БЕНЕФИЦИАРНЫЕ СОБСТВЕННИКИ vs ВЫГОДОПОЛУЧАТЕЛИ

БЕНЕФИЦИАРНЫЕСОБСТВЕННИКИ vs

ВЫГОДОПОЛУЧАТЕЛИВлияние требований украинского законодательства

Мировые тенденции и украинские реалии

Бенефициарные собственники

Бенефициар – конечный собственник

Рекомендации ФАТФ (40 + 9)

DIRECTIVE 2005/60/EC о

предотвращении использования

финансовых систем в целях

отмывания денежных средств и

финансирования терроризма

ЗУ о противодействии

легализации доходов

полученных преступным путем

(14.10.2014)

Субъекты Рекомендаций ФАТФ (40+9)

Банки

Страховые компании

Казино

Агенты по недвижимости

Дилеры драг. металами/камнями (от USD15т.)

Адвокаты, нотариусы, аудиторы, бухгалтеры, юристы

Провайдеры трастовых и агентских (номинальных) услуг, доверительного управления и инкорпорации

Финансовые учреждения Нефинансовые учреждения

Рекомендации ФАТФ (40+9)

Защита тайны фин.учреждений не должны препятствовать реализации Рекомендаций ФАТФ

Запрет на анонимные счета или счета, открытые на явно вымышленные имена

Хранение данных по сделкам минимум 5 лет

Публичные Должностные Лица (political exposed persons) – зона повышенного риска

Мониторинг электронных переводов

надлежащая проверка клиентов (KYC) и при разовых сделках свыше USD 15.000 идентификация и подтверждение

личности

определение бенефициарногособственника (для юр.лиц –информация о структуре управления и собственности)

сбор информации о целях и предполагаемом характере деловых отношений

тщательный мониторинг и анализ сделок и информации об источнике средств

DIRECTIVE 2005/60/ECо предотвращении использования финансовых систем в целях

отмывания денежных средств и финансирования терроризма

Статья 3. «Бенефициарный собственник» означает физ.лицо, которое окончательно владеетили контролирует покупателя и/или физ.лицо, от имени которого сделки совершаются, иливедется деятельность. Бенефициарный собственник, по крайней мере, включает в себя:

(а) в случае корпоративных юр. лиц:

физическое лицо, которое окончательновладеет или контролирует юридическоелицо посредством прямого иликосвенного владения (пакет 25% плюсодна акция признается существенным);

физическое лицо, которое осуществляетконтроль над менеджментомюридического лица.

(b) в случае юр.лиц - фондов и правовых конструкций- трастов, которые управляют и распределяютсредства:

Если выгодополучатели установлены – физ. лицо,которое является бенефициаром доли 25% илиболее имущества фонда,траста; ИЛИ

Если выгодополучатели, будут установлены –класс физ.лиц, в чьих основных интересах фонд /траст учреждены/функционируют; ИЛИ

Физ.лицо, осуществляющее контроль над 25% иболее имущества фонда/траста

Статья 1. п 20) Конечный бенефициарный собственник (контролер) – физическое лицо, которое независимо отформального владения имеет возможность осуществлять решающее влияние на управление илихозяйственную деятельность юридического лица непосредственно или через других лиц, что осуществляется, вчастности, путем реализации:

права владения или пользования всеми активам или их значительной частью; ИЛИ

права решающего влияния на формирование состава, результаты голосования, а также осуществлениесделок, которые дают возможность определять условия хозяйственной деятельности, давать обязательныек исполнению указания или выполнять функции органа управления; ИЛИ

имеет возможность осуществлять влияние путем прямого или опосредованного (через иное физическоеили юридическое лицо) владения одним лицом самостоятельно или совместно со связаннымифизическими и/или юридическими лицами долей в юридическом лице в размере 25% и более уставногокапитала или права голоса.

При этом, конечным бенефициарным собственником не может быть лицо, которое имеет формальноеправо на 25% и более уставного капитала или прав голоса в юр.лице, но является агентом, номинальнымдержателем (номинальным собственником) или только посредником в отношении такого права.

Закон Украины О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, фнансирования тероризма или распространения оружия массового поражения (от 14.10.14)

Статья 1:

10) данные, которые дают возможность установить конечного бенефициарногособственника (контролера) – всведения о физическом лице, которые включают ФИО физ.лица, страну постоянного места проживания и дату рождения;

19) Существенное участие – прямое или опосредованное владение одним лицомсамостоятельно или совместно с другими ицами долей в размере 10% и более уставного капитала или права голоса в юридическом лице;

35) Структура собственности – документально подтверждена система взаимоотношений юр.и физ.лиц, что позволяет установить всех конечных собственников (контролеров), в том числе отношения контроля между ними в отношении данного юр.лица, или отсутствие конечных бенефициарных собственников (контролеров)

6) выгодополучатель – лицо, в пользу или интересах которого осуществляется финансоваяоперация

Закон Украины О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, фнансирования тероризма или распространения оружия массового поражения (от 14.10.14)

Бенефициар – выгодополучатель

Council Directive 2003/48/EC(03.06.2003) on taxation ofsavings income in the formof interest payments

Пояснения к Модельной конвенции ОЭСР

Налоговый кодекс (02.12.2010)

COUNCIL DIRECTIVE 2003/48/ECо налогообложении дохода от сбережений в форме выплаты процентов

Статья 2. «Бенефициарный собственник» означает любое физическое лицо, котороеполучает выплату процентов, или для которого осуществляется обеспечение выплатыпроцентов, если только он не представит доказательство, что они были получены илиобеспечены не в его собственных интересах (не для его выгоды), подразумевая при этом:

(а) он действует как платежный агент; или

(b) он действует в интересах юридического лица, организации, прибыль которойналогооблагается в соответствии с обычным режимом налогообложениякоммерческой деятельности, предприятия коллективного инвестирования, илиорганизации, раскрывающей данные такой организации экономическому оператору,

производящему выплату процентов, и последний передает такую информациюкомпетентному органу своего государства-члена учреждения, или

(с) он действует в интересах другого физического лица, которое является бенефициарнымсобственником, и раскрывает платежному агенту личность такого бенефициарногособственника.

Пояснения к Модельной конвенции ОЭСР

«Агент» - лицо, действующее от имени и за счет принципала. Соответственно, доходы

принципала не являются доходами агента (Агентское соглашение).

«Номинальный собственник (получатель)» - лицо, которое является формальным

собственником активов, но не имеет юридических прав принимать решения в

отношении распоряжения активами или получения доходов от активов (Простое

Трастовое соглашение).

Термин «кондуитная компания» обычно используется вместо «посредника», означает

промежуточная компания, которая являясь формальным собственником дохода, имеет

очень ограниченные права по распоряжению такими доходами; фактически

функционирует только как администратор в интересах связанных лиц (чаще

акционеров).

Налоговый Кодекс Украины

Статья 103. п.3)

Бенефициарным (фактическим) получателем (собственником) дохода для целейприменения пониженной ставки налога согласно правилам международного договораУкраины в отношении дивидендов, процентов, роялти, и др. вознаграждений нерезидента,полученных с источником происхождения в Украине, считается лицо, которое имеет правона получение таких доходов.

При этом, бенефициарным (фактичекским) получателем (собственником) дохода не можетбыть юридическое или физическое лицо, даже если такое лицо имеет право на получениедохода, но является агентом, номинальным держателем (номинальным собственником)или только посредником в отношении такого дохода.

Мировые тенденции по гармонизации налогообложения

Борьба с «вредоносными» налоговыми режимами и льготами (harmful taxpractice) и приоритет на увеличения прозрачности сделок путем обязательногообмена информацией о правилах применения преференционных режимов

Усиление «прозрачности» групповых структур (look-trough) в транс-граничныхсделках, в частности увеличение доступности информации об акционерах, ихбанковских счетах и активах по запросу

Усовершенствование применения термина «реальности» (substance) поотношению к компаниям:

Резидентство органа управления (членов Совета директоров) Наличие квалифицированного персонала (в зависимости от деятельности

компании) Наличие фактического офиса Хранение бухгалтерской документации в стране резидентности Наличие банковского счета в стране резидентности Место принятия решений

• Национальный уровень – законодательство и правила

• Трансфертное ценообразование – применение обычных цен, контроль «связанности лиц»

• Правила недостаточной капитализации – привлечение долгового капитала вместо акционерного

• CFC - контролируемые иностранные компании – перевод компаний с высокой доходнстью в низконалоговую юрисдикцию

• Международные договора

• Оговорка Treaty-shopping – создание компании исключительно для использования преимуществ соглашения (кондуитные)

• Судебные доктрины

• Экономического содержания (economic substance)

• Превалирования сути над формой (substance over form)

• Доктрина деловой цели (business purpose)

Позиция Судов в отношении Бенефициаров

Физическое лицо

Оффшорная компания

Оншорная компания

Операционная компания

дивиденды

роялти

роялти

Конечный Бенефициарный

собственник /UBO/

IP

Бенефициарныйполучатель дохода

/Beneficiary/



Оншорнаякомпания


дивиденды

роялти

роялти

Конечный бенефициарный


IP

Бенефициарныйполучатель дохода

/Beneficiary/

Обмен информацией

На 01.04.2014 действуют договора с 71 странами. Расширенная редакция статьи «Обмен информацией» содержится в договорах с: Мексикой, Саудовськой Аравией, Кипром, Ирландией, Мальтой.

2013 г. – подписано Соглашение с Белизом

Ведется работа по заключениюдоговоров с БВО, Островом Мен, Арубой, Бахрейном, Каймановымиостровами, Панамою, Андорой

Инициировано переговорный процессс Антигуа и Барбуда, Багамськиеострова, Бермудськие острова, Сент-Мартен, Сент-Винсент и Гренадины, Сент-Люсия, Сейшельськие острова

В рамках договора об избежаниидвойного налогообложения

Обмен информации с оффшорнымиюрисдикциями

Трасты и Фонды

Структуры защиты активов

Защита и наследование

Договор

Действует согласно Общему праву (Common

Law)

Не подлежит регистрации

Исключительно распределяет доходы

Внесение изменений означает изменение

Договора

Бенефициары обычно определяются

Договором

Учредитель не может вмешиваться в

управление

Юридическое лицо

Действует согласно Гражданскому Закону (Civil Code)

Подлежит гос. регистрации

Может вести коммерческую деятельность

Разрешено внесение изменений в Устав

Бенефициары определяются отдельным документом

Учредитель может быть Протектором, влиять на управление

ТРАСТ ФОНД

Траст / Trust

АКТИВЫ

PROTECTOR

Попечитель Траста

Виды Трастов

Bare Trust (простой) Fixed Trust

(фиксированный)

Discretionary Trust

(дискреционный)

Документально

отношения

закрепляются в виде

простого трастового

договора или Declaration

of Trust, согласно

которому Бенефициар

фактически имеет права

полноценного

собственника

Доля (часть) каждого

Бенефициара закрепляется

в Трастовом Договоре (Trust

Deed) и каждый

Бенефициар является

фактическим

собственником (по праву

справедливости) своей

доли

Определяется круг /класс

Бенефициаров согласно

Пожеланиям Учредителя (List of

Wishes). Трасти имеют право по

своему усмотрению

распределять доходы от

трастового фонда между

Бенефициарами.

Частный семейный фонд / Foundation

Protector

ПопечительAuditor

Ревизор

АКТИВЫ

Права Учредителя Фонда

Учредитель создает Фондпутем одностороннегозаявления о создании, составленном в письменнойформе с соответствующимзаверением подписи.

Может действовать от своегоимени, или, дляконфиденциальности, черезфидуциарного учредителя.

передает свои активы в собственность Фонда и

после передачи теряет все права на активы;

назначает Совет управления Фондом;

определяет круг Бенефициаров, которые могут

пользоваться доходами и активами Фонда;

может определять конкретные и обязывающие

критерии управления, зафиксировав их в Уставе

Фонда, дополнении к Уставу Фонда или

регламенте;

может оставить за собой право на отзыв или

изменение Заявления о создании Фонда

Обязанности Совета Фонда

Совет Фонда руководитимуществом Фонда попринципам добросовестногоуправления, учитываяволеизъявление УчредителяФонда в соответствии с цельюФонда согласно положений, определенных в соответствующих документахФонда

Совет Фонда вправе вноситьизменения в документы Фонда, еслив Уставе сохранено такое право;

несет ответственность завыполнение цели Фонда;

несет ответственность передБенефициарами;

контролируется Протектором(Наблюдательным Советом)

Права Бенефициаров Фонда

Бенефициар – физическое или юридическое лицо (или группа лиц), определенное Учредителем, которое может и получает экономическую выгоду от деятельности Фонда, без условия внесения вкладов.

пользоваться выгодами (доходом) отдеятельности Фонда;

ознакомливаться с Уставом Фонда, дополнениями к Уставу Фонда и возможными Регламентами;

получать справки, документы отчетности и бухгалтерской отчетности, правоознакамливаться с бухгалтерскимикнигами и документами, проводить анализвсех фактов и соотношений, в частности в отношении бухгалтерской отчетности;

детально права прописываются в документах Фонда

Полномочия Протектора

Протектор – лицо, контролирующее целевоесоответствие управления и использования имущества Фонда

лица, названные Учредителем, кторые в достаточной меревладеют специальнымизнаниями в области права и экономики; или

Учредитель Фонда.

должен быть независимым от ФондаОрганом и обязуется предоставитьданные, на основании которыхисключается его зависимость.

в частности не может быть:

член другого органа Фонда;

лицо, имеющее трудовые отношения с Фондом;

лицо, имеющее тесные родственные связи с членами органов Фонда; или

бенефициар Фонда

Акционер 2Кипр

ФЛ 1 ФЛ 2

Холдинговая компания

Кипр

Фасадная компанияНидерланды

Акционер 1Кипр

Соглашение Акционеров

передача активов

50%

100%

Семейный ФондЛихтенштейн

50%

и др. наследники

ФЛ 2

. . .

Реструктуризация в Фонд / Траст

UBO – не определенКонтролер – Совет Фонда

UBO, Контролер -Акционер

Бенефициар VS Выгодополучатель

Критерии раскрытия информации о UBO

• Имеет существенное участие – доля10% и более в капитале Локальнойкомпании

• Имеет возможность осуществлятьрешающее влияние на управлениеи хоз.деятельность , в частностипутем владения долей 25% и болееуставного капитала Локальнойкомпании

• ИЛИ выполнять функции органауправления


. . .

Нерезидентная компания

Локальная компания

Конечный бенефициаоный


% доля

Существенная доля 10% и >

Непрямой

контроль Выгодополучатель

Выгодополучатель

Потенциальные риски и источники получения информации

• СМИ, заявления, публичныевыступления

• Документы подтверждающие правауправления, распоряжения,контроля – номинальныесоглашения, трастовые договора,Доверенности

• Показания свидетелей –сотрудников

• Международные запросы направленные на выявление Бенефициарных собственников

Физическое

лицо

Локальная компания



Непрямой

контроль

… Н7

20%

20%

Н1ФИЗ.ЛИЦО

20%

Бенефициар доходов: дивиденды





дивиденды

дивиденды

дивиденды



Выгодополучательдивидендов

Выгодополучательдивидендов





дивиденды

роялти

роялти



IP

Бенефициар доходов: роялти

Лицензионное соглашение

Сублицензионноесоглашение

Выгодополучательроялти


лицо




дивиденды

Доход принципала

проценты



Выгодополучательпроцентов

Бенефициар доходов: проценты

Агентское соглашение

Договор займа


лицо




дивиденды

проценты



Выгодополучательпроцентов

Дивиденды /Проценты

Договор займа

Благодарю за внимание

+38 044 2299230

+38 067 2319316

Skype: Solano.Adviser

e-mail: [email protected]

mailto:[email protected]