applicationsשעניינו מסחר, כסימן קוקה-קולה בקבוק לרישום בקשה לתחומם לחדור המסחר סימני לדיני לאפשר אין כיTempleman הלורד קובע

אחרים: רוחני קניין דיני של

"My Lords, this is another attempt to expand on the boundaries of intellectual property and to convert a protective law into a source of monopoly"

56

להעניק נועדו לא המסחר סימני דיני כי הלורדים בית קובע הדין בפסקמבחין: אופי בעלת זו אם בצורה, גם מונופולין

"It is not sufficient for the Coca-Cola bottle to be distinctive. The Coca-Cola Co. must succeed in the startling proposition that the bottle is a trade mark. If so, then any other container or any article of a distinctive shape is capable of being a trade mark. This raises the spectre of a total and perpetual monopoly in containers and articles achieved by means of the 1938 Act […]. In my opinion the 1938 Act was not intended to confer on the manufacturer of a container or on the manufacturer of an article a statutory monopoly on the ground that the manufacturer has in the eyes of the public established a connection between the shape of the container or article and the manufacturer. […] The Register of Trade Marks has always taken the view that the function of trade mark legislation is to protect the mark but not the article which is marked. I agree."

במקור- מ.נ.[ אינה ]ההדגשה

טובין זכאי בו מקום האם היא זה בעניין לפתחי שעמדה הנוספת השאלה.119 מסוימת הגנה לשלול תעשייתי, נוכל שבקניין הגנות ממספר ליהנות מסויים

ליהנות. סוגיית היה זכאי ממנה אחרת הגנה למבקש שקיימת מחמת אך וקבע הדגיש שם, Dastar בעניין בפסק- הדין כאמור נדונה הכפולה ההגנה

המוגן בחומר ההעתקה יוצרים, זכות זכות של פקיעתה עם כי המשפט בית סימני של דינים מכוח מוגן שהיה החומר על להגן ניתן ולא לציבור עוברת

יוצרים" זכויות "עסקת את תעוות אחר דין באמצעות ההגנה מסחר. הארכת זו אך יצירתו על בלעדיות בזכות מתוגמל לפיה, היוצר והציבור היוצר בין

הביטויים מגוון את המידה על יתר להגביל שלא מנת על קצוב לזמן ניתנת(:33 בעמוד )שם לציבור הפתוח

"The right to copy, and to copy without attribution, once a copyright has expired, like the right to make an article whose patent has expired including the right to make it in precisely the shape it carried when patented, passes to the public […]. The rights of a patentee or copyright holder are part of a carefully crafted bargain

57

under which, once the patent or copyright monopoly has expired, the public may use the invention or work at will and without attribution.

בגין טווח ארוך מונופול להעניק היא מסחר, תכליתה סימן כן, הגנת אם ולעשות להמשיך סימן בעל מדרבנת אף זו לשימוש(. הגנה )בכפוף מוניטין )ולעתים בסימן לו שיש ההגנה מידת את להעמיק כך ועל- ידי בסימנו שימוש

הן היטב(. לעומת מוכר מסחר סימן בגין רישום ללא אף החקיקה זאת, לציבור דבר של בסופו להעניק המדגמים, תכליתן פקודת והן פטנטים בענייני

הזכות בעל פיצוי כדי הזכות, תוך בעל או היצרן אצל שנצבר הידע אותו את במהותם זכאים אשר קצובה. לפיכך, טובין לתקופה מונופולין הענקת על- ידי המחוקק מסחר, שהרי סימן הגנת להם להעניק מדגם, אין או כפטנט להגנהההגנה. תקופת תום הכלל, עם בנחלת להותירם ביקש עצמו

שמגר )כתוארו הנשיא כבוד זה בעניין ציין יפה הדין אז( בעניין בפסק- :183-184 בעמודים אינטרלגו

פרי כל על להגן כוונה שאין ציינתי שכבר" האינטרס באשר מחשבתי מאמץ הוא.

דווקא, הכלל נחלת יהיו שאלו הוא הציבורי מטרה מתוך להם ניתנת הכלכלית וההגנהשלא ופיתוח ייצור לתמרץ כלמתן נוספים.

בקניין זכות למתןש גשמי, הרי בקניין זכות מיגוון על משמעותית השפעה יש רוחני

הכמות על רק ולא העתידיים הביטוייםועל-כן העתידית הציבורי האינטרס שלהם,

." הפרט של אינטרסים על גוברבמקור- מ.נ.[ אינה ]ההדגשה

Bonito בעניין בדונו ארצות- הברית של העליון בית- המשפט כי לציין מעניין.120

Boats v. Thunder Craft Boats, 489 US 141" :להלן( עניין Bonito Boats)" תהליך חיקוי על אסר אשר פלורידה מדינת של חוק , פסל1989 משנת החוק כי קבע המשפט אחר. בית של בשימושו הנמצא ספינות שלדי לייצור

לגבי חופשית תחרות המבטיחים הפדראליים הפטנטים חוקי את נוגד פג, פטנט כאשר כי המשפט בית קבע לפטנט. עוד כשרות שאינן אמצאות

(:165 בעמוד )שם שימוש בו ולעשות להעתיקו זכות לציבור עומדת

58

"For almost 100 years it has been well established that in the case of an expired patent, the federal patent laws do create a federal right to 'copy and to use.'" [ במקור- ההדגשה [.מ.נ

ציבורית זכות של קיומה לגבי אמירות למצוא ניתן הישראלית בפסיקה גם.121 את כך מבארת נתניהו השופטת פגה. כבוד שהגנתו רוחני קניין של להעתקה

ואח', פ"ד בע"מ נ. אבמץ שכטר מרדכי 217/86 ע"אב הפטנטים דיני תכלית:852-853 ,עמ' 846 (,2)מד

וחדושים המצאות לעודד הוא הצבורי האנטרס"הגנת המועילים לבעל הנתן הפטנט לחברה. בזמן מגבל מונופול לו והמקנה ההמצאה

לטובתו רק נועדה שנה( לא עשרים שלנו )בחוקבתמורה לטובת בעיקר אלא הוא הצבור.

לפתח האמצאה לבעל המאפשרת זו להגנה לגלות הוא הצבור, חייב לטובת ולנצלה אותה

מנת שלה, על הבצוע ודרכי האמצאה פרטי את האמצאה תהפוך המונופול תקופת שבתם"הצבור. לנחלת

האמצאה שבבסיס הידע כאשר רק מוגשמת הפטנטים דיני כלומר, תכלית כן, האם הציבור. אם לידי המונופול תקופת בתום עוברת מפטנט הנהנית דין ידי על זה בידע השימוש את מהציבור להפקיע ניתן הפטנט פקיעת לאחר

השאלה את עיון בצריך השאיר ברק לו? הנשיא מחוצה או רוחני אחר, בקניין עמיחי 4030/02 ע"א) עין גניבת דיני מכוח שפג פטנט על להגן ניתן האם

,743( 2)2004 תק-על, בע"מ נוודים ערכות שרש . ואח' נ בע"מ טרייד והפצה יצור יבוא א.ש.י.ר 5768/94 רע"א והלכת (. כלומר, ייתכן10 סעיף

)להלן: "289( 4) נב צריכה, פ"ד ומוצרי אביזרים נ. פורום א.ש.י. עניין אין כאשר הרוחני הקניין לדיני חיצוני דין מכוח סעד מתן "(, המאפשרתר.

כבר רוחני בקניין הזכות כאשר תופסת רוחני, אינה בקניין בת-רישום זכותמוצתה.

בבסיס העומדים השונים לו. כאמור, הרציונלים רבות הציבור, פנים אינטרס.122 מוגן להיות זכאי שהיה או מוגן שהיה מוצר כי מחייבים התעשייתי הקניין דיני

יהיה או בפטנט זכאי היה בה התקופה תום לאחר הכלל נחלת במדגם,

59

בכך רק מתמצית אינה הציבור הפרט. ואולם, זכות בנחלת קניינית להגנה זכות מתי המשפטית משפטית. הוודאות וודאות של בשאלות גם כרוכה אלא

היסוד מאבני היא הכלל בנחלת היא ומתי הפרט בנחלת היא תעשייתי בקניין פנקסי של העיקריות התכליות הרשום. אחת והתעשייתי הרוחני הקניין דיני של

)והכלכלית( המשפטית הוודאות הינה המסחר וסימני הפטנטים, המדגמים רוחני, קרי, לקניין עוקבת או כפולה הגנה רוחני. הענקת בקניין הבעלות לגבי

של פקיעתה לאחר נוספת הגנה הענקת או זמנית בו הגנות שתי הענקת עברו כבר ופטנטים מדגמים אלו לגבי וודאות חוסר ליצור הראשונה, עלולה

מעוניין אשר מוגנים. כך, אדם עודם ואילו להעתקה וניתנים הכלל לנחלת לאחר אם להיפגע עשוי פקעה שהגנתו רשום מדגם בדמות מוצר לייצר

.Viva R כך, המלומד רשום. משום מסחר לסימן המדגם יהפוך ליצרו שהחל

Moffatבמאמרו מזהיר "Mutant Copyrights and Backdoor Patents: The

Problem of Overlapping Intellectual Property Protection", 19 Berkeley

Tech. L.J. 1473 ,קניין לגבי העסקה עלויות את תעלה כפולה הגנה הענקת כי הקניין דיני של הכלכלית ביעילות ותפגע שוק ושחקני צרכנים עבור רוחני

(:1515 בעמוד )שם הרוחני

"Concurrent protection also is likely to increase the transaction costs for consumers, competitors, and commentators: determining what uses are acceptable and bargaining around two sets of rules rather than one does nothing but increase transactions costs and uncertainty."

כמדגמים- להירשם כשרים היו המבוקשים הסימנים האם.2ו.

הסימנים.123 מעולם169447-9 המבוקשים בעניינו, לרישום הוגשו לא ההגנה היא המדגם הגנת כי ומובהק ברור באופן כמדגמים. ואולם, נראה

את2 בסעיף מגדירה והמדגמים הפטנטים פקודתלהם. הטבעית המונח מדגם:

אין'מדגם"' דמות, צורה, קוי אלא פירושו ע"י חפץ לכל שמייחדים קשוט או דוגמא או יד בעבודת תעשייתי, אם אמצעי או תהליך

או נפרדת כימית, בצורה בפעולה או במכונההבולטים בסחורה הרואה לעין מחוברת,

עין, במראית רק להבחינם המוגמרת, ואפשר

60

של עיקר או שיטה כל כולל המונח אין אבל התקן אלא בעיקרו שאינו דבר כל או בנין

"מיכנית;

תעשייתי. המדגם בהליך המיוצר המוצר של הגלוי עיצובו הינו דהיינו, מדגםסעיף עיני את למשוך ונועד המתבונן לעין בולט הינו (1)30 הצרכנים.

נתפרסם שלא מקורי או חדש מדגם" כי קובע והמדגמים הפטנטים פקודתל רשום למדגם הניתנת ההגנה לרישום. תכלית כשר " הינובישראל לכן קודם של תגמולו ידי על ומקוריים חדשים מוצרים עיצובי של יצירתם לתמרץ הינהמיפרומאל 7125/98 ע"א ראהעיצובו. על מוגבלת בלעדיות בזכות יוצר

:710-711מ' ע, 702(, 3) נז תעשיות, פ"ד נ. קליל ירושלים תעשיות

הצורה ליוצר הגנה להעניק נועד המדגם" לקדם נועדה המוצר. ההגנה של החדשנית

את גם הצורה, כמו הפרט, יוצר אינטרס את עיצובים של וביצירה בפיתוח הכלל אינטרס

"מקוריים או חדשים אסתטיים

שנים חמש של מוגבלת לתקופה ניתנת החדשני במוצר הבלעדיות זכות שנה חמש-עשרה של מקסימאלית לתקופה פעמיים, עד להארכה הניתנת

ל33 סעיף )ראה תקופת הפטנטים פקודת שהיא הגנה והמדגמים(. זו, התעשייתי, הרוחני הקניין בדיני הבלעדיות זכות תקופות מבין הקצרה

של בהותרתם הציבורי האינטרס מול אל ביצירתו היוצר אינטרס את משקללת שבאופנה, כעניין אסתטיים ועיצובים מאחר הכלל. זאת בנחלת מוצר עיצובי עיצובי לגבי החופשית בתחרות הציבורי והאינטרס תכופות להתחלף נוטים

גדול. הינו מוצרים

והאריזות169448 בבקשה המבוקש המעוצב הנר כי ספק כל אין.124 ו-169447 בבקשות המבוקשות הינם169449 בסדרות המיוצרים מוצרים

למשוך נועדו אשר לעין הגלויים קישוט או צורה קווי בעלי תעשייתי, הם בייצור המבקשת. מוצרי את דווקא לרכוש שיעדיף כך הצרכן של ליבו תשומת את

שהתבקשו המוצרים בעיצובי יש כי בפניי הוכח ולא לעיל, אין קבעתי כבר רכיבי תכלית מקורם. כל על להורות שנועדו רכיבים לפתחי המונחות בבקשותנועדו העיצוב נתח והגדלת פוטנציאלי לקוחות קהל משיכת לשם שבהם,

הטובין על להראות נועדו ולא מסחר סימני בבחינת אינם בענייננו שוק.

61

אף כאמור, המוצרים של ייחודם כי טענה עצמה המבקשת מקורם. המיוחד. בעיצובם הינו כסימן המבוקשים

והיו בפניי, ייתכן המבוקשים הסימנים כי למד המדגמים, הנני בפנקס מעיון.125בזמנו לרישום כשרים מאחר פרסומם )לפני כמדגמים, ומוצרים ברבים(

לבקרים. חדשות כמדגמים נרשמים המבקשת של לאלו הדומות ואריזותבסיווג34759 מספר רשום לדוגמא, מדגם )גופי26(4) נר תאורה( הינו

על- ידי המבוקש הנר של שוק פלח לאותו מיועד הוא כי נראה ואף מעוצבהמבקשת:

)קופסאות( הינו(3)9 לאריזה"( בסיווג )"קופסא15875 מספר רשום מדגם אינו האריזה מאחורי העיצובי צלב. הרעיון בצורת חלון עם מעוצבת אריזה בשתי הנמכר המוצר . אף169449 מבקשה באריזה המיושם מזה שונה

דומה. הינו האריזות

62

כן, כמדגמים. אם נרשמו169447-9 לבקשות דומים הרואות, מוצרים עינינו.126 סימני מתבקשים שבגינם המוצרים של בפומבי ופרסומם לשוק צאתם לפני

והיו כמדגמים. במידה לרישום להגישם המבקשת בידי שבפניי, היה המסחרל1)30 סעיף של והמקוריות החידוש בתנאי עומדים הפטנטים פקודת(

15 של לתקופה עד כמדגמים המחוקק להגנת זוכים המוצרים היו והמדגמים יותר ניתן "חדשים" ולפיכך, לא אינם שפורסמו, כבר עתה, שעה שנה, אךכמדגמים. לרשמם

מספר מכח למוצר כפולה הגנה מהענקת ההסתייגות כי להדגיש יש זה בעניין.127 שונות מהגנות ליהנות יכול אינו מוצר כי משמעותה אין רוחני קניין של דינים

עיצובו על מהגנה ליהנות יכול שלו. כך, מוצר שונות תכונות או פנים על יוטבע אשר רשום מסחר מסימן למנוע כדי בכך ואין מדגם רישום באמצעות

או מאריכה אחת הגנה בו מצב לאפשר שלו. ואולם, אין בהגנתו לזכות במוצרחברתה. תכלית את בפועל מחליפה

בארץ המשפט- הן בתי כי בנקל ללמוד לעיל, ניתן שהובאה הפסיקה ממקבץ.128 החוקים שעושים להפרדה נכבד משקל ובאירופה, נתנו בארצות-הברית והן

ובייחוד, הרשום התעשייתי הקניין מתחומי אחד בכל העוסקים השונים מסחר סימן זוכה בה ההגנה תקופת ואורך ההגנה מהות שבין השוני לנפקות חשוב הפטנט(. לענייננו )או המדגם הגנת של ומשכה ההגנה מהות לעומת

ו- 169447 בבקשות המבוקשת האריזות הן כי לציין והן169449 הנר לבחינה ראויים מובהק שבאופן הטובין מסוג הם169448 בבקשה המבוקש אף החידוש, היו יסוד שבהתקיים סביר אומר, כי כמדגמים, ועל- פניו לרישום טרם מדגמים לרישום בקשות הגישה לא כמדגמים. המבקשת להגנה זכאים

שבפניי. כעת, הבקשות מתבקשות בגינם המוצרים עם השוק אל ליציאתה המבקשת יכולה לשוק, לא המוצרים עם הרכבת" ויצאה את "שאיחרה לאחר

זה פגם לרפא המבקשת כעת כמדגמים. לפיכך, מנסה המוצרים את לרשום פקודת "לעקוף" את נסיון מוצריה, תוך על הקניינית ההגנה יכולת שבחוסר

ראויים והם בהם השימוש עם מוניטין רכשו מוצריה כי המדגמים, בטענה את כליל לבטל שלא שבמדיניות הטעם מן מסחר. אף כסימני להירשם כביכול

שונות, האחד בהלכות מגודרים תחומים לערב ולא בפניי המחוקק ששם הקו

63

איני המסחר סימני לרישום המבקשת של בקשותיה לקבל יכול בשני, המבוקשים.

יש בעיני ספק אין.129 את לעקוף המבקשת של ובוטה ברור נסיון בפנינו כי, על הגנה לתת שאמור זה היה טבעי שבאופן החקיקה המדגמים, דבר פקודתהמבקשת נושאי הטובין שכן המדגם מהגנת ליהנות יכולה אינה הדיון.

קודם פרסום שם, מסחר סימני פקודתל פנתהלפיכך, פורסמו כבר המוצרים מבקשת ההגשה ש"חטאה" באיחור המבקשת הגנה. בכך מתן חוסם אינו

של "לקבל במידה ותהא שיכול הגנה פרס" הסימנים ואקבל אינסופית. לרישום בקשות בהגשת הצורך את מתוכן ירוקן לרישום, הדבר המבוקשים

גם מורכב שיהיה המסחר סימני בעולם אי- בהירות תיווצר מדגמים. בנוסףהמשתלבים המסחר מסימני וגם הפקודה בהוראות היטב ה"מסורתיים", מבחין. אופי בעלי שאינם מעוצבים מטובין

הכלל: בנחלת סימנים הותרתז.

בפניי שבאה אימת כל לה נדרש אני אשר בסוגיה זו, אעסוק החלטתי לסיום.130 אליהם הטובין כלפי לחלוטין שרירותי שאינו מסחר סימן לרישום בקשה

התבקש.

כשאין הציבור, אף לשימוש פתוחים להשאירם ראוי אשר סימנים סוגי ישנם.131 זה בפועל. בעניין שימוש בהם נעשה לא אם אף או גנריים בסימנים מדובר

:22 בעמוד להם הקרובים והדינים מסחר סימני דיניב זליגסון ראה

למסחר פתוחים להיות הצריכים "סימנים המדובר אין לחלוטין. פה אחר לסוג שייכים

אלא משתמשים בהם בסימנים בפועל, מחייבים המצפון בעיקר או שהשכל בסימנים

לא בגינם, או יחודית זכות מתן יתירו שלאהכלל". לשימוש ישאירום

מסחר סימן הגנת בגינו תינתן כי ראוי הטובין, אינו מקור על מורה שאינו סימן הכלל, אף בנחלת להשאירו יש אינסוף(, אלא לשימוש, עד )הניתנת, בכפוף

ידי בקשה להגשת עובר שימוש כל בו נעשה לא אם פלמוני. מבקש על-

64

בבקשה מדובר כאשר והן דו- מימדי בסימן מדובר כאשר נכונים, הן הדברים פונקציונלי ברכיב מדובר כאשר כי הדבר מוצר. מובן חוזי על סימן לרישום

הכלל לנחלת להותירם בהם, אלא השימוש את להגביל אסתטי, אין ואף או פטנט של בתכלית ושונה מצומצמת מונופולין זכות בגינם ולמצער, ליתןהעניין. מדגם, על- פי

כאשר אף כי Wal-Mart בפרשת קבע הברית ארצות של העליון המשפט בית.132 להגביל מסחר, אין מסימן כנדרש אינהרנטי מבחין אופי ישנו מוצר לעיצוב

האסתטיות או הפונקציונאליות התכונות לגבי החופשית התחרות את כך בשל(:213 בעמוד )שם המוצר שבעיצוב

"Consumers should not be deprived of the benefits of competition with regard to the utilitarian and esthetic purposes that product design ordinarily serves by a rule of law that facilitates plausible threats of suit against new entrants based upon alleged inherent distinctiveness."

רקע על תמיד נעשית מסחר סימן של כשרותו בחינת כי קבע האירופי הדין בית.133(:71 בסעיף L inde עניין )ראה הכלל בנחלת בהשארתו הציבורי האינטרס

"The various grounds for refusing registration […] must be interpreted in light of the public interest underlying each of them."

הנוגע בכל כי האירופי הדין בית קבע פיליפס בעניין הדין בדומה, בפסקמימד מסחר סימן של כשרותו לבחינת אין תלת- רק להסתפק לרישום, האינטרס את גם לשקול הסימן. יש של המבחין האופי לגבי טכנית בבחינה מונופולין של יצירתו ובמניעת החופשית התחרות על בשמירה הציבורי להרחיב אין כי קובע המשפט מוצר. למעשה, בית של פונקציונאליות בתכונות

)סעיף הטובין מקור על המורים לסימנים מעבר אל המסחר סימני הגנת את78:)

"The rationale of the ground for refusal of registration laid down in Article 3(1)(e) of the Directive is to prevent trademark protection from

65

granting its proprietor a monopoly on technical solutions or functional characteristics of a product which a user is likely to seek in the products of competitors. Article 3(1)(e) is thus intended to prevent the protection conferred by the trademark right from being extended, beyond signs which serve to distinguish a product or service from those offered by competitors, so as to form an obstacle preventing competitors from freely offering for sale products incorporating such technical solutions or functional characteristics in competition with the proprietor of the trademark."

ראוי יהיה שלא אסתטיים רכיבים מספר כוללים המבוקשים בעניינו, הסימנים.134 הציבור. ידי על מוצרים לעיצוב הפתוחים החזותיים הביטויים ממגוון לשלול החלונות ושלושת169448 בבקשה המבוקש הנר של הקטנה הואזה צורת

ו-169447 בבקשות באריזות המקושתים הינם169449 עיצוביים רכיבים מנחלת הוצאתם את לאפשר ואין צרכים למגוון לשמש היכולים מקובלים

תוך אין אם וזאת, אף החופשית בתחרות פגיעה הכלל, למבקשת כיום, הדבר האמורים. נכון האסתטיים ברכיבים שימוש לעשות המבקשים מתחרים

לאלה דומים לטובין אריזה או נר לעצב ניתן בהם הוואריאנטים מגוון כי הענקת להכשיר כדי בכך הוא. ואולם, אין המבקשת, גדול על- ידי המבוקשים

המבוקשים. אין אינסוף( ברכיבים לשימוש, עד )ובכפוף טווח ארוך מונופולין מאפשרות אשר המוצר עיצוב לגבי נרחב פירוט בעלות בבקשות מדובר

תהווה שלא בכדי דיה שונה אבל דומה דמות לעצב פוטנציאלי למתחרהסימני הסימנים של הפרה מקווי ורק אך מורכבים המבקשת המבוקשים. אשר מתאר מוציאה מונופולין הענקת כוללים, העיצובים מכלל בהם,

מעניקה ווריאנטים של עצומה קבוצה האפשריים על מונופולין ולמעשה, נקודתית. בצורה סגנון אותו של יישום על ולא שלם עיצוב סגנון

סיכום:ח.

הוראות אחר ממלאים אינם המבוקשים הסימניםלעיל, האמור כל לאור.135 ומאחר אינהרנטי מבחין אופי תיאוריים, חסרי המסחר, בהיותם סימני פקודת

לקבוע לנכון רואה הנני לפיכך, .כנדרש נרכש מבחין אופי לגביהם הוכח ולאו-169448, 169447 שמספריהם לרישום המבוקשים הסימנים כי

הבקשות. את דוחה והנני לרישום כשרים , אינם169449

66

2006 מרץ06 ביום בירושלים ניתןתשס"ו ו' אדר

נועם, מאיר ד"ר

5129 3715467 8313

/54678313-169447 נועם מאיר ד#רהפטנטים, המדגמים רשם

המסחר וסימני

67