076 gabarito dever de casa simulados

OAB 2 FASE 2010.2 TRABALHO Prof. Renato Saraiva

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PEA PROFISSIONAL:

Jos da Silva, empregado do Supermercado Devo e no Nego LTDA desde 02.03.2004, exercendo a funo de caixa de

supermercado, foi dispensado em 02.03.2010 por justa causa (insubordinao) uma vez que se recusou a lavar os banheiros

da empresa aps o trmino do expediente normal de trabalho, recebendo como indenizao apenas o saldo de salrios.

Considerando a situao hipottica acima descrita, elabore na condio de advogado de Jos da Silva, a medida judicial

cabvel capaz de preservar seus direitos trabalhistas.

RESPOSTA:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ TITULAR DA .... VARA DO TRABALHO DE ....

JOS DA SILVA, qualificao e endereo completo, vem, por seu advogado abaixo assinado, conforme instrumento de mandato em anexo, que receber intimaes no endereo na rua ..., com fundamento no art. 840, 1., da CLT, propor a presente RECLAMAO TRABALHISTA em face da empresa DEVO E NO NEGO LTDA Ltda, qualificao e endereo completo, pelos seguintes motivos de fato e de direito adiante transcritos: I DOS FATOS: O reclamante foi admitido pela empresa reclamada em 02.03.2004, exercendo a funo de caixa de supermercado. Ocorre que, injustamente, o autor foi dispensado em 02.03.2010 por suposta justa causa (insubordinao) uma vez que se recusou a lavar os banheiros da empresa aps o trmino do expediente normal de trabalho, recebendo como indenizao apenas o saldo de salrios. No caso em tela, resta patente que o reclamante no cometeu qualquer falta grave justificadora de sua dispensa por justa causa, ao contrrio, o empregador reclamado que estava cometendo falta grave capitulada no art. 483, a, da CLT, pois estava exigindo do obreiro autor servios alheios ao contrato, uma vez que a funo do reclamante era de caixa e no de servente ou mesmo auxiliar de servios gerais.

Pelo exposto, no restou outra alternativa ao reclamante a no ser propor a presente reclamao trabalhista, objetivando a converso da dispensa por justa causa em dispensa imotivada, com a conseqente condenao da demandada ao pagamento de todas as parcelas provenientes da dispensa sem justa causa,

III DOS PEDIDOS: Isto posto, requer o reclamante: a) a converso da dispensa por justa causa efetivada de forma ilegal e arbitrria pela empresa demandada em dispensa imotivada, com a conseqente condenao da reclamada ao pagamento de aviso prvio e sua integrao para todos os fins (art. 487, 4., da CLT), bem como pagamento das verbas rescisrias, a seguir especificadas: frias proporcionais,


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acrescidas do tero constitucional; 13. salrio proporcional; indenizao compensatria de 40% do FGTS e saldo de salrios; b) liberao das guias de seguro-desemprego, sob pena de pagamento de indenizao substitutiva, nos moldes da Smula 389 do TST, bem como liberao das guias para saque do FGTS;

c) a condenao da reclamada em honorrios advocatcios, em face do art. 133 da Constituio Federal, art. 20 do Cdigo de Processo Civil e art. 22 da Lei 8.906/1994, no percentual de 20% incidente sobre o valor da condenao, requerendo, ademais, que as parcelas incontroversas sejam quitadas na audincia, sob as penas do art. 467 da CLT. Por ltimo, requer a notificao da reclamada, no endereo constante desta pea vestibular para, querendo, contestar os termos da presente reclamao, sob pena de revelia e confisso quanto matria ftica.

Protesta em provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial prova documental, testemunhal e depoimento pessoal da reclamada, sob as penas da lei, dando valor causa de R$ .... Termos em que,

E. deferimento. Local e data,

QUESTES SUBJETIVAS:

1 Empregadora domstica idosa e doente solicitou que seu filho comparecesse na condio de preposto, portando ordem

escrita, audincia trabalhista que lhe movia sua ex-empregada. O Juiz do Trabalho no aceitou a representao e

considerou-a revel. Est correta a deciso? Fundamente.

RESPOSTA: No est correta a deciso do magistrado, uma vez que a Smula 377 do TST estabelece que exceto quanto

reclamao de empregado domstico ou contra micro ou pequeno empresrio, o preposto deve ser necessariamente

empregado do reclamado (inteligncia do art. 843 1 da CLT e do art. 54 da Lei Complementar n 123/2006).

2 correto afirmar, diante da regra do art. 29, caput, da CLT, que o contrato de trabalho contrato do tipo solene? Por qu?

RESPOSTA: O contrato de trabalho informal, no solene. Segundo o art. 443 da CLT, o contrato de trabalho poder ser

verbal ou escrito, expresso ou tcito, por prazo indeterminado ou determinado. O fato do art. 29 da CLT determinar que a

CTPS deve ser assinada no prazo de 24 horas no significa dizer que no possa existir o contrato. No direito do trabalho

impera o princpio da primazia da realidade. Logo, presentes os requisitos caracterizadores da relao de emprego, estar

configurado o pacto laboral, mesmo que a carteira de trabalho e previdncia social no tenho sido assinada, sendo tal ato

considerado apenas uma infrao administrativa.


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3 Formalizada a penhora sobre bens pessoais do scio, a empresa devidamente intimada da constrio. Passados dois

meses, foi designado leilo, a ocorrer 30 dias depois, intimando-se a empresa e, igualmente, scio, proprietrio do imvel, o

qual, no prazo de 15 dias da sua cincia do leilo, apresenta embargos de terceiros. Os embargos so liminarmente

indeferidos, sob o seguinte fundamento Indefiro o processamento dos embargos de terceiro, por manifesta

intempestividade, tendo em vista a no observncia do prazo previsto no art. 884, caput, da CLT. O juiz agiu corretamente?

Em caso negativo, qual medida judicial a ser adotada? Fundamente

Resposta: O juiz no agiu corretamente. Conforme estabelece o art. 1.046 do CPC, quem, no sendo parte no processo,

sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito,

arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer lhes sejam

manutenidos ou restitudos por meio de embargos de terceiro.

Neste contexto, dispe o art. 1.048 do CPC que os embargos de terceiro podem ser opostos a qualquer tempo no

processo de conhecimento, enquanto no transitada em julgado a sentena.

Todavia, no processo de execuo, os embargos de terceiro somente podem ser opostos at cinco dias depois da

arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. No caso em tela, percebe-se que a ao de embargos de terceiros tempestiva, uma vez que foi ajuizada dentro do prazo

previsto no art. 1048 do CPC, cabendo a interposio de agravo de petio, com fundamento no art. 897, a, CLT.

4 Empregador autuado pelo Auditor Fiscal do Trabalho, tendo em conta no haver recolhido FGTS sobre as frias vencidas

pagas a empregado quando da resciso do contrato de trabalho, impetra mandado de segurana perante a Justia do

Trabalho. Notificada a autoridade coatora e prestadas as informaes, o juzo declara sua incompetncia e determina a

remessa dos autos Justia Federal. A atitude do magistrado foi correta? Em caso negativo, qual medida judicial deve ser

adotada pelo impetrante?

RESPOSTA: A atitude do magistrado no foi correta. Conforme previsto no art. 114, VII, da CF/88 (com redao dada pela E.C.

45/2004), compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos

empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho. Logo, sendo patente a competncia material da Justia

do Trabalho para processar e julgar o feito, deve o impetrante interpor recurso ordinrio, com base no art. 896, I, da CLT.

5 Advogado empregado, eleito dirigente do Sindicato dos Advogados, pode ser dispensado sem justa causa da Faculdade de

Direito em que, como professor, leciona prtica forense? Justifique sua resposta

Resposta: Sim, o advogado empregado eleito dirigente do Sindicato dos Advogados poder ser dispensado sem justa causa da

Faculdade de Direito em que leciona como professor de prtica forense, uma vez que a Smula 369, item III, do TST,

estabelece que o empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical s goza de estabilidade se exercer na empresa

atividade pertinente categoria profissional do sindicato para qual foi eleito dirigente, o que, evidentemente, no a

hiptese. Logo, o advogado poder ser dispensado sem justa causa da Faculdade, no se aplicando, no caso, a estabilidade

prevista no art. 8, VIII, da CF/88.


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PEA PROFISSIONAL:

Joo laborou para a empresa 171 LTDA, na funo de auxiliar de servios gerais, no perodo de 10.02.2005 a 15.01.2010,

sendo dispensado sem justa causa e recebendo as verbas rescisrias no prazo legal. Trinta dias aps a sua dispensa, Joo

ingressou com reclamao trabalhista em face da empresa 171 LTDA requerendo o pagamento das seguintes parcelas:

A adicional de insalubridade durante todo o pacto laboral, no percentual de 40% do salrio mnimo, j que recolhia lixo do

escritrio da empresa;

B integrao ao salrio das ajudas de custo recebidas em face de despesas que efetuava em atividades externas realizadas

no interesse da empresa, com pagamento dos reflexos correspondentes;

C devoluo de descontos no seu salrio durante todo o contrato de trabalho atinente previdncia privada que o

empregado livremente aderiu no ato da contratao;

Pelo exposto, na qualidade de advogado da Empresa 171 LTDA promova a pea de resistncia adequada que o caso em tela

desafia, fundamentando na legislao em vigor e no entendimento jurisprudencial predominante.

RESOLUO DA PEA PROFISSIONAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE

PROCESSO N...

EMPRESA 171 LTDA, nos autos da RECLAMAO TRABALHISTA em epgrafe, movida por JOO em face da ora contestante,

vem, por seu advogado infra-firmado, que receber intimaes no endereo da rua..., com fundamento no art. 847 da CLT c/c

art. 300 do CPC, apresentar sua

CONTESTAO

Pelos motivos de fato e direito adiante descritos:

I DO MRITO:

O reclamante foi contratado pela empresa contestante em 10.02.2005, para exercer a funo de auxiliar de servios

gerais, sendo dispensado sem justa causa no dia 15.01.2010 e recebendo as verbas rescisrias no prazo legal.


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No obstante a empresa reclamada ter cumprido com todas as suas obrigaes contratuais, o autor, em verdadeira

aventura jurdica, ajuizou reclamao trabalhista requerendo o pagamento das seguintes parcelas:

A adicional de insalubridade durante todo o pacto laboral, no percentual de 40% do salrio mnimo, j que recolhia lixo do

escritrio da empresa;

B integrao ao salrio das ajudas de custo recebidas em face de despesas que efetuava em atividades externas realizadas

no interesse da empresa, com pagamento dos reflexos correspondentes;

C devoluo de descontos no seu salrio durante todo o contrato de trabalho atinente previdncia privada que o

empregado livremente aderiu no ato da contratao;

Todavia, conforme adiante se demonstrar, no merecem prosperar os pedidos autorais.

Em relao ao adicional de insalubridade postulado, o obreiro reclamante no possui qualquer direito uma vez que a

OJ n 4 da SDI-I do TST, item II, esclarece que a limpeza em residncias e escritrios e a respectiva coleta de lixo no podem

ser consideradas atividades insalubres, ainda que constatadas por laudo pericial, porque no se encontram dentre as

classificadas como lixo urbano na Portaria do Ministrio do Trabalho. Logo, totalmente infundado o pedido de pagamento de

insalubridade requerido pelo demandante.

Quanto ao pedido de integrao ao salrio das ajudas de custo recebidas e conseqentes reflexos em funo das

despesas que o reclamante efetuava em atividades externas de interesse da empresa, tambm no merece prosperar j que

o art. 457, 2 da CLT estabelece, em letras de fogo, que as ajudas de custo no integram o salrio, sendo totalmente

indevida tal integrao.

Por ltimo, no que atine ao pedido devoluo de descontos no seu salrio durante todo o contrato de trabalho

atinente previdncia privada que o empregado livremente aderiu no ato da contratao, tambm totalmente infundada tal

postulao de devoluo de descontos, uma vez que houve livre adeso pelo obreiro, considerando ainda que a OJ n 160 da

SDI-I do TST esclarece que invlida a presuno de vcio de consentimento resultante do fato de ter o empregado anudo

expressamente com descontos salariais na oportunidade da admisso, devendo ser exigida a demonstrao concreta do vcio

de vontade.

II DO REQUERIMENTO FINAL

Por todo o exposto, espera e confia a Reclamada que sero julgados improcedentes todos os pedidos formulados

pelo Reclamante, em face de toda a fundamentao supra, com a conseqente condenao do autor ao pagamento das

custas judiciais, conforme previsto no art. 789, II, da CLT, requerendo, por cautela, em caso de eventual condenao, a

compensao das verbas pagas pelos mesmos ttulos no decorrer do contrato, evitando-se, assim, o enriquecimento sem

causa do Autor.

Protesta por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial prova documental, testemunhal e

depoimento pessoal do Reclamante.


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Termos em que,

Espera Deferimento.

Local e Data,

Advogado/OAB

QUESTES SUBJETIVAS:

01 Maria, menor de 13 anos, sem a autorizao do seu responsvel legal, prestou servios, de forma clandestina, para a

empresa X, durante 01 ano, percebendo 01 salrio mnimo por ms, quando foi dispensada sem justa causa, sem nada

receber, alegando a empresa que, como Maria era menor, o contrato seria nulo e a mesma no teria direto a nenhuma

indenizao. Como advogado de Maria o que vc faria? Ela tem algum direito trabalhista? Justifique.

RESPOSTA: Como advogado de Maria, ajuizaria reclamao trabalhista postulando o reconhecimento do vnculo de emprego

com a empresa X, com conseqente assinatura e baixa da CTPS e pagamento de todas as verbas trabalhistas, em especial,

frias, 13 salrio, aviso-prvio, FGTS e multa de 40% do FGTS. No caso em tela, apesar da CF/88, art. 7, inciso, XXXIII, proibir

o trabalho ao menor de 16 anos, no h como Maria devolver o servio prestado, no h como se voltar situao anterior.

Ademais, no pode o empregador, valendo-se de sua prpria torpeza, argir nulidade contratual pelo fato de Maria ser

menor, com o simples propsito de se eximir da sua responsabilidade contratual, o que, se aceito, geraria o enriquecimento

sem causa do empregador infrator.

02 Joo, sem justificar a razo de sua recusa, negou-se a fazer horas-extras, apesar de ter feito acordo de prorrogao com o

empregador. Quais as conseqncias jurdicas que podero advir para Joo em face dessa recusa? Justifique

RESPOSTA: Neste caso Joo poder ser punido pelo empregador, cabendo, inclusive, a dispensa por justa causa do obreiro em

face da insubordinao verificada, infrao esta capitulada no art. 482, h, da CLT.

03 Pedro ingressou com Reclamao Trabalhista perante a Justia do Trabalho alegando que laborou como empregado para

a empresa Y, mas que no teve a sua CTPS assinada, requerendo, por conseguinte, os direitos provenientes da sua condio

de empregado. A empresa reclamada alegou que Pedro era mero prestador de servios autnomo, logo no sendo devida

qualquer verba oriunda de relao de emprego . Diante do exposto, responda justificadamente, como se distribui, nesse caso,

o nus da prova quanto natureza jurdica da relao havida entre as partes.


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RESPOSTA: Conforme previsto no artigo 818 da CLT e artigo 333 do CPC, o autor deve provar o fato constitutivo do seu direito

e o ru, por sua vez, dever demonstrar o fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. No caso em tela,

admitindo a empresa a prestao de servios pelo obreiro, no como empregado, mas como simples prestador de servios,

atraiu a mesma para si o nus da prova, por ter alegado fato impeditivo do direito do autor. Neste contexto, estabelece a

Smula 212 do TST que o nus de provar o trmino do contrato de trabalho quando negados a prestao de servio e o

despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao

empregado.

04 A ausncia do Reclamante, quando adiada a instruo aps contestada a ao em audincia, acarreta o arquivamento do

processo? Justifique

RESPOSTA: Quando o reclamante falta audincia inaugural, tambm chamada de audincia de conciliao, o artigo 844 da

CLT determina o arquivamento da reclamao trabalhista. Todavia, a ausncia do reclamante audincia de instruo no

acarreta o arquivamento da reclamao trabalhista, mas apenas a confisso do mesmo quanto matria ftica caso na

audincia anterior tenha ficado designado que o obreiro autor prestaria o seu depoimento pessoal. Ademais, vale destacar

que a Smula 74 do TST estabelece que aplica-se a pena de confisso parte que, expressamente intimada com aquela

cominao, no comparecer audincia em prosseguimento, na qual deveria depor.

05 No processo do trabalho foi indeferida a prova pericial requerida pelo reclamante como indispensvel defesa de seus

direitos. Na qualidade de advogado do reclamante, qual medida dever ser adotada? Justifique.

RESPOSTA: Na qualidade de advogado do reclamante, dever o mesmo manifestar, na primeira oportunidade que tiver que

falar nos autos ou em audincia, o seu inconformismo, o seu protesto (art. 795 da CLT), argindo cerceamento de defesa com

base no art. 5, inciso LV da CF/88, ratificando o seu inconformismo em razes finais. Posteriormente, prolatada a sentena,

caso a mesma tenha sido desfavorvel ao interesse do seu cliente, especialmente em funo da no realizao da prova

pericial, dever o advogado do reclamante interpor recurso ordinrio no prazo de 08 dias (art. 895 da CLT), requerendo no

recurso, preliminarmente, a nulidade do julgado por cerceamento de defesa, com a devoluo dos autos primeira instncia e

reabertura da instruo processual com a realizao da prova pericial anteriormente negada.

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