Основания ответственности - pplaw.ru...Если к СО...

Основания ответственности контролирующих должника лиц

Левичев С.В., руководитель практики по банкротству АК «Павлова и партнеры»,

24.10.2017

Год основания: 2000

Входит в состав Межреспубликанской коллегии адвокатов

Ключевое направление деятельности: разрешение споров

География деятельности: Российская Федерация, СНГ, Евросоюз

Средний стаж адвокатов: 13 лет

Более 550 успешных судебных процессов

Осуществляет деятельность pro bono

О КОМПАНИИ

Деловое издание «Коммерсантъ» отметило управляющего партнера Галину Павлову в рейтинге юристов по судебным спорам в направлениях «Корпоративные споры» и «Семейные и наследственные споры», а также руководителя практики по банкротству Сергея Левичева в направлении «Банкротство».

ПРИЗНАНИЕ

В 2016г. Всероссийский рейтинг оценки юридических фирм «Право-300» признал АК«Павлова и партнеры» одной из лидеров в отраслях: Арбитражный процесс, Судебные споры,Банкротство, Корпоративное право, Недвижимость и строительство.

Управляющий партнер Галина Павлова признана в 2016г. и 2017г. международным рейтингом Best Lawyers лучшим юристом в направлениях Civil Right Law и Arbitration and Mediation.

Международный юридический рейтинг IFLR1000 рекомендовал в 2016г. АК «Павлова и партнеры» в направлениях: Corporate and M&A и Restructuring and insolvency.

Международный рейтинг Who's Who Legal в 2016г. отметил управляющего партнера Галину Павлову в направлении Commercial Litigation и руководителя практики по банкротству Сергея Левичева в направлении Restructuring and Insolvency.

Основания ответственности контролирующих должника лиц

I. Субсидиарная ответственность за неподачу (несвоевременную

подачу) заявления должника (ст. 61.12 ЗоБ)

II. Субсидиарная ответственность за невозможность полного

погашения требований кредиторов (ст. 61.11 ЗоБ)

4

Основания ответственности контролирующих должника лиц (61.12 ЗоБ)

5

Субсидиарная ответственность за неподачу (несвоевременную

подачу) заявления должникаЗоБ указывает ряд оснований, при наличии которых руководитель должника обязан в течение одного месяца с момента их возникновения подать в арбитражный суд заявление о признании должника банкротом (п.1 ст. 9 ЗоБ):

если удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов повлечет невозможность удовлетворения требований других кредиторов;

принятие уполномоченным органом должника решения об обращении в суд с заявлением о банкротстве

наличие признаков неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества; обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает

невозможной хозяйственную деятельность должника; имеется не погашенный в течение более 3 месяцев долг по з/п, выходным пособиям; в ряде иных случаев, предусмотренных законом.


6

Разъяснения ВС РФ «… обязанность руководителя обратиться с заявлением должника возникает в момент,

когда находящийся в сходных обстоятельствах добросовестный и разумный менеджер врамках стандартной управленческой практики должен был узнать о действительномвозникновении признаков неплатежеспособности либо недостаточности имущества

должника…» (п. 27 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участиемуполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делахпроцедурах банкротства, утв. Президиумом ВС РФ 20.12.2016).

неплатежеспособность и банкротство – не одно и то же, момент возникновения признаковнеплатежеспособности может не совпадать с моментом фактической несостоятельности(Определение СКЭС ВС РФ от 21.04.2016 по делу №302-ЭС14-1472, включено в п. 1 Обзорасудебной практики ВС РФ № 2 (2016)

Определение СКЭС ВС РФ от 07.12.2015 по делу №307-ЭС15-5270 (включено в п. 1 Обзорасудебной практики ВС РФ № 1 (2016)


7

Кто и когда может подать заявление?

Правом на подачу заявления обладают конкурсные кредиторы, работникидолжника (в т.ч. бывшие) или их представитель, налоговый орган, АУ

Статья 61.12 - ответственность перед «новыми кредиторами» за деликт по созданию видимости платежеспособности, принятию заведомо неисполнимых обязательств и неуведомление об этом кредиторов

Подать заявление теперь возможно в ходе любой процедуры, применяемой в ДоБ

Появилась возможность подачи заявления за рамками ДоБ


Размер ответственности Размер ответственности = обязательств должника, возникших за период после

истечения срока на подачу заявления о банкротстве и до возбуждения дела о банкротстве (п. 2 ст. 61.12 ЗоБ)

Если к СО привлекаются несколько лиц, то они отвечают солидарно (п.1 ст. 61.12 ЗоБ)

В размер СО не включаются обязательства, до возникновения которых кредитор знал или должен был знать о наступлении обязанности по ст. 9 ЗоБ (есть 2 исключения)

Взысканные в конкурсную массу суммы зачисляются на отдельный банковский счет и распределяются только между кредиторами, задолженность которых легла в основу привлечения к данному виду СО (п.4 ст. 61.18 ЗоБ)

8


9

Кого могут привлечь к ответственности?

Ответственность теперь несут не только руководитель должника, но и лица, которые имеют право созывать общее собрание участников (акционеров), и контролирующие лица (п. 3.1 ст. 9 ЗоБ).

Руководитель должника / ликвидатор несет СО за неподачу или несвоевременную подачу заявления должника

КДЛ несут СО за 1) неисполнение обязанности по созыву заседания уполномоченного органа управления для принятия решения об обращении с заявлением о банкротстве должника; 2) непринятие такого решения; 3) неподачу заявления в арбитражный суд


10

СО за невозможность полного погашения

требований кредиторов

Невозможность полного погашения требований кредиторов (ст. 61.11 ЗоБ) из-за действий КДЛ презюмируется, если:

1) совершены/одобрены сделки (включая подозрительные сделки (ст. 61.2 ЗоБ) и сделки с предпочтением (ст. 61.3 ЗоБ), влекущие существенный вред кредиторам;

2) отсутствует или искажена бухгалтерская документация;

3) более 50% голосующих требований РТК возникли вследствие совершения уголовного, административного или налогового правонарушения

4) отсутствует или искажена корпоративная документация

5) в ЕГРЮЛ или ЕФРСФДЮЛ внесены недостоверные сведения


11

Первая презумпция (подпункт 1 п. 2 ст. 61.11)Невозможность полного погашения требований кредиторов из-за действий КДЛ

презюмируется, если причинен существенный вред имущественным правам кредиторов врезультате совершения/одобрения КДЛ одной или нескольких сделок, включая подозрительныесделки (ст. 61.2 ЗоБ) и сделки с предпочтением (ст. 61.3 ЗоБ)

Противоправное поведение: совершение/одобрение КДЛ вышеуказанных сделок либо их совершение иным лицом по указанию КДЛ

Вред, причинная связь: существенный вред имущественным правам кредиторов (ранее ст. 10 ЗоБпредусматривала просто наличие вреда). В Письме ФНС от 16.08.2017 № СА-4-18/16148@ под существенным вредом рекомендуется понимать вред, причинённый сделками с активами на сумму 20-25 % общей балансовой стоимости имущества должника

Субъекты: контролирующие должника лица

Вина: презюмируется, её отсутствие подлежит доказыванию (п. 2 ст. 1064 ГК РФ). При отсутствии вины КДЛ оно подлежит освобождению от ответственности (п. 10 ст. 61.11 ЗоБ)


12

Примеры опровержения первой презумпцииКДЛ освобождается от ответственности, если:

докажет отсутствие причиненного совершением сделок вреда имущественным правам кредиторов (Постановление АС СЗО от 25.01.2017 по делу № А56-26927/2015; Постановление 14ААС от 20.02.2015 по делу № А13-52/2011);

стоимость и размер оспоренных сделок настолько мал, что отсутствие данных сделок особо не повлияло бы на размер требований конкурсных кредиторов и признание должника банкротом(Постановление АС УО от 27.02.2017 по делу № А76-2530/2014);

были применены последствия недействительности сделок и имущество возвращено должнику (Постановление АС МО от 20.02.2017 по делу № А41-3434/2015);

спорные сделки не были исполнены (уменьшение активов должника не произошло) (Постановление АС ПО от 09.11.2016 по делу № А65-18344/2013)

в действиях КДЛ имеется «положительный для должника эффект» или совершение сделок было направлено на улучшение или поддержание текущего экономического состояния должника (Постановление 5ААС от 21.03.2016 по делу № А51-1355/2014; Постановлении 2ААС от 21.07.2016 по делу № А28-5633/2014, Постановление 17ААС от 27.02.2017 по делу № А60-20724/2014)


13

Вторая презумпция (подпункт 2 п. 2 ст. 61.11)Невозможность полного погашения требований кредиторов из-за действий КДЛ

презюмируется, если отсутствует или искажена бухгалтерская документация, в результате чегозатруднено проведение банкротных процедур, формирование и реализация конкурсной массы

Противоправное поведение: сокрытие или искажение бухгалтерской документации

Вред, причинная связь: вред заключается в том, что от АУ и кредиторов скрываются документы, которые влияют на полноту формирования конкурсной массы

Субъекты: руководитель должника (организация учета и хранения) и лица, ответственные за ведение учета и хранения (в Письме ФНС от 16.08.2017 № СА-4-18/16148@ к таким лицам помимо главного бухгалтера отнесены юрисконсульты).



14

Третья презумпция (подпункт 3 п. 2 ст. 61.11)Невозможность полного погашения требований кредиторов из-за действий КДЛ презюмируется,

если более 50% голосующих требований РТК возникли вследствие совершения должником или егодолжностным лицом уголовного, административного или налогового правонарушения

Презумпция впервые введена в ЗоБ ФЗ № 222-ФЗ от 23.06.2016

Противоправное поведение: совершение уголовного, административного или налогового правонарушения

Вред, причинная связь: вред настолько существенный (более 50 % РТК), что заведомо не позволяет должнику вести нормальную хозяйственную деятельность. Вред из правонарушения => виновный

Субъекты: руководитель должника, КДЛ



15

Четвертая презумпция (подпункт 4 п. 2 ст. 61.11)Невозможность полного погашения требований кредиторов из-за действий КДЛ

презюмируется, если отсутствует или искажена корпоративная документация (ст. 89 Закона обАО, ст. 50 Закона об ООО, ст. 28 Закона о ГУП/МУП и пр.).

Противоправное поведение: сокрытие или искажение корпоративной документации

Вред, причинная связь: вред заключается в том, что от АУ и кредиторов скрываются документы, позволяющие установить КДЛ.

Субъекты: руководитель должника и иные лица, ответственные за составление и хранение корпоративной документации (в Письме ФНС от 16.08.2017 № СА-4-18/16148@ к таким лицам отнесен корпоративный секретарь).



16

Пятая презумпция (подпункт 5 п. 2 ст. 61.11)Невозможность полного погашения требований кредиторов из-за действий КДЛ презюмируется,

если на дату возбуждения ДоБ не внесены или внесены недостоверные сведения в ЕГРЮЛ илиЕФРСФДЮЛ.

Противоправное поведение: Сокрытие или раскрытие недостоверной информации о компании, её местонахождении, размере уставного капитала, стоимости чистых активов, о финансовой и (или) бухгалтерской отчетности, о наличии лицензий, о залоге имущества, о лизинге и т.п.

Вред, причинная связь: Сокрытие/искажение сведений лишает контрагентов должника возможности получения информации, подлежащей публичному раскрытию, вводит их в заблуждение

Субъекты: руководитель должника и иные лица, ответственные за предоставление сведений в ЕГРЮЛ или ЕФРСФДЮЛ (п. 7. ст. 61.11 ЗоБ)



17

Действие новых презумпций во времени

Не должны применяться с обратной силой за «грехи прошлого»

По третьей презумпции имеется негативная практика с участием ФНС: Постановление АС Поволжского округа от 22.06.2017 по делу № А06-9070/15, Постановление АС Северо-Западного округа от 03.07.2017 по делу № А44-9170/15, Постановление АС Западно-Сибирского округа от 10.07.2017 по делу № А45-9562/15


18

Общие способы опровержения презумпций

Раскрытие номинальным руководителем/учредителем информации о реальном бенефициаре должника и содействие в обнаружении имущества должника либо КДЛ (п. 9 ст. 61.11 ЗоБ)

Доказывание отсутствия вины КДЛ (п. 10 ст. 61.10 ЗоБ)

Доказывание, что размер вреда кредиторам существенно меньше той суммы, которую могут взыскать (п. 11 ст. 61.11 ЗоБ)


Размер ответственности

общий размер непогашенных требований всех кредиторов (реестровых, зареестровых, текущих);

не включаются в размер ответственности требования, принадлежащие КДЛ или заинтересованным по отношению к нему лицам (п. 11 ст. 61.11 ЗоБ)

суд вправе уменьшить или полностью освободить КДЛ от СО

19

ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ АСПЕКТЫ РАССМОТРЕНИЯ

СПОРОВ О ПРИВЛЕЧЕНИИ КОНТРОЛИРУЮЩИХ

ДОЛЖНИКА ЛИЦ К СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ

Алексей Алтухов, руководительпроектов АК «Павлова и партнеры»

Проблема доказывания

Законодательные меры, направленные на облегчение доказывания заявителем наличия

оснований для привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности:

➢ Многочисленные правовые презумпции (бремя опровержения – на ответчике)

• презумпции наличия статуса КДЛ

• презумпции причинно-следственной связи между невозможностью полного погашения

требований кредиторов и действиями (бездействием) КДЛ

• презумпция вины КДЛ в невозможности полного погашения требований кредиторов

➢ Право суда возложить бремя доказывания отсутствия оснований для привлечения к

субсидиарной ответственности на ответчика в случае его недобросовестного

процессуального поведения:

• непредставление отзыва по причинам, признанным неуважительными

• явная неполнота возражений относительно предъявленных заявителем требований

Ср.: «В случае отказа директора от дачи пояснений или их явной неполноты, если суд сочтеттакое поведение директора недобросовестным (ст. 1 ГК РФ), бремя доказывания отсутствиянарушения обязанности действовать в интересах юридического лица добросовестно иразумно может быть возложено судом на директора» (абз. 5 п. 1 постановления Пленума ВАСРФ от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими всостав органов юридического лица»)

Доказывание статуса КДЛ – ключевая проблема

Стандарт доказывания статуса КДЛ для целей принятия заявления о привлечении КДЛ к

субсидиарной ответственности (п. 2 ст. 61.16 Закона о банкротстве)

Дополнительные меры, которые могут способствовать установлению реальных

бенефициаров:

• стимулирование номинальных руководителей к раскрытию фактических КДЛ

(реализовано – п. 9 ст. 61.11 Закона о банкротстве)

• законодательное повышение роли суда в сборе доказательств по таким спорам

• увеличение размера судебного штрафа за непредставление доказательств,

истребуемых судом

Обеспечительные меры

Общее правило: заявление об обеспечении иска рассматривается судьей не позднее

следующего дня после дня поступления заявления в суд без извещения сторон (ч. 1¹ ст. 93 АПК

РФ)

«Плюсы»:

- оперативность

«Минусы»:

- доводы, изложенные в заявлении об обеспечении иска, как единственный источник

информации при решении судом вопроса о необходимости принятия обеспечительных мер

Особенности рассмотрения заявления о принятии обеспечительных мер по спору о

привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности:

➢ судья вправе назначить рассмотрение заявления об обеспечении иска в судебном

заседании

➢ заседание должно быть проведено не позднее 3-х рабочих дней со дня поступления

заявления об обеспечении иска в суд

➢ извещение или вызов участников спора ускоренными средствами связи по правилам ч. 3

ст. 121 АПК РФ

Ср.: порядок рассмотрения заявления о принятии обеспечительных мер по корпоративным

спорам (ст. 2256 АПК РФ)

Предусмотрен дополнительный механизм обеспечения имущественных интересов

кредиторов – теперь суд вправе наложить арест или принять иные обеспечительные меры

в отношении не только имущества лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности,

но и имущества подконтрольных ему лиц.

Параллельное дело о банкротстве КДЛ: последствия

➢ Рассмотрение заявлений о привлечении КДЛ к ответственности – только в деле о

банкротстве должника

➢ Арбитражный управляющий обязан от имени должника предъявить в деле о

банкротстве КДЛ требование о включении в реестр требований кредиторов,

основанное на заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности

➢ Рассмотрение требования о включении в реестр приостанавливается до вступления в

законную силу судебного акта о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности

➢ До рассмотрения требования о включении в реестр вырученные средства не

распределяются среди кредиторов (за исключением средств, полученных от

реализации предмета залога)

«Промежуточный» судебный акт о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности

• Кто может принять: суд первой или апелляционной инстанции

• Условия принятия: невозможность определения размера субсидиарной

ответственности на момент рассмотрения заявления

• Содержание: выводы о доказанности наличия оснований для привлечения КДЛ к

субсидиарной ответственности + о приостановлении рассмотрения заявления до

окончания расчетов с кредиторами

Субсидиарная ответственность вне рамок дела о банкротстве:

защита по правилам искового производства

Условия Конкурсное производство завершено или производство по делу о банкротстве прекращено в связи снедостаточностью финансирования

О наличии оснований заявитель узнал после завершения конкурсного производства или прекращенияпроизводства по делу о банкротстве

Нетождественность заявления

Заявители Лица, имеющие непогашенные требования к должнику (текущие, реестровые, «зареестровые»)

Срок 3 года со дня завершения конкурсного производства / прекращения производства по делу о банкротстве (можетбыть восстановлен в пределах 2-х лет)

Предельный срок – 10 лет со дня, когда имели место действия/бездействие, являющиеся основанием дляпривлечения к ответственности

Подсудность Суд, рассматривавший дело о банкротстве

Особенности Заявление рассматривается по правилам о групповых спорах (гл. 282 АПК РФ)

«Внебанкротная» субсидиарная ответственность заневозможность полного погашения требований кредиторов

Условия Конкурсное производство завершено, производство по делу о банкротстве прекращено в связи с недостаточностьюфинансирования или заявление о признании должника банкротом возвращено уполномоченному органу

Нетождественность заявления

Заявители Конкурсные кредиторы, работники должника, уполномоченные органы

Срок 3 года со дня завершения конкурсного производства / прекращения производства по делу о банкротстве / возвратауполномоченному органу заявления о признании должника банкротом (может быть восстановлен в пределах 2-хлет)

Предельный срок – 10 лет со дня, когда имели место действия/бездействие, являющиеся основанием дляпривлечения к ответственности

Подсудность Суд, рассматривавший дело о банкротстве

Особенности Заявление рассматривается по правилам искового производства

«Внебанкротная» субсидиарная ответственность занеподачу (несвоевременную подачу) заявления должника

Особенности исполнения судебного акта о привлечении КДЛ к субсидиарнойответственности

➢ Потребовать возбуждения исполнительного производства может любой кредитор,имеющий часть требования о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности

➢ Исполнительное производство является сводным

➢ Требования взыскателей погашаются в соответствии с очередностью удовлетворениятребований кредиторов в конкурсном производстве (ст. 134 Закона о банкротстве)

АК "Павлова и партнеры"www.pplaw.ru

127051, г. Москва,ул. Трубная, д. 21/11

Тел.: +7 (495) 789-80-48Факс: +7 (495) 789-80-49E-mail: [email protected]

Спасибо за внимание!

http://www.pplaw.ru/

Основания ответственности - pplaw.ru...Если к СО...

Documents