2หุ้นส่วนบริษัท
TRANSCRIPT
ขอบเขตการบรรยาย: หางหนสวนสามญ [ORDINARY PARTNERSHIP]มาตรา 1025 – 1063 ( 38 มาตรา)
1.ลกษณะของหางหนสวนสามญ•ลกษณะทวไป•ลกษณะพเศษ
2. การจดตงหางหนสวนสามญ
3.ความเกยวพนระหวางผเปนหนสวนดวยกนเอง
มาตรา 1012
“อนวาสญญาจดตงหางหนสวนหรอบรษทนน คอ สญญาซงบคคลตงแตสองคนขนไป ตกลงเขากนเพอกระท ากจการรวมกน ดวยประสงคจะแบงปนก าไรอนจะพงไดแตกจการทท านน”
3
5
42
หางหนสวนสามญ [ ORDINARY PARTNERSHIP]
•ลกษณะทวไปของหางหนสวนสามญ ตามมาตรา 10121. เปนสญญา2. ตองมบคคลตงแต 2 คนขนไป3. มการตกลงเขากน4. กระท ากจการรวมกน5. ประสงคจะแบงก าไรอนจะพงไดจากกจการทท านน
1. เปนสญญา ...?
•ตองน าหลกกฎหมายวาดวยนตกรรม – สญญา มาปรบใช ไดแก
1. วตถประสงคของนตกรรม
2. การแสดงเจตนา
2. ตองมบคคลตงแต 2 คนขนไป...?ขอสงเกต
1. บคคลผเขาท าสญญาอาจเปนบคคลธรรมดาหรอนตบคคลกได
Q:1 บคคลธรรมดาตกลงรวมกบนตบคคลจดตงหางหนสวนสามญไดหรอไม ?
A: ในทางปฏบต ตามระเบยบส านกงานทะเบยนหนสวนบรษทกลางวาดวยการจดทะเบยนหางหนสวนบรษท =กระทรวงพาณชยยอมรบการจดทะเบยนให นตบคคลเขาเปนหนสวนในหางหนสวนได (ค าพพากษาฎกาท 3657/2531 และ 3848/2531 ยนยนวานตบคคล (บรษท) กเขาเปนหนสวนในหางหนสวนได
บรษทสนธาน คอมเพลกซ จ ากด
หางหนสวนสามญ ??
2. ตองมบคคลตงแต 2 คนขนไป...?ขอสงเกต
1. บคคลผเขาท าสญญาอาจเปนบคคลธรรมดาหรอนตบคคลกได
Q: 2 บรษทจ ากดกบบรษทจ ากดท าสญญาจดตงหางหนสวนสามญไดหรอไม?
A: โดยหลก ท าได แตมขอยกเวน ตามพระราชบญญตบรษทมหาชนจ ากด มาตรา 12
“หามมใหบรษทเปนหนสวนในหางหนสวนสามญ หรอหนสวนไมจ ากดความรบผดในหางหนสวนจ ากด
ความตกลงใดอนมผลเปนการฝาฝนวรรคหนงความตกลงนนเปนโมฆะ”
**ค าวา “บรษท” ทกลาวไวในพระราชบญญตบรษทมหาชนจ ากด มาตรา 12 นน หมายถง บรษทจ ากด (บรษทเอกชน)**
บรษทสนธาน คอมเพลกซจ ากด
บรษททวยนต มารเกตตง จ ากด
หางหนสวนสามญ ??
2. ตองมบคคลตงแต 2 คนขนไป...?ขอสงเกต
1. บคคลผเขาท าสญญาอาจเปนบคคลธรรมดาหรอนตบคคลกได
Q: 3. บคคลธรรมดารวมกบบรษทมหาชนจ ากด ท าสญญาจดตงหางหนสวนสามญไดหรอไม? A: ไมได ตามพระราชบญญตบรษทมหาชนจ ากด มาตรา 12
Q:4. หากบคคลธรรมดารวมกบบรษทมหาชนจ ากด จดตงหางหนสวนจ ากด ? A: ได เพราะหางหนสวนจ ากดกฎหมายก าหนดตองมหนสวนอยสองจ าพวก ถาจะใหสญญา
จดตงหางหนสวนจ ากดมผลตามกฎหมาย ตองปรากฏวาหนมจะตองเปนหนสวนจ าพวกไมจ ากดความรบผด สวนบรษทซเอด ยเคชนจ ากด (มหาชน) จะตองเปนพวกจ ากด
ความรบผด
หางหนสวนสามญ ??
บรษท ซเอดยเคชน จ ากด (มหาชน)
บรษท ซเอดยเคชน จ ากด (มหาชน)
หางหนสวนจ ากด ??
2. ตองมบคคลตงแต 2 คนขนไป...?
ขอสงเกต
2. กฎหมายก าหนดจ านวนบคคลผเขาท าสญญาขนต าไววาตงแต 2 คนขนไป แตไมไดก าหนดจ านวน
ขนสงเอาไว ดงนนจ านวนผเปนหนสวนจงอาจมจ านวนไดไมจ ากด
3. มการตกลงเขากน...?• คสญญาตองตกลงเขากนโดยน าทนมาเขารวม ซงทนทจะเขารวมนนอาจเปนเงน ทรพยสนสงอน หรอแรงงานกได
(มาตรา 1026, 1083,1108,1119 และ 1221)
• ขอสงเกต
1. บางกรณกฎหมายก าหนดไวโดยเฉพาะวาผเปนหนสวนจะลงหนดวยประการอนไมได เชน มาตรา 1083
2. ผทมไดน าทนมาลงในหางหนสวน แมจะมสทธไดรบสวนแบงก าไรจากผเปนหนสวน แตกไมมฐานะเปนหนสวนในหางหนสวน
3. สญญาจดตงหางหนสวนและบรษทจะตองมการตกลงเขากนโดยน าทนมาเขารวม ดงนน การท ามาหาไดรวมกนฉนพนอง เชน กงส จง
ไมใชสญญาหางหนสวน
4. การลงแรงโดยมวตถประสงคตองการรบคาจาง ยอมไมเปนการลงหนในหางหนสวน แมจะก าหนดใหผลงแรงไดรบก าไรในหางหนสวน
ดวยกไมท าใหผนนเปนหนสวน เพราะวตถประสงคของการลงแรงไมไดมเจตนาเพอตองการลงทน
4. กระท ากจการรวมกน ...?
•ความหมายของ ค าวา “กระท ากจการรวมกน” มหลกส าคญ 3 ประการ คอ
•1. การมสวนไดเสยรวมกน
•2. ไมท าการคาขายแขงกน
•3. การมสวนในการจดการและดแลครอบง าการจดการ
5. ประสงคจะแบงก าไรอนจะพงไดจากกจการทท านน...?
•ตองมวตถประสงคเพอหาก าไรมาแบงปนกนระหวางผเปนหนสวน
• “การแบงก าไร” ตามมาตรา 1012 หมายความเฉพาะ การแบงเงนทเหลอหลงจากหกคาใชจายและตนทนแลว
ซงเรยกวา “ก าไรสทธ (NET PROFIT)
• ดงนน จง ไม หมายความรวมถง –การแบงรายรบ (GROSS RETURN) หรอ การแบงรายได (INCOME) หรอ การ
แบงผลผลต (PRODUCTION SHARING)
มาตรา 1025
“หางหนสวนสามญ คอ หางหนสวนประเภทซงผเปน
หนสวนหมดทกคน ตองรบผดรวมกนเพอหนทงปวงของ
หนสวนโดยไมมจ ากด”
1 2
3
หางหนสวนสามญ [ ORDINARY PARTNERSHIP]
•ลกษณะพเศษของหางหนสวนสามญ
1. ผเปนหนสวนทกคนตองรบผดรวมกน
2. ผเปนหนสวนตองรวมรบผดในหนทกชนดของหาง
3. ผเปนหนสวนตองรวมรบผดโดยไมจ ากดจ านวน
1. ผเปนหนสวนทกคนตองรบผดรวมกน...?
ผเปนหนสวนทกคนในหางหนสวนจะตองรวมกนรบผดในหนของหางหนสวนอยาง ลกหนรวม และ ไมอาจแบงแยกความรบผดในหนสนของหางหนสวนแกบคคลใดบคคลหนงหรอตามสวนทลงทน
ตวอยาง
หางหนสวนสามญไมจดทะเบยนจนสมสามเกลอ มวตถประสงคเพอคาขายจนสม มปาแขก อยแกว และลงค าปนเปนหนสวน ตอมาปาแขกไดซอเนอหมจากรานเตงหนงหมสด จ านวน 150,000 บาท เพอใชในกจการของหางหนสวน เมอถงก าหนดช าระ ปาแขกผดนดช าระหน รานเตงหนงหมสดจงเรยกใหอยแกว ผเปนหนสวนรบผดทงจ านวน 150,000 บาท เชนน
Q1: อยแกวจะอางวาตนไมตองรบผด เพราะตนไมไดเปนผท าสญญาไดหรอไม?
Q2: อยแกวจะอางวาตนตองรบผดเพยง 50,000 บาท ตามสดสวนของการลงหนไดหรอไม?
ขอสงเกต: การรวมกนรบผดเปนลกษณะส าคญของหางหนสวนสามญ ไมวาหางหนสวนสามญนนจะมการจดทะเบยนเปนหางหนสวนสามญนตบคคลหรอไมกตาม**
2. ผเปนหนสวนตองรวมรบผดในหนทกชนดของหาง...?
• ผเปนหนสวนทกคนตองรวมรบผดในหนทเกดจากการกระท าในทางทเปนธรรมดาการคาขายของหางหนสวนนน
ตามมาตรา 1050
“การใด ๆ อนผเปนหนสวนคนใดคนหนงไดจดท าไปในทางทเปนธรรมดาการคาขายของหางหนสวนนน ทานวาผเปนหนสวน
หมดทกคนยอมมความผกพนในการนน ๆ ดวย และจะตองรบผดรวมกนโดยไมจ ากดจ านวนในการช าระหน อนไดกอใหเกด
ขนเพราะจดการไปเชนนน”
ขอสงเกต: ไมวาหนนนจะเกดขนจากมลสญญาหรอมลละเมดกตาม **
ตวอยางวาดวย จนสมสามเกลอ!!
ตวอยางท 1 หางหนสวนสามญไมจดทะเบยนจนสมสามเกลอ มวตถประสงคเพอคาขายจนสม มปาแขก อยแกว และลงค าปนเปนหนสวน ตอมาปาแขกไดซอเนอหม
จากรานเตงหนงหมสด จ านวน 150,000 บาท เพอใชในกจการของหางหนสวน เมอหนคาซอเนอหมเปนหนทเกดจากการกระท าในทางทเปนธรรมดาการคาขายของ
หางหนสวน ดงนน ปาแขก อยแกวและลงค าปน จงตองรวมกนรบผดในหนดงกลาว
ตวอยางท 2 หางหนสวนสามญไมจดทะเบยนจนสมสามเกลอ มวตถประสงคเพอคาขายจนสม มปาแขก อยแกว และลงค าปนเปนหนสวน ตอมาอยแกวท าสญญากเงน
จากเจเกยว เพอน ามาใชในกจการของหางจ านวน 100,000 บาท เมอหนกยมเงนเปนหนทเกดจากการกระท าในทางทเปนธรรมดาการคาขายของหางหนสวน เพราะ
เปนการกยมเงนมาเพอใชในกจการของหาง ดงนน ปาแขก อยแกวและลงค าปนจงตองรวมกนรบผดในหนดงกลาว
ตวอยางท 3 จากตวอยางท 1 หากระหวางทปาแขก ขบรถเพอไปซอเนอหม ไดขบรถชนลงตไดรบบาดเจบ ลงตจงเรยกคาสนไหมทดแทนในเหตละเมดดงกลาวจ านวน
100,000 บาท เมอการท าละเมดเกดขนในขณะทปาแขกผเปนหนสวนก าลงจดการงานของหางหนสวน หนมลละเมดดงกลาวจงผกพนผเปนหนสวนทกคน ดงนน ปา
แขก อยแกว และลงค าปน จงตองรวมกนรบผดในหนดงกลาว
3. ผเปนหนสวนตองรวมรบผดโดยไมจ ากดจ านวน...?• ผเปนหนสวนในหางหนสวนสามญทกคนจะตองรบผดในหนสนของหางโดยไมจ ากดจ านวน ผเปนหนสวนจะปฏเสธไมยอมช าระหนในสวนทเกนกวาสวนลง
หนของตนไมได
ตวอยาง
• Q: หางหนสวนสามญไมจดทะเบยนจนสมสามเกลอ มวตถประสงคเพอคาขายจนสม มปาแขก อยแกว และลงค าปนเปนหนสวนโดยลงหนคนละ 10,000 บาท หางไดท าสญญาซอหมสดจากลงแดง เพอจะน ามาประกอบกจการรวมเปนเงนจ านวน 50,000 บาท แตเกบรกษาเนอหมไมดจงท าใหเนอหมทรบมอบมาเกดเนาเสยทงหมด น ามาใชไมได เมอหนถ งก าหนดลงแดงจะเรยกใหลงค าปน ผเปนหนสวนช าระหนคาเนอหมทงหมดไดหรอไม? ลงค าปนขอช าระหนเพยง 10,000 บาท ตามสวนทตนไดลงหนไดหรอไม? หากลงค าปนช าระหนดงกลาวไปทงหมดแลวจะไลเบยเอากบหนสวนคนอนไดหรอไม?
• A: ลงแดงสามารถเรยกใหหนสวนคนใดคนหนงช าระหนคาเนอหมทงหมดได และลงค าปนจะขอช าระหนเพยง 10,000 บาทไมได ตามมาตรา 1025 ผเปนหนสวนตองรบผดในหนจ านวนดงกลาวเตมจ านวน เมอรบผดไปแลวกสามารถรบชวงสทธจากลงแดงตามมาตรา 229 (3)และมสทธไลเบยเอากบหนสวนคนอนไดตามสดสวนแหงการลงหนหรอตามขอสญญาจดตงหางหนสวน
ขอสงเกต:
•แมวาหนสวนทกคนในหางหนสวนสามญตองรบผดรวมกนโดยไมจ ากดจ านวนตอเจาหนของหางหนสวน
หลกการดงกลาวบงคบใชกบความรบผดของผเปนหนสวนตอเจาหน เทานน แตระหวางผเปนหนสวนดวย
กนเองอาจตกลงก าหนดความรบผดระหวางหนสวนใหมสดสวนความรบผดแตกตางจากสวนลงหนกได
การจดตงหางหนสวนสามญ
•การจดตงหางหนสวนสามญเกดขนดวยการแสดงเจตนา
•สญญาจดตงหางหนสวนไมตองมหลกฐานเปนหนงสอและไมมแบบ
หางหนสวนสามญเกดขนดวยการแสดงเจตนา
• เมอค าเสนอและค าสนองตองตรงกนในสาระส าคญของสญญาจดตงหางหนสวน หางหนสวนกเกดขนทนท
และแมจะยงไมไดสงมอบสวนลงหน หรอผดนดไมช าระสวนลงหน กเกดเปนสญญาหางหนสวนแลว
•ผล = เมอหางหนสวนเกดขนแลว ผเปนหนสวนยอมมสทธหนาทตอกนในฐานะหนสวนทนท โดยไมตองค านง
วาบคคลดงกลาวจะไดสงมอบสวนลงหนแลวหรอไม
ตวอยางท 1 ในวนท 1 มกราคม 2558 ปาแขก อยแกว และลงค าปนตกลงตงหางหนสวนสามญจนสมสามเกลอ โดยมวตถประสงคเพอคาขายจนสมตน
ต ารบแท ในการนบคคลทงสามไดตกลงจะช าระสวนลงหนดวยเงนคนละ 50,000 บาท ในวนท 10 มกราคม 2558 เชนน สญญาจดตงหางหนสวนจนสมสามเกลอยอม
เกดขนโดยสมบรณแลวตงแต เมอใด??
A: วนท 1 มกราคม 2558
ตวอยางท 2 หากในวนท 5 มกราคม 2558 ปาแขกไปซอเนอหมสดจากรานเตงหนงหมสดเพอน ามาประกอบกจการของหาง และไดรบรางวลจากการจบ
ฉลากวนปใหมททางรานเตงหนงหมสดไดจดขนเพอตอบแทนลกคา จ านวน 10,000 บาท เงนรางวลดงกลาวถอวาเปนของปาแขกแตเพยงผเดยวหรอไม??
A: สทธในรางวลดงกลาวยอมเปนของหางซงเปนของปาแขก อยแกวและลงค าปน รวมกน เพราะหางหนสวนสามญเกดขนแลวตงแตไดแสดงเจตนาในวนท 1 มกราคม
2558 แมจะยงไมถงก าหนดสงมอบสวนลงหนกตาม
ตวอยางท 3 หากในวนท 10 มกราคม 2558 ปาแขกและอยแกว ไดสงมอบสวนลงหนแลว แตลงค าปนผดนดไมสงมอบสวนลงหน ตอมาในวนท 15 มกราคม
2558 เครองบดหมเกดไฟชอตและท าใหเกดไฟไหมลกลามไปยงบานขางเคยง สรางความเสยหายเปนจ านวนเงนกวา 50,000 บาท เชนน ลงค าปนตองรวมรบผดใน
หนจากมลละเมดดงกลาวหรอไม?
A: ลงค าปนกตองรวมรบผดในหนดงกลาวดวย เพราะหางหนสวนเกดขนแลวตงแตไดแสดงเจตนาในวนท 1 มกราคม 2558 แมจะผดนดไมสงมอบสวนลงหนกตาม
สญญาจดตงหางหนสวนไมตองมหลกฐานเปนหนงสอและไมมแบบ
• ขอสงเกต:
แมตามประมวลกฎหมายแพงและพาณชย สญญาตงหางหนสวนสามญจะสมบรณไดโดยการแสดงเจตนา และกฎหมาย
ไมไดก าหนดแบบกตาม แตหางหนสวนสามญจะตองยนขอเลขทะเบยนผเสยภาษเงนได ตามประมวลรษฎากรก าหนดไว
ความเกยวพนระหวางผเปนหนสวนดวยกน
•1. ความเกยวพนระหวางผเปนหนสวนเกยวกบหน
•2. ความเกยวพนระหวางผเปนหนสวนเกยวกบก าไร ขาดทน
•3. ความเกยวพนระหวางผเปนหนสวนเกยวกบการจดการงาน
•4. สทธหนาทอยางอนระหวางผเปนหนสวน
1.ความเกยวพนระหวางผเปนหนสวนเกยวกบหน
•หนสวนทกคนตองลงหน•สงทจะน ำมำลงหนคออะไรบำง•หำกหนสวนไมยอมสงมอบสวนลงหนจะท ำอยำงไร•มลคำและกำรตรำคำสวนลงหน
1.1 หนสวนทกคนตองลงหน ?
มาตรา 1026 วรรคหนง “ผเปนหนสวนทกคนตองมสง
หนงสงใดมาลงหนดวยในหางหนสวน...”
= บคคลทมำตกลงเขำกนจดตงหำงหนสวนจะเพยงแตบอกวำจะลงหน
รวมกนโดยไมไดตกลงวำจะน ำสงใดมำลงหนในหำงหนสวนไมได
1.2 สงทจะน ามาลงหนคออะไรบาง
มาตรา 1026 วรรคสอง “สงทน ามาลงดวยนน จะเปน เงน หรอ ทรพยสนสงอน หรอลง แรงงาน กได”
เงน....?
เงนตรำตำงประเทศหรอเงนไทยกได
ทรพยสนสงอน ...?
ม 2 ลกษณะ คอ (1) เอำทรพยสนมำใหใชเปนกำรลงหน (มำตรำ 1029) และ (2) เอำทรพยสนมำโอนใหเปน
ทรพยสนของหำง (มำตรำ 1030)
แรงงาน ...?
แรงงำนกำย หรอ แรงงำนสมองกได จะโยงกบเร องมลคำของหนทเปนแรงงำน (มำตรำ 1028)
1.3 หากหนสวนไมยอมสงมอบสวนลงหนจะท าอยางไร
มาตรา 1031 “ถาผเปนหนสวนคนใดละเลยไมสงมอบสวนลงหนของตนเสยเลย ทานวาตองสง
ค าบอกกลาวเปนจดหมายจดทะเบยนไปรษณยไปยงผเปนหนสวนคนนน ใหสงมอบสวนลงหนของตน
มาภายในเวลาอนสมควร มฉะนนผเปนหนสวนคนอน ๆ จะลงเนอเหนพรอมกน หรอโดยเสยงขางมาก
ดวยกนสดแตขอสญญา ใหเอาผเปนหนสวนคนนนออกเสยได”
แยกเปนเกณฑไดดงน
1.ตองเปนกรณทหนสวนไมสงมอบสวนลงหนเลย
2. ตองมหนงสอบอกกลำวทวงถำมไปโดยสงจดหมำยลงทะเบยนไปรษณย แลวก ำหนดเวลำใหเขำมำสงมอบสวนลงหน
3. ถำหนสวนคนนนยงไมมำสงสวนลงหนอก ไมใชเขำจะขำดจำกกำรเปนหนสวนโดยอตโนมต แตตองหำรอรวมกนใน
บรรดำผเปนหนสวนคนอน ๆ เวนแตในขอสญญำก ำหนดใหใชเสยงขำงมำก กใหเปนไปตำมทตกลงกนนน
1.4 มลคาและการตราคาสวนลงหน
มาตรา 1044 “ อนสวนก าไรกด สวนขาดทนกด ของผเปนหนสวนทก ๆ
คนนน ยอมเปนไปตามสวนทลงหน”
มาตรา 1027 “ ในเมอมกรณเปนขอสงสย ทานใหสนนษฐานไวกอนวาสง
ซ งน ามาลงหนดวยกนนนมคาเทากน”
** มาตรา 1028 “ถาผเปนหนสวนคนใดไดลงแตแรงงานของตนเขาเปนหน
และในสญญาเขาหนสวนมไดตราคาคาแรงไว ทานใหค านวณสวนก าไรของผท
เปนหนสวนดวยแรงงานเชนนน เสมอดวยสวนถวเฉลยของผเปนหนสวนซงไดลง
เงนหรอลงทรพยสนเขาหนในการนน” (1+2)/2
2.ความเกยวพนระหวางผเปนหนสวนกบก าไรขาดทน• มำตรำ 1044 …?
• มำตรำ 1045 …?
• ขอสงเกต:
• 1.หำกหนสวนไมไดมกำรตกลงไวเลยวำ จะแบงก ำไรเฉลยขำดทนกนอยำงไร กฎหมำยใหทกอยำง (ไมวำ
ก ำไร หรอขำดทน) เปนไปตำมสวนลงหน
• 2.ถำหนสวนไดตกลงกนในเร องกำรแบงก ำไรและกำรเฉลยขำดทนกนวำหำกมกรณดำนใดดำนหนง
เกดขนจะใหจดกำรก ำไรหรอขำดทนนนอยำงไร โดยชดเจนแลว กจะเปนไปตำมทตกลงกนเพรำะหนสวน
ทกคนตกลงใหเปนอยำงนน (แมขอตกลงนนอำจจะดไมนำเปนธรรมกบหนสวนคนใดคนหนง
• 3. ถำหนสวนมกำรตกลงกนคร ง ๆ กลำง ๆ กลำวคอ ตกลงแตกำรแบงก ำไรหรอตกลงกนแตกำรเฉลย
ขำดทน กฎหมำยใหอกสวนหนงทไมไดตกลงเปนไปในลกษณะเดยวกนกบทตกลงไว
3.ความเกยวพนระหวางผเปนหนสวนเกยวกบการจดการงาน•ขอบเขตของกำรจดกำร (มำตรำ 1050)
•ผมอ ำนำจในกำรจดกำรงำนของหำง (มำตรำ 1033, มำตรำ 1034)
•หนำทในกำรใชควำมระมดระวงในกำรจดกำร (มำตรำ 1039)
•หนสวนคนอนทไมมหนำทจดกำรจะมหนำทครอบง ำกำรจดกำร (มำตรำ 1037)
4. สทธหนาทอยางอนระหวางผเปนหนสวน•กำรเปลยนแปลงขอสญญำเดม (มำตรำ 1032)
•กำรชกน ำคนเขำมำเปนหนสวนใหม (มำตรำ 1040 , มำตรำ 1041)
•กำรหำมผเปนหนสวนคำขำยแขงกบหำงหนสวน (มำตรำ 1038)
•กำรเอำชอของตนออกจำกกำรเปนหนสวน (มำตรำ 1047,มำตรำ 1054)
•กำรเรยกเอำสวนของตนจำกหนสวนอน (มำตรำ 1048)
•หนสวนคนอน ๆ ทมอ ำนำจในกำรครอบง ำกำรจดกำร (มำตรำ 1037)