2º laboratÓrio de peÇas prÁtica trabalhista · oab 2ª fase viii exame unificado ... segunda a...
TRANSCRIPT
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
2º LABORATÓRIO DE PEÇAS
PRÁTICA TRABALHISTA
Professora Renata Orsi
Twitter: @ProfRenataOrsi
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
Peça Prático-Profissional
Fernando Lopes foi contratado pela empresa “Distribuidora
FAST de Alimentos LTDA.”, para exercer a função de divulgador
de produtos, realizando trabalho externo, com registro na CTPS
acerca dessa condição. Em 23/08/2012, Fernando ajuizou
reclamação trabalhista, pelo rito ordinário, alegando que foi
admitido em 15/02/2004, para trabalhar na sede da empresa
localizada no Município de Florianópolis/SC, com salário de R$
3.000,00 mensais e horário de trabalho das 09 às 20 horas, de
segunda a sábado, com uma hora de intervalo para refeição e
descanso, sem controle de jornada.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
Alegou, ainda, que foi dispensado sem justa causa, em
03/04/2012, na vigência da garantia provisória de emprego
prevista no artigo 55 da Lei 5.764/71, já que ocupava o cargo de
diretor suplente de cooperativa criada pelos empregados
empresa reclamada. Salienta, também, que não usufruiu as férias
relativas ao período aquisitivo 2008/2009, apesar de ter
permanecido em licença remunerada por 35 (trinta e cinco) dias
no curso desse mesmo período.
Diante do acima exposto, postulou:
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
a) O pagamento de 16 horas extraordinárias semanais, com
adicional de 50%, e reflexos em aviso prévio, férias integrais e
proporcionais, décimos terceiros salários integrais e
proporcionais, FGTS e indenização compensatória de 40%;
b) A sua reintegração no emprego, ou pagamento de indenização
sucessiva, em face da estabilidade provisória prevista no artigo
55 da Lei 5.674/71;
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
c) O pagamento, em dobro, das férias relativas ao período
aquisitivo 2008/2009.
Considerando que a reclamação trabalhista foi distribuída à 6ª
Vara do Trabalho de Florianópolis/SC, redija, na condição de
advogado contratado pela empresa, a peça processual
adequada, a fim de atender aos interesses de seu cliente.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
RASCUNHO
• 1º PASSO: Identificação dos dados principais do problema.
Fernando Lopes foi contratado pela empresa
“Distribuidora FAST de Alimentos LTDA.”, para exercer a função
de divulgador de produtos, realizando trabalho externo, com
registro na CTPS acerca dessa condição. Em 23/08/2012,
Fernando ajuizou reclamação trabalhista, pelo rito ordinário,
alegando que foi admitido em 15/02/2004, para trabalhar na sede
da empresa localizada no Município de Florianópolis/SC, com
salário de R$ 3.000,00 mensais e horário de trabalho das 09 às
20 horas, de segunda a sábado, com uma hora de intervalo para
refeição e descanso, sem controle de jornada.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
Alegou, ainda, que foi dispensado sem justa causa, em
03/04/2012, na vigência da garantia provisória de emprego
prevista no artigo 55 da Lei 5.764/71, já que ocupava o cargo de
diretor suplente de cooperativa criada pelos empregados
empresa reclamada. Salienta, também, que não usufruiu as férias
relativas ao período aquisitivo 2008/2009, apesar de ter
permanecido em licença remunerada por 35 (trinta e cinco) dias
no curso desse mesmo período.
Diante do acima exposto, postulou:
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
a) O pagamento de 16 horas extraordinárias semanais, com
adicional de 50%, e reflexos em aviso prévio, férias integrais e
proporcionais, décimos terceiros salários integrais e
proporcionais, FGTS e indenização compensatória de 40%;
b) A sua reintegração no emprego, ou pagamento de indenização
sucessiva, em face da estabilidade provisória prevista no artigo
55 da Lei 5.674/71;
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
c) O pagamento, em dobro, das férias relativas ao período
aquisitivo 2008/2009.
Considerando que a reclamação trabalhista foi distribuída à 6ª
Vara do Trabalho de Florianópolis/SC, redija, na condição de
advogado contratado pela empresa, a peça processual
adequada, a fim de atender aos interesses de seu cliente.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
• 2º PASSO: Identificação e previsão legal da peça
profissional, do endereçamento e do procedimento (rito).
RÉGUA PROCESSUAL: identificação dos atos processuais
trazidos pelo problema – Reclamação Trabalhista.
Peça – CONTESTAÇÃO.
Previsão Legal da Peça – artigo 847 da Consolidação das Leis
do Trabalho (CLT) c/c artigos 300 e seguintes do Código de
Processo Civil (CPC), aplicados subsidiariamente ao Processo do
Trabalho por força do artigo 769 da CLT.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
Endereçamento – “EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ
DO TRABALHO DA 6ª VARA DO TRABALHO DE
FLORIANÓPOLIS/SC”
Procedimento (Rito) – ORDINÁRIO.
• 3º PASSO: Teses e Fundamentos Jurídicos, Legais e
Doutrinários.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
Estrutura da Contestação
I) Endereçamento: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ
DO TRABALHO DA 6ª VARA DO TRABALHO DE
FLORIANÓPOLIS/SC
II) Identificação do número do processo.
III) Preâmbulo:
- Qualificação completa do reclamado;
- Menção do Advogado com procuração anexa;
- Verbo: APRESENTAR;
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
- Indicação da Peça e Previsão Legal – CONTESTAÇÃO:
artigo 847 da CLT c/c artigo 300 e seguintes do CPC (artigo 769
da CLT);
-Qualificação do reclamante – NOME COOMPLETO, já
qualificado nos autos em epígrafe.
IV) Fatos – partes, função do reclamante, salário, jornada de
trabalho, duração do contrato de trabalho (datas de admissão e
dispensa, motivo da dispensa e mencionar se recebeu ou não as
verbas rescisórias) e pedidos formulados pelo reclamante.
V) Fundamentos – Teses.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
TESES:
Prejudicial de Mérito:
A) PRESCRIÇÃO QUINQUENAL
- Fatos: Data da admissão (15/02/2004) e dispensa (03/04/2012)
e data do ajuizamento da Reclamação Trabalhista (23/08/2012).
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
- Fundamentos:
a) Artigo 7º, XXIX, da CF;
b) Artigo 11, I, da CLT;
c) Súmula 308, I, do TST.
- Conclusão: Assim, no presente caso, se alguma condenação for
devida, que seja observado o prazo prescricional, declarando-se
prescritas as parcelas anteriores 23/08/2007, com extinção do
feito com resolução do mérito em relação a tais parcelas, nos
termos do art. 269, IV, CPC.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
Mérito:
B) DAS HORAS EXTRAS
- Fatos: O reclamante exercia a função de divulgador de
produtos, realizando trabalho externo, com registro na CTPS
acerca dessa condição. Trabalhava das 09 às 20 horas, de
segunda a sábado, com uma hora de intervalo para refeição e
descanso, sem controle de jornada.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
- Fundamentos:
a) Artigo 62, I, da CLT – impugnar o pedido, alegando que o
reclamante exercia atividade externa incompatível com a fixação
de horário de trabalho, estando esta condição devidamente
anotada em sua CTPS.
- Conclusão: Desta forma, não há que se falar em direito ao
pagamento de horas extras e tampouco seus reflexos.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
C) DO NÃO CABIMENTO DA REINTEGRAÇÃO OU
CONVERSÃO EM INDENIZAÇÃO SUCESSIVA
- Fatos: O reclamante alega ser detentor de garantia provisória de
emprego prevista no artigo 55 da Lei 5.764/71, já que ocupava o
cargo de diretor suplente de cooperativa criada pelos
empregados empresa reclamada.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
- Fundamentos:
a) Artigo 55 da Lei 5.764/71;
b) OJ 253 da SDI-I/TST – impugnar o pedido, aduzindo que é
assegurada a garantia de emprego apenas aos empregados
eleitos diretores de cooperativas (titulares), não abrangendo os
membros suplentes.
- Conclusão: Assim, o reclamante não faz jus à reintegração ao
emprego e nem tampouco à eventual conversão em indenização
sucessiva.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
D) DO PAGAMENTO DOBRADO DAS FÉRIAS
- Fatos: O reclamante alega que não usufruiu as férias relativas
ao período aquisitivo 2008/2009, apesar de ter admitido que
permaneceu em licença remunerada por 35 (trinta e cinco) dias
no curso desse mesmo período.
- Fundamentos:
a) Artigo 133, II, da CLT – não tem direito às férias o empregado
que, no curso do período aquisitivo, permanecer em gozo de
licença, com percepção de salário, por mais de 30 (trinta) dias.
- Conclusão: Deste modo, a reclamada requer a improcedência
do presente pedido.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
VI) Pedidos ou Conclusões.
- Acolhimento da prescrição quinquenal, declarando prescritas as
parcelas anteriores a 23/08/2007, na hipótese de eventual
condenação, com extinção do feito com resolução do mérito em
relação a tais parcelas, nos termos do art. 269, IV, CPC.
- Improcedência de todos os pedidos ventilados na petição inicial.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
VII) Requerimentos Finais:
- Protesto por provas.
VIII) Fechamento Tradicional:
Nesses termos,
pede deferimento.
Local e data.
Advogado.
OAB Nº...
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
Questão 01:
Cristiano é empregador de Denílson, de quem é amigo,
motivo pelo qual aceitou ser fiador no contrato de locação
residencial desse empregado. Ocorre que Denílson, durante
quatro meses, não pagou o aluguel e demais encargos e
Cristiano, como fiador, foi executado pela quantia de R$ 3.000,00.
Para vingar-se, Cristiano dispensou Denílson. Este, a seu
turno, ingressou com reclamação trabalhista contra a empresa de
Cristiano, valendo-se do procedimento sumaríssimo, no qual
almeja a quantia total de R$ 12.000,00 a títulos de verbas
rescisórias e contratuais.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
Em defesa, a empresa sustenta que nada é devido, mas,
se houver vitória total ou parcial do trabalhador, pretende a
compensação dos R$ 3.000,00, quantia esta que Cristiano foi
obrigado a pagar pelos aluguéis atrasados que o ex-empregado
devia ao seu locador.
Com base no relatado, responda aos itens a seguir, utilizando os
argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal
pertinente ao caso.
a) A fase processual para alegar o instituto da compensação,
como pretendido pela ré, foi adequada?
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
b) A tese de defesa poderá ser acolhida?
c) Qual é a diferença entre compensação e dedução?
Resposta:
a) Artigo 767 da CLT e Súmula 48 do TST – a compensação só
poderá ser arguida como matéria de defesa e na contestação.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
b) Súmula 18 do TST – não merece prosperar a tese de defesa,
pois trata-se de dívida de natureza civil e, no Processo do
Trabalho, a compensação está restrita a dívidas de natureza
trabalhista.
c) A compensação consiste na absorção de credito entre partes
reciprocamente credoras e exige iniciativa da parte. A dedução
traduz a ideia de algo que foi pago anteriormente, tem a função
de evitar o enriquecimento ilícito, pode ser alegada a qualquer
tempo.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
Questão 02:
O Município de Adamantina foi citado para comparecer em
audiência UNA em ação proposta pela empregada Marta, que
laborou por 3 anos na função de coordenadora de arquivo. A
reclamante foi contratada sem concurso público, por empresa
interposta e, na época de sua contratação a justificativa para tal
foi de excesso de trabalho e que a contratação seria por curto
prazo. Todavia, o contrato foi continuando, se prolongando no
tempo durando 03 anos. Somente na nova gestão municipal a
empregada foi dispensada.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
Sabendo que Marta propôs reclamação trabalhista em face
da empresa interposta e do Município de Adamantina, responda
de forma fundamentada:
a) Em relação aos prazos no processo do trabalho os
litisconsortes com procuradores distintos (empresa interposta e
Município) possuem prazo em dobro para a pratica dos atos
processuais?
b) Em caso de necessidade do Município interpor Embargos de
Declaração, qual será o prazo para interposição?
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
c) Imaginando que Marta tenha pleiteado equiparação salarial
com Telma, que é funcionária pública concursada do Município e
que exerce a mesma função, tal pleito poderia ser julgado
procedente?
Resposta:
a) OJ 310 da SDI-1 do TST – a regra do artigo 191 do CPC
(prazo em dobro para litisconsortes com diferentes procuradores)
não se aplica ao Processo do Trabalho, tendo em vista sua
incompatibilidade com o Princípio da celeridade processual.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
ATENÇÃO: uma das partes é a administração pública e, por isso,
também é necessário prestar atenção nos prazos diferenciados
do Decreto-Lei 779/1969.
b) OJ 192 da SDI-1 do TST – o prazo para oposição de embargos
declaratórios será em dobro para as pessoas jurídicas de direito
público.
c) OJ 297 da SDI-1 do TST – nos termos do artigo 37, XXIII, da
CF, é vedada a equiparação salarial para efeitos de remuneração
do pessoal do serviço público.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
Questão 03:
Paula é Presidente da Comissão Interna de Prevenção de
Acidentes da empresa onde trabalha e, no curso do seu mandato
como presidente, é imotivadamente dispensada. Considerando
essa situação, responda de forma fundamentada se Paula é
detentora de algum tipo de garantia no emprego.
Resposta:
Artigo 164, § 5º, da CLT. Paula não terá estabilidade, pois é
representante do empregador – não foi eleita, mas sim designada
(indicada) pelo empregador.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
Questão 04:
Márcia foi admitida em contrato de experiência para
exercer a função de auxiliar administrativa na empresa Cosmética
Ltda. Seu contrato de experiência foi estipulado pelo prazo de 60
dias. No 45º dia de contrato, Márcia descobre que está na
primeira semana de gravidez, mas decide não comunicar a
empresa. No 60º dia do contrato, ou seja, no último dia de
contrato, a empresa decide pela dispensa de Márcia por entender
que o seu perfil não é o mais adequado às necessidades da
vaga.
Desta forma, responda de forma fundamentada, se é
devida garantia de emprego ou estabilidade à Márcia,
considerando esta ter sido contratada mediante contrato a prazo.
OAB 2ª fase VIII Exame
Unificado
Resposta:
Inicialmente, é válido ressaltar que o TST entendia que a gestante
não faria jus à estabilidade provisória na hipótese de contrato de
experiência, tendo em vista que o término da relação contratual,
em face do término do prazo, não constitui dispensa arbitrária ou
sem justa causa.
Todavia, recentemente, o TST reformou sem entendimento,
passando a afirmar, no item III da Súmula 244, que a empregada
gestante tem direito à estabilidade provisória prevista no artigo
10, inciso II, alínea “b”, do ADCT, mesmo na hipótese de
admissão mediante contrato por tempo determinado.