3 a avvikling av selskap - revisorforeningen.no · sktl. §14-48 –tilsvarende for gevinst- og...

3 A Avvikling av selskap Statsautorisert revisor/partner Svein Harald Wiik, BDO

© Den norske Revisorforening

3A AVVIKLING AV SELSKAP

Statsautorisert revisor Svein Harald Wiik, BDO

Temaer

• Formalia vedrørende avvikling• Skattemessige konsekvenser

– Herunder fremføring/tilbakeføring av underskudd

• Merverdiavgiftsmessige forhold– Viktige områder å være oppmerksom på

• Hva skal/bør revisor gjøre under ulike former for avvikling?– God revisjonsskikk

• Ufrivillig avvikling– Kan man være forutseende?

• Aktuelle dommer og uttalelser på området

| Side 23A Avvikling av selskap

2

Temaer

• Det blir behandlet avvikling av ulike selskapsformer – AS/ASA – ANS/DA – Enkeltmannsforetak– Indre selskap

• Avvikling i form av konkurs blir ikke behandlet.


Aksjeselskaper• Aksjeloven kapittel 16: Oppløsning og avvikling

– I. Oppløsning og avvikling etter beslutning av generalforsamlingen §§ 16-1 til 16-14

– II. Oppløsning og avvikling etter kjennelse fra tingretten §§ 16-15 til 16-18

– III. Oppløsning og avvikling ved dom etter krav fra aksjeeier § 16-19


3

Aksjeselskaper• Beslutning om å oppløse selskapet treffes av

generalforsamlingen – Flertall som for vedtektsendring, asl. § 16-1– Generalforsamlingen kan fritt treffe beslutning om

omgjøring når som helst og av hvilken som helst grunn – Salg eller nedleggelse kan ikke likestilles med oppløsning,

og kan derfor normalt besluttes av styret, eventuelt generalforsamlingen med simpelt flertall


Aksjeselskaper

• Rutine for oppløsning1. Når selskapet er besluttet oppløst, skal

generalforsamlingen velge et avviklingsstyre som trer i stedet for styret og daglig leder. Asl. § 16-2

• Valget gjelder på ubestemt tid, med en oppsigelsesfrist for avviklingsstyrets medlemmer på tre måneder.


4

Aksjeselskaper• Det ordinære styret og daglig leder trer ut av

funksjon i og med beslutningen om oppløsning. – Aarbakke m.fl. antar virkningstidspunktet er avslutningen av

det møtet hvor generalforsamlingen har truffet beslutning om å oppløse selskapet.

• Ansattes rett til å velge medlemmer av styret, gjelder tilsvarende for avviklingsstyret– Har selskapet bedriftsforsamling, er det denne som velger

avviklingsstyret


Aksjeselskaper2. Beslutning om å oppløse selskapet skal straks meldes til

Foretaksregisteret. Asl. § 16-3– Meldingen skal inneholde opplysninger om

medlemmene av avviklingsstyret • Meldeplikten påligger de enkelte medlemmer av

avviklingsstyret, jf. fregl. § 4-2 første ledd nr. 4• Hvilke opplysninger som skal meldes, følger av fregl. § 3-7

annet ledd:– For styremedlem skal registeret inneholde opplysninger om

navn, fødselsnummer og bopel.• Unnlatelse av å melde er straffbart etter asl. § 19-1 og kan

medføre erstatningsansvar etter asl. § 17-1, men påvirker ikke oppløsningsgrunnlagets gyldighet


5

Aksjeselskaper3. Kreditorvarsel, asl. § 16-4

– Ved registrering av meldingen om oppløsning skal Foretaksregisteret kunngjøre beslutningen om å oppløse selskapet

– I kunngjøringen skal selskapets kreditorer varsles om at de må melde sine krav til avviklingsstyrets leder innen to måneder fra siste kunngjøring. Navn og adresse til avviklingsstyrets leder skal fremgå av kunngjøringen.

– Kunngjøringen skal rykkes inn i Brønnøysundregistrenes elektroniske kunngjøringspublikasjon

– Alle kreditorer med kjent adresse skal så vidt mulig varsles særskilt av selskapet


Aksjeselskaper• Selskapets stilling under avviklingen, asl. § 16-5

– Når oppløsning er besluttet, skal selskapet ved sitt foretaksnavn på brev, kunngjøringer og andre dokumenter tilføye ordene « under avvikling ».

• De som tidligere var legitimert til å representere selskapet, er det fortsatt inntil oppløsningsbeslutningen er registrert.

• Fra registreringen anses tredjemenn å vite at selskapet skal avvikles under avviklingsstyret, fregl. § 10-1 og Rt. 1936 s. 950.

– Selskapets signatur og fullmaktsbestemmelser gjelder under avviklingen med mindre annet blir bestemt


6

Aksjeselskaper• Selskapets stilling under avviklingen forts.:

– Selskapets virksomhet kan fortsette under avviklingen som normalt

– Under avviklingen skal årsregnskap avlegges, revideres og sendes til Regnskapsregisteret etter samme regler som ellers

– RL § 4-5. Forutsetningen om fortsatt drift:

• Årsregnskapet skal utarbeides under forutsetning om fortsatt

drift så lenge det ikke er sannsynlig at virksomheten vil bli

avviklet. Dersom det er sannsynlig at virksomheten vil bli

avviklet, skal eiendeler og gjeld vurderes til virkelig verdi ved

avvikling.


Aksjeselskaper– Endring av regnskapsprinsipp.

• Dvs. kan få brudd på kongruensprinsippet, RL § 4-3, 2. ledd: ”Virkning av endring av regnskapsprinsipp og korrigering av feil

i tidligere årsregnskap skal føres direkte mot egenkapitalen.”

• Resultatregnskap som vanlig, balansen til virkelig verdi (hva nå det er)


7

Aksjeselskaper– Er avviklingen ikke gjennomført ett år etter

registreringen av meldingen etter asl. § 16-3, kan tingretten ved kjennelse beslutte å overta ansvaret for den videre avviklingen, jf. asl. § 16-14 første ledd nr. 1.


Aksjeselskaper• Avviklingsbalanse mv., asl. § 16-6

– Avviklingsstyret skal lage en fortegnelse over selskapets eiendeler, rettigheter og forpliktelser, og gjøre opp en balanse med henblikk på avviklingen.

• Dvs. en oversikt. Det gjelder ingen formkrav, NOU 1996: 3 del III pkt.13.12.2 s. 183.


8

Aksjeselskaper• Omgjøring av selskapets eiendeler til penger, asl. § 16-8

– Selskapets eiendeler skal omgjøres i penger så langt dette er nødvendig for å dekke dets forpliktelser. For øvrig skal eiendelene omgjøres i penger med mindre aksjeeierne er enige om naturalutdeling

– Avviklingsstyret avgjør hvilke eiendeler som skal realiseres og fremgangsmåten.

• Men avviklingsstyret må respektere eventuelle generalforsamlingsbeslutninger og særretter hos aksjeeierne, med mindre realisasjon er nødvendig av hensyn til kreditorene, jf. Rt. 1973 s. 1010 hvor en aksjeeiers krav om utlodning av en fast eiendom til seg ikke førte frem.


Aksjeselskaper• Omgjøring av selskapets eiendeler til penger, asl. § 16-8

forts.:– En aksjeeier kan nekte å ta imot annet enn penger på sin

lodd. – Han kan også forhindre at andre får utlagt til seg bestemte

gjenstander, men han kan ikke hindre andre aksjeeiere å erverve selskapets eiendeler til markedspris.

– Eksisterende særrettigheter til å få utloddet en bestemt eiendel ved avviklingen må imidlertid respekteres.


9

Aksjeselskaper• Dekning av selskapets forpliktelser, asl. § 16-7

– Avviklingsstyret skal sørge for at selskapets forpliktelser dekkes i den utstrekning ikke kreditor har frafalt sitt krav eller samtykker i å ta en annen som debitor i stedet.

• Omfatter både pengeforpliktelser og naturalforpliktelser som tilvirkningskontrakter og leveringsavtaler.

– Asl. § 16-7 første ledd omfatter også gjeld til aksjeeierne, som f.eks. besluttet utbytte og tilbakebetaling av ansvarlig lånekapital og innskudd fra stille deltakere. Derimot omfattes ikke aksjeeiernes eller andres krav på andel i selskapsformuen.


Aksjeselskaper– Avviklingsstyret har også ansvar for at selskapets formues- og

inntektsskatt blir betalt, jf. skattebetalingsloven § 16-3, 2.

ledd.

– I Rt. 1999 s. 946 ble morselskaps salg av mer enn 99 % av aksjene i et inaktivt datterselskap med omløpsmidler på 546 millioner og betingede skattefrie avsetninger og negative saldi –

skatteposisjoner – på til sammen 409 millioner, regnet som oppløsning av selskapet, med den konsekvens at morselskapet med hjemmel i skatteloven § 32 tredje ledd ble ansvarlig for datterselskapets skatt (dissens 4:1). Selv om selskapet ikke var oppløst i selskapsrettslig forstand, forelå oppløsning i skatterettslig forstand.


10

Aksjeselskaper• Før et bo sluttes eller selskap eller annen skattepliktig

innretning oppløses, skal det leveres selvangivelse og kreves forhåndsligning, LL § 4-7 nr 10

• Forhåndsligning etter LL § 4-7 nr. 9 eller nr. 10 skal omfatte skattyterens inntekt i det løpende inntektsår og inntekt og formue i det foregående inntektsår hvis ligningen for dette år ikke er lagt ut etter LL § 8-8, LL §8-10


Aksjeselskaper– Ligningsloven § 8-10 nr. 1 gir regler om at det ved

forhåndsligning skal foretas ligning både av det løpende inntektsår og det foregående inntektsår hvis ligningen for det foregående år ikke er lagt ut etter LL § 8-8.

– Det skal foretas særskilte ansettelser for hvert av de to år. – For det løpende inntektsår skal forhåndsligningen foretas

frem til den begivenhet som gir foranledning til forhåndsligningen, inntreffer.

– Det vil f.eks. være oppløsning av et selskap eller slutning av et bo. Hvis datoen for denne begivenhet ikke er fastsatt, må den anslås skjønnsmessig.


11

Aksjeselskaper• Ligningsloven § 8-10 nr 2: ” Den som krever

forhåndsligning kan kreve at skattekontoret straks

skriftlig erkjenner å ha mottatt kravet. Etter slik

erkjennelse faller kravet på skatt og avgift av den

oppgitte formue og inntekt bort, hvis det ikke er sendt på

etterviselig måte til den som krevde forhåndsligningen,

innen 4 uker i tilfelle som nevnt i § 4-7 nr. 7 eller innen 3

måneder i tilfelle som nevnt i § 4-7 nr. 8.”


Aksjeselskaper• Har ligningskontoret sendt erkjennelse om krav om

forhåndsligning, faller skatte- og avgiftskravet bort hvis kravet ikke er sendt på beviselig måte til den som har fått forhåndsligning innen 4 uker i tilfelle ved utflytting og innen 3 måneder ved oppløsning av selskap og ved slutning av boer.

• Skattekravet må antas å falle bort hvis det er sendt erkjennelse om mottakelse av krav om forhåndsligning og fristen er løpt ut, selv om skattyteren ikke har krevet slik erkjennelse.


12

Aksjeselskaper• Foreldelsesfristen gjelder bare formue og inntekt som er

oppgitt til beskatning i forbindelse med krav om forhåndsligning.

• I Utv. 1985 s. 269 (FIN) er det antatt at tidligere betinget avsatte salgsgevinster faller bort hvis fristen etter nr. 4 oversittes. – Dette må også antas å gjelde ikke-inntektsført beløp fra

gevinst- og tapskontoen, jf. sktl. § 14-45.


Aksjeselskaper• Om forfall av utlignet skatt ved forhåndsligning, sktbl. §

10-51, 1. ledd bokstav d:Følgende skatte- og avgiftskrav forfaller til betaling tre uker

etter at melding om kravet er sendt:

d) skatt fastsatt ved forhåndsligning etter ligningsloven § 8-10


13

Aksjeselskaper• Alle gjenværende saldi skal fradragsføres/inntektsføres,

sktl. § 14-48– Tilsvarende for gevinst- og tapskonti og ev. betingede

avsetninger– All utsatt skatt blir betalbar skatt.


Aksjeselskaper• Viktig å huske: Tilbakeføring av underskudd, sktl. § 14-7

”(1) Når det ved opphør av en virksomhet er et udekket

underskudd som er oppstått i det året da virksomheten

opphører, skal ligningen for det foregående og om nødvendig

også for det nest foregående året endres, idet det i inntekten for

disse år gis fradrag for det udekkede underskuddet. Er

underskuddet oppstått i året forut for opphørsåret, skal ligningen

for det foregående året endres tilsvarende.

(2) Første ledd gjelder tilsvarende når et underskudd står udekket

ved oppløsning av et selskap eller annen skattepliktig

innretning.”


14

Aksjeselskaper• Hva er opphør av næring?

– Endring av foretaksform, f.eks. ved omdanning av enkeltpersonforetak eller ansvarlig selskap til aksjeselskap, må som utgangspunkt anses som opphør av næring for vedkommende skattesubjekt

– Det samme må antakelig gjelde ved omdannelse fra enkeltpersonforetak til deltakerlignet selskap


Aksjeselskaper– Fusjon eller fisjon vil som utgangspunkt ikke anses som

opphør av næring, dersom næringen videreføres etter omstruktureringen og overføringen skjer etter reglene i sktl. § 11-1 flg.

– Bestemmelsen vil som hovedregel ikke komme til anvendelse ved fusjon eller fisjon, hvor næringen videreføres etter omstruktureringen, jf. sktl. § 11-1 flg.


15

Aksjeselskaper• Revisjon av avviklingsregnskap

– Tidligere standard var RS 802. Denne er erstattet av ISA 805 Særlige hensyn ved revisjon av enkeltstående regnskapsoppstillinger og spesifikke elementer, kontoer eller poster i en regnskapsoppstilling.

• Revisjon etter vanlige prinsipper– Eksempel på avviklingsberetning etter ISA 805:


Revisors beretning til AS/ASA under avvikling - Eksempel på revisjonsberetning når et selskap er besluttet avviklet – (Basert påISA 805)

Til aksjeeierne i ABC AS/ASA under avvikling

Revisors beretning

Vi har revidert fortegnelsen over ABC AS’/ASAs eiendeler, rettigheter og forpliktelser og balansen per (dato) utarbeidet med henblikk på avvikling av selskapet. Fortegnelsen og balansen er avgitt av selskapets avviklingsstyre.

Avviklingsstyrets ansvar for fortegnelsen og balansen

Avviklingsstyret er ansvarlig for utarbeidelsen av fortegnelsen over eiendeler, rettigheter og forpliktelser og for balansen i samsvar med aksjelovens krav, og for slik intern kontroll som ledelsen finner nødvendig for å muliggjøre utarbeidelsen av en fortegnelse og en balanse som ikke inneholder vesentlig feilinformasjon, verken som følge av misligheter eller feil.

Revisors oppgaver og plikter

Vår oppgave er å gi uttrykk for en mening om fortegnelsen og balansen på bakgrunn av vår revisjon. Vi har gjennomført revisjonen i samsvar med lov, forskrift og god revisjonsskikk i Norge, herunder International Standards on Auditing. Disse standardene krever at vi etterlever etiske krav og planlegger og gjennomfører revisjonen for å oppnå betryggende sikkerhet for at fortegnelsen og balansen ikke inneholder vesentlig feilinformasjon.

En revisjon innebærer utførelse av handlinger for å innhente revisjonsbevis for beløpene og

opplysningene i fortegnelsen over eiendeler, rettigheter og forpliktelser og i balansen. De valgte handlingene avhenger av revisors skjønn, herunder vurderingen av risikoene for at fortegnelsen og balansen inneholder vesentlig feilinformasjon, enten det skyldes misligheter eller feil. Ved en slik risikovurdering tar revisor hensyn til den interne kontrollen som er relevant for avviklingsstyrets utarbeidelse av en fortegnelse over eiendeler, rettigheter og forpliktelser og en balanse i samsvar med aksjelovens krav. Formålet er å utforme revisjonshandlinger som er hensiktsmessige ut fra omstendighetene, men ikke for å gi uttrykk for en mening om effektiviteten av selskapets interne kontroll. En revisjon omfatter også en vurdering av om de anvendte regnskapsprinsippene er hensiktsmessige og om eventuelle regnskapsestimater utarbeidet av ledelsen er rimelige, samt en vurdering av den samlede presentasjonen av fortegnelsen og balansen.

Etter vår oppfatning er innhentet revisjonsbevis tilstrekkelig og hensiktsmessig som grunnlag for vår konklusjon.

Konklusjon

Etter vår mening er fortegnelsen over eiendeler, rettigheter og forpliktelser og balansen per (dato) for ”ABC AS/ASA under avvikling” i det alt vesentlige utarbeidet og fastsatt i samsvar med aksjeloven/allmennaksjeloven.

(Sted og dato)

(Revisors underskrift og tittel)


16

Revisors beretning til avviklingsoppgjør for AS/ASA – [Basert på ISA 805, eksempel 3, et regelbasert rammeverk]

Til generalforsamlingen i ABC AS/ASA under avvikling

Adresse

Revisors beretning til avviklingsoppgjør

Vi har revidert avviklingsoppgjøret pr. (dato) for ABC AS/ASA, som viser disponeringen av selskapets midler på avviklingstidspunktet. Avviklingsoppgjøret er avgitt av selskapets avviklingsstyre.

Avviklingsstyrets ansvar for avviklingsoppgjøret

Avviklingsstyret er ansvarlig for utarbeidelsen av avviklingsoppgjøret i samsvar med aksjelovens krav, og for slik intern kontroll som ledelsen finner nødvendig for å muliggjøre utarbeidelsen av et avviklingsoppgjør som ikke inneholder vesentlig feilinformasjon, verken som følge av misligheter eller feil.

Revisors oppgaver og plikter

Vår oppgave er å gi uttrykk for en mening om avviklingsoppgjøret på bakgrunn av vår revisjon. Vi har gjennomført revisjonen isamsvar med lov, forskrift og god revisjonsskikk i Norge, herunder International Standards on Auditing. Disse standardene krever at vi etterlever etiske krav og planlegger og gjennomfører revisjonen for å oppnå betryggende sikkerhet for at avviklingsoppgjøret ikke inneholder vesentlig feilinformasjon.

En revisjon innebærer utførelse av handlinger for å innhente revisjonsbevis for beløpene og

opplysningene i avviklingsoppgjøret. De valgte handlingene avhenger av revisors skjønn, herunder vurderingen av risikoene forat avviklingsoppgjøret inneholder vesentlig feilinformasjon, enten det skyldes misligheter eller feil. Ved en slik risikovurdering tar revisor hensyn til den interne kontrollen som er relevant for avviklingsstyrets utarbeidelse av et avviklingsoppgjør i samsvar med aksjelovens krav. Formålet er å utforme revisjonshandlinger som er hensiktsmessige ut fra omstendighetene, men ikke for ågi uttrykk for en mening om effektiviteten av selskapets interne kontroll. En revisjon omfatter også en vurdering av om de anvendte regnskapsprinsippene er hensiktsmessige, samt en vurdering av den samlede presentasjonen av avviklingsoppgjøret.

Etter vår oppfatning er innhentet revisjonsbevis tilstrekkelig og hensiktsmessig som grunnlag for vår konklusjon.

Konklusjon

Etter vår mening er avviklingsoppgjøret for ABC AS/ASA i det alt vesentlige utarbeidet og fastsatt i samsvar med aksjeloven/allmennaksjeloven.

(Sted og dato)

(Revisors underskrift og tittel)


Aksjeselskaper• Husk:

– Det må avsettes for avviklingsomkostninger, blant annet revisjonshonoraret for avviklingen, kostnader til foretaksregisteret, møter mv.


17

Aksjeselskaper• Utdeling til aksjeeierne, asl. § 16-9

– Utdeling til aksjeeierne av annet overskudd enn utbytte etter asl. § 8-1 kan ikke finne sted før selskapets forpliktelser er dekket og det er gått minst to måneder siden siste kunngjøring av kreditorvarselet

• Bestemmelsen forutsetter at utdelinger under avviklingen ligger under avviklingsstyret.

• Avviklingsstyret må i utgangspunktet følge de alminnelige reglene om fordeling av midler mellom aksjeeiere i aksjeloven kap. 8, jf. § 5-21 og § 6-28 første ledd, samt eventuelle vedtektsbestemmelser om fordelingen eller beslutning om at midlene skal tilfalle andre enn aksjeeierne, jf. asl. § 2-2 annet ledd.


Aksjeselskaper• Fordelingen mellom aksjeeierne må skje iht. det alminnelige

likhetsprinsipp, asl. § 4-1 første ledd første punktum og § 5-21, og den enkeltes mellomregnskap med selskapet.

• Utbyttet tilfaller de aksjeeiere som er aksjeeiere på det tidspunkt beslutningen treffes, om ikke noe annet fremgår av beslutning, jf. asl. § 8-3 første ledd.

• Ved overdragelse av aksjer er den deklaratoriske regel i kjøpsloven § 80 at erverver har rett til utbytte som ikke var forfalt ved kjøpet.

• Rett til utdeling er ikke avhengig av at erverver av aksjen melder og godtgjør sitt erverv overfor selskapet, jf. asl. § 4-2 første ledd annet punktum, men selskapet kan i alminnelighet betale med frigjørende virkning til den som har godtgjort sitt erverv, jf. asl. §4-14 annet ledd.


18

Aksjeselskaper• Asl. § 16-9, 2. ledd forts.:

– Utdeling kan likevel foretas når det bare gjenstår uvisse eller omtvistede forpliktelser og det avsettes et tilstrekkelig beløp til dekning av dem.

– Med mindre annet er avtalt, skal beløpet settes inn på felleskonto for selskapet og den kreditor det gjelder, slik at uttak ikke kan skje uten begge parters skriftlige samtykke eller endelig dom.


Aksjeselskaper• Endelig oppløsning, asl. § 16-10

– Etter avsluttet utdeling fremlegges revidert oppgjør for generalforsamlingen.

– Når oppgjøret er godkjent, skal det meldes til Foretaksregisteret at selskapet er endelig oppløst.

• Oppgjøret må vise hvordan styret har disponert over selskapets eiendeler, rettigheter og forpliktelser, jf. asl. § 16-6, herunder tilkomst og avgang av slike under avviklingsperioden, eventuelt hva som er utdelt etter asl. §16-9 første ledd eller avsatt etter asl. § 16-9 annet ledd.


19

Aksjeselskaper– Generalforsamlingen kan ikke godkjenne oppgjøret før

kreditorfristen i asl. § 16-4 på seks uker etter siste kunngjøring er gått ut. Det gjelder også når det er på det rene at selskapet ikke har eiendeler og derved ikke vil foreta noen utdeling, Lovavdelingen 21. feb. 1994 jnr. 3198/93 E, inntatt i Woxholth III s. 124.


Aksjeselskaper• Asl. § 16-10, 3. ledd

– Avviklingsstyret skal sørge for at selskapets oppbevaringspliktige regnskapsmateriale etter bokføringsloven § 13 og bøker oppbevares i minst ti år etter den endelige oppløsningen. Registrerte regnskapsopplysninger skal kunne gjengis som angitt i bokføringsloven § 6 i minst ti år etter den endelige oppløsningen.

• Eventuelle utgifter til oppbevaringen må dekkes eller settes av midler til etter asl. § 16-9 annet ledd.

• Omfatter aksjeeierboken, protokoller for de ulike selskapsorgan mv.

• Selskapet har også plikt til å oppbevare opplysninger om tidligere aksjeeiere i minst ti år, jf. asl. § 4-7 tredje ledd.


20

Aksjeselskaper• Etterutlodning, asl. § 16-11

– Det som måtte tilfalle selskapet av beløp som er avsatt

etter asl. § 16-9 annet ledd, utdeling til aksjeeiere som

ikke blir hevet, og det som for øvrig måtte vise seg å

tilhøre det oppløste selskapet, utloddes etterskuddsvis. Er

beløpet så lite at en etterutlodning ville volde

uforholdsmessig ulempe eller kostnad, kan

avviklingsstyret i stedet anvende det til veldedige,

humanitære eller miljømessige formål.


Aksjeselskaper• Ansvar for udekkede forpliktelser, asl. § 16-12.

– 1) Overfor kreditorer som ikke har fått dekning etter asl. §

16-7 og heller ikke er tilstrekkelig sikret ved avsetning etter

asl. § 16-9 annet ledd, hefter aksjeeierne solidarisk inntil

verdien av det som vedkommende har mottatt som

utdeling etter asl. § 16-9. Overfor slik kreditor hefter

dessuten avviklingsstyrets medlemmer solidarisk uten

begrensning, hvis det ikke godtgjøres at de har opptrådt

med tilbørlig aktsomhet.

• Ansvaret omfatter også aksjeeiere som har mottatt midlene i aktsom god tro.


21

Aksjeselskaper– (2) I regressomgangen skal fordeling skje mellom

aksjeeierne i forhold til hva hver enkelt har fått utdelt. Lov

17 februar 1939 nr 1 om gjeldsbrev § 2 tredje ledd gjelder

tilsvarende.

– (3) Kreditors krav etter første ledd foreldes tre år etter at

selskapets endelige oppløsning ble registrert i

Foretaksregisteret.

• Medlemmer av avviklingsstyret som må betale til kreditorene, kan kreve regress av aksjeeierne, Ot.prp. nr. 36 (1993−94) kap. XVII pkt. 2.1 s. 142 og kap. 15 s. 249 og NOU 1996: 3 del III pkt. 13.12.2 s. 184.


Aksjeselskaper• Omgjøring av beslutning om oppløsning, asl. § 16-13

(1) Beslutning om å oppløse selskapet kan omgjøres av

generalforsamlingen med det flertall som var nødvendig for

beslutningen om oppløsning. Er selskapet oppløst på grunn av

bestemmelser i lov eller vedtekter, kan beslutningen bare omgjøres

når oppløsningsgrunnen ikke lenger er til stede.

(2) Omgjøring kan ikke besluttes dersom selskapet har foretatt

utdeling til aksjeeierne av annet enn utbytte. Er egenkapitalen mindre

enn aksjekapitalen, må aksjekapitalen dessuten være nedsatt til det

beløpet som er i behold. Er den egenkapital som er i behold, mindre

enn minstekravet etter § 3-1, må den bringes opp til minst dette

beløpet.

(3) Omgjøringen av en beslutning om oppløsning og medlemmene

av selskapets nye styre skal straks meldes til Foretaksregisteret.


22

Aksjeselskaper• Omgjøring forts.:

– Eventuell daglig leder må også meldes, asl. § 6-2 og fregl. § 3-1 nr. 5 jf. fregl. § 4-1 annet ledd.

– Meldeplikt for styremedlemmene følger og av fregl. § 3-1 nr. 4 jf. fregl. § 4-1 annet ledd.

– Meldeplikten påligger det nyvalgte styret, fregl. §4-2 første ledd nr. 4.


Avvikling − mva.

• Merverdiavgift

– § 14-3. Sletting og fortsatt registrering

(1) Avgiftssubjektet skal melde fra til skattekontoret eller

Enhetsregisteret når den registrerte virksomheten

opphører.


23

Avvikling − mva.

• Det foreligger opphør bl.a. når virksomheten nedlegges, selges eller leies ut til annen næringsdrivende.

• Videre foreligger det opphør i mval.s forstand når virksomheten endres fra å drive innenfor til å drive utenfor avgiftsområdet.

• Den næringsdrivende skal da sende melding om opphør, opphørsmelding, på eget skjema fastsatt av Skd.

• Det foreligger ikke plikt til å sende melding om opphør selv om omsetningen i virksomheten synker til under minstegrensen for registrering.


Avvikling − mva.

– Når vedtaket om avvikling foreligger, skal det sendes samordnet registreringsmelding til Foretaksregisteret.

• I den første meldingen er det ikke en melding om sletting, men oppløsning.– Sett X i riktig rute.

• Det skal beregnes/fradragsføres mva. på vanlig måte under avviklingen.

• NB. MVA kap. 3, II om uttak, særlig naturalytelser.– Markedsverdi skal legges til grunn.

• Den siste meldingen er melding om sletting.


24

Aksjeselskaper – rutine for avvikling

oppsummering


Aksjeselskaper – rutine oppsummering

• Styrebehandling og innkalling til generalforsamling:

– Styret skal beslutte oppløsning og vedta å innkalle til ordinær eller ekstraordinær generalforsamling

• Ansvarlig: Styret

– Dokument:

– 1. Innkalling til styremøte– 2. Styreprotokoll– 3. Innkalling til generalforsamling


25


• Vedtak av generalforsamlingen:

– Alternativ 1 (aksjonærene ønsker selskapet oppløst): GF beslutter oppløsning av selskapet med flertall som for vedtektsendring. Ansv. GF

– Alternativ 2 (det er inntrådt forhold som etter vedtektene sier at selskapet skal oppløses, eller det følger av lov): GF beslutter oppløsning med flertall av de avgitte stemmer. Ansv. GF

– Dokument:

– 4. Generalforsamlingsprotokoll



• Valg av avviklingsstyre:

– GF velger et avviklingsstyre som trer i stedet for styre og daglig leder. Ansv. GF

– NB! Ansattes rett til representasjon gjelder tilsvarende.– Dokument:

– 4. Generalforsamlingsprotokoll


26


• Melding til Foretaksregisteret:

– Melde beslutningen til Foretaksregisteret. Ansv. avviklingsstyret

– Dokument:

– 5. Oversendelsesbrev til Foretaksregisteret• Kreditorvarsel:

– Kreditorvarsel ved kunngjøring. Ansv. Foretaksregisteret

– Kreditorvarsel også ved at alle kreditorer med kjent adresse skal så vidt mulig varsles særskilt av selskapet. Ansv. avviklingsstyret



• Påse at det fremkommer offisielt at selskapet er

under avvikling:

– Skrive ”under avvikling” ved sitt foretaksnavn, på brev og

andre dokumenter. Ansv. selskapet


27


• Avviklingsbalanse:

– Lage en fortegnelse over selskapets eiendeler, rettigheter og forpliktelser, og gjøre opp en balanse med henblikk på avviklingen (avviklingsbalanse). Ansv. avviklingsstyret

– Styrebehandling av fortegnelsen– Dokument:

– 6. Innkalling til styremøte (vedr. fortegnelse over eiendeler og gjeld)

– 7. Styreprotokoll



• Revisjon av avviklingsbalansen:

– Fortegnelsen og avviklingsbalansen skal revideres, og revisor skal avgi en erklæring.

– Dokument:

– Revisors erklæring• Avviklingsbalansen skal gjøres kjent:

– Fortegnelse og balansen skal legges ut til ettersyn på selskapets kontor. Gjenpart av balansen med revisors erklæring sendes til alle aksjonærer med kjent adresse.


28


• Praktisk avvikling:

– Omgjøring av selskapets eiendeler til penger– Innlevering av fullstendig selvangivelse og krav om

forhåndsligning – Dekning av selskapets forpliktelser– Utdeling til aksjeeierne av annet overskudd enn utbytte

etter asl. § 8-1 kan først foretas etter at kreditorvarselfrist er utløpt og kreditorene har fått dekning. I den grad det bare gjenstår uvisse eller omtvistede forpliktelser og det avsettes tilstrekkelig beløp til å dekke disse, kan utdeling likevel foretas.



• Avviklingsoppgjør:

– Utarbeide avviklingsoppgjør • Revisjon av avviklingsoppgjøret:

– Også avviklingsoppgjøret skal revideres av revisor– Dokument:

– Revisjonsberetning – avviklingsoppgjør


29


• Innkalling til ny generalforsamling:

– Styrebehandling av avviklingsoppgjøret:

– Styret skal behandle revidert avviklingsoppgjør for selskapet og vedta å innkalle til ekstraordinær generalforsamling – endelig oppløsning

– Dokument:

– 8. Innkalling til styremøte vedrørende avviklingsoppgjør – 9. Styreprotokoll– 10. Innkalling til generalforsamling



• Vedtak av generalforsamlingen:

– Fremlegge revidert oppgjør for godkjennelse av GF– Dokument:

– 11. Generalforsamlingsprotokoll • Ny melding til Foretaksregisteret:

– Melding til Foretaksregisteret om at selskapet er endelig oppløst. Kopi av protokoll fra generalforsamlingen vedlegges.

– Dokument:

– 12. Oversendelsesbrev til Foretaksregisteret


30


• Oppbevaring av regnskapsmateriale:

– NB! Det er viktig å merke seg at avviklingsstyret har

plikt til å sørge for oppbevaring av selskapets

oppbevaringspliktige regnskapsmateriale etter

endelig oppløsning.

– Kostnadene ved dette må hensyntas.


Aksjeselskaper

Styremøte fremmer forslag om oppløsning og avvikling av

selskapet

Innkalling til GF

GF beslutter selskapet

oppløst og avviklet.

Velger avviklings-

styre 1)

Beslutningen sendes

Foretaks-registeret

Kunngjøring i Brønnøysund-

registrenes elektroniske

kunngjørings-publikasjon

Alle kreditorer med kjent adresse varsles om mulig

avvikling av selskapetStyret utarbeider

avviklingsbalanse som revideres, legges ut på

selskapets kontor og sendes alle aksjeeiere med kjent

adresse. Begjæring om forhåndsligning.

Kreditorvarselfristen

utløper

Utdeling til aksjeeierne.

Styret beslutter å fremme

revidert avviklings-

oppgjør.

Innkalling til GF

GF godkjenner revidert

avviklings-oppgjør

Melding om gjennomføring

sendes Foretaksregisteret

Avviklingen er registrert

gjennomført

Tidslinje

Oppløsning og avvikling av AS

(etter beslutning av generalforsamlingen)


31

Andre selskapsformer• Sentral lov: Selskapsloven av 21.06.1985 nr. 83

– For kommandittselskaper gjelder det enkelte særregler om oppløsning og avvikling i § 3-27 og § 3-28.

• Der disse ikke foreskriver spesielle løsninger som går foran de alminnelige reglene i §§ 2-37 til 2-42, gjelder de sistnevnte bestemmelser også for kommandittselskaper.

• Nedenfor behandles først ANS og DA.


Andre selskapsformerSelskapsloven § 2-37. Oppløsing og avvikling

(1) Beslutning om oppløsing treffes av selskapsmøtet

– § 2-37 definerer ikke begrepet oppløsning. • En rent faktisk nedleggelse eller avvikling av den økonomiske

virksomheten i selskapet er noe annet enn oppløsning av selskapet i selskapsrettslig forstand.

• Faktisk nedleggelse vil ofte finne sted før den formelle oppløsning og avvikling som sel. foreskriver inntrer.

• Spørsmålet om hel eller delvis nedleggelse av selskapets økonomiske virksomhet hører under selskapsmøtet.

• I alminnelighet gjelder lovens vanlige krav om enstemmighet for at en slik beslutning kan gjennomføres, jf. § 2-12 første ledd annet punktum.


32

ANS, DASelskapsloven § 2-37 forts.

(2) Den enkelte deltaker kan kreve selskapet oppløst straks:

(a)når deltakerens rett er blitt krenket ved vesentlig mislighold av

selskapsforholdet og henvisning til uttreden etter § 2-32 ikke ville

være rimelig, eller

(b)når tungtveiende grunner ellers tilsier oppløsing.

(3) Etterkommer ikke selskapsmøtet et krav om oppløsing, kan den

som har krevd oppløsing kreve selskapet oppløst ved dom.

(4) Stille deltaker har ikke rett til å kreve selskapet oppløst.

(5) Bestemmelsene i denne paragraf kan fravikes ved avtale. Det kan

også avtales oppløsing på annet grunnlag, herunder oppsigelse fra

en deltaker. Oppsigelse skal gis skriftlig til samtlige deltakere med

minst 6 måneders varsel, når ikke annet er avtalt.


ANS, DASelskapsloven § 2-38

(1) Selskap som er besluttet oppløst, skal selskapsmøtet

avvikle. Den enkelte deltaker kan kreve at

selskapsmøtet velger et avviklingsstyre med et eller flere

medlemmer med ubestemt tjenestetid, men med en

oppsigelsesfrist på tre måneder eller annen frist som

selskapsmøtet fastsetter

– § 2-38 er preseptorisk.

– Det er selskapsmøtet som er pliktig til å avvikle selskapet etter

at det er besluttet oppløst.

– Både hvor selskapet består av flere deltagere og hvor det

eksisterer et motsetningsforhold mellom deltagerne, foreligger

behovet for å oppnevne et særskilt avviklingsstyre.


33

ANS, DASelskapsloven § 2-38 forts.

(5) Avviklingsstyret har myndighet til å foreta de

disposisjoner som trengs for å avvikle selskapet

– I dette ligger den begrensning at styret ikke har myndighet til å foreta langsiktige investeringer og andre mer vidløftige disposisjoner som ikke har avviklingen for øye.

– Avviklingsstyrets myndighet er likevel ikke begrenset til bare å foreta en raskest mulig avvikling av selskapet.

– Avviklingsstyret må sikre at driften foretas etter mest mulig regningssvarende økonomiske funderinger.



(1) Beslutning eller annen avgjørelse om oppløsing skal

straks meldes til Foretaksregisteret. Dette gjelder ikke

indre selskap.

(2) Foretaksregisteret skal samtidig med registrering

kunngjøre beslutningen eller avgjørelsen i

Brønnøysundregistrenes elektroniske

kunngjøringspublikasjon og varsle selskapets

kreditorer om at de må melde seg til selskapet innen

seks uker regnet fra kunngjøringen.


34


(1) Den som forestår avviklingen skal oppta fortegnelse

over selskapets eiendeler og forpliktelser og gjøre opp

balanse med sikte på avviklingen.

(2) Selskapets virksomhet kan fortsettes i den utstrekning

det er hensiktsmessig for avviklingen.– Bestemmelsen i første ledd svarer til asl. § 16-6 første ledd.– Bestemmelsen i andre ledd svarer til asl. § 16-5 annet ledd.



(1) Selskapets midler skal omgjøres i penger om ikke samtlige deltakere er enige i

naturaldeling.

(2) Når omgjøring i penger kan kreves etter første ledd, kan den enkelte deltaker kreve

at tingretten avgjør hvordan dette skal skje. Rettens avgjørelse treffes ved kjennelse

som kan påkjæres.

(3) Den enkelte deltaker kan kreve at selskapets forpliktelser betales eller sikres ved at

det avsettes et tilstrekkelig beløp til dekning av forpliktelsene.

(4) Stille deltaker kan ikke utøve rettigheter etter de foregående ledd.

(5) Mellom deltakerne gjelder bestemmelsene i §§ 2-33 og 2-34 tilsvarende.

(6) Reglene foran i paragrafen kan fravikes ved avtale.

(7) Når alle selskapsforpliktelser er betalt eller sikret, gevinstandeler er utbetalt og

tapsandeler er innbetalt, skal den som forestår avviklingen legge et skriftlig oppgjør

fram for selskapsmøtet til godkjenning.

(8) Når oppgjøret er godkjent skal den som forestår avviklingen melde til

Foretaksregisteret at selskapet er avviklet. Dette gjelder ikke indre selskap.


35

ANS, DA– Regelen i første ledd innebærer for det første at den

enkelte deltaker kan nekte å motta annet likvidasjonsutbytte enn penger.

– For det andre innebærer den at den enkelte deltaker kan hindre at de andre deltakerne får seg utlagt naturalia.



(1) Overfor kreditor som ikke har fått dekning, har deltakerne samme ansvar som tidligere. § 2-5 gjelder tilsvarende.

(2) Alle krav foreldes senest 3 år regnet fra det tidspunkt da selskapets avvikling ble registrert i Foretaksregisteret– De selskapskreditorer som ikke har fått dekning under

avviklingen gjennom kontantutbetalinger eller avsetning, kan fortsatt gjøre gjeldende sine krav overfor deltagerne.

– Dette gjelder selv om de har unnlatt å melde seg innen 6 måneders fristen i § 2-39 annet ledd.


36

ANS, DA– At deltakerne har samme ansvar som tidligere, innebærer

at ansvaret som utgangspunkt vil være personlig ubegrenset og solidarisk ansvarlig etter bestemmelsen i §2-4 første ledd, med mindre annet er avtalt.

– Dersom det f.eks. er avtalt at deltakerne skal ha delt (proratarisk) ansvar, har dette gyldighet også for perioden etter avviklingen.


ANS, DA − skatt og mva.

• Avvikling i mva.-mantallet som for AS• Det kan være stor forskjell skattemessig om et ANS

slettes eller ikke, selv om virksomheten er lagt ned.– Ved sletting skal gjenværende saldi og gevinst og

tapskonti fradragsføres/inntektsføres.– Om virksomheten er lagt ned, men selskapet ikke er

slettet, kan det ikke forlanges at gjenværende negative saldi/gevinst og tapskonti inntektsføres.

– Tilsvarende får man heller ikke fradrag før sletting.


37

Enkeltpersonforetak• Det har liten betydning om det fortsatt er registrert eller

ikke selv om virksomheten er avviklet.• Adgangen til å være registrert i mva.-mantallet følger de

vanlige regler.• Skatteloven har regler om likvidasjon av selskap, og når

skattyter dør.


Enkeltpersonforetak– Det er ingen grunn til å inntektsføre negative saldi og

gevinst og tapskonti selv om et enkeltmannsforetak har lagt ned virksomheten.

– Tilsvarende får man ikke fradrag for positive saldi og gevinst og tapskonti.


38

Indre selskap• Indre selskap opptrer ikke utad og skal ikke registreres i

Foretaksregistret– Det er hovedmannen som er registrert– Skal ha ID-nummer hos Skatteetaten

• Ved avvikling skal det ikke sendes melding til Foretaksregisteret.

• Hvordan avvikler man et indre selskap?– Hovedmannen og den stille deltaker blir enige om det.– Skattemessig følger det de vanlige reglene for opphør.


39

P R O T O K O L L

FRA

EKSTRAORDINÆR GENERALFORSAMLING

I

… AS

Den … 20xx ble det avholdt ekstraordinær generalforsamling i … AS på selskapets kontor i …

Til stede var: …

…

…

Hele aksjekapitalen var derved representert.

I tillegg møtte: …

Følgende saker forelå til behandling:

1. Valg av møteleder

… ble valgt til å lede møtet.

2. Godkjennelse av innkallingen

Det fremkom ikke bemerkninger til innkallelsen, og denne ble således godkjent.

3. Valg av representant til å undertegne protokollen sammen med møtelederen

… ble valgt til å undertegne protokollen sammen med møteleder.

4. Oppløsning og avvikling av selskapet

Det ble lagt frem et forslag fra styret om å oppløse og avvikle selskapet etter

aksjeloven kapittel 16 I.

Forslaget er begrunnet i at …

Generalforsamlingen vedtok enstemmig å oppløse og avvikle selskapet.

5. Valg av avviklingsstyre

I samsvar med beslutningen ovenfor, ble det lagt frem forslag til valg av

avviklingsstyre for selskapet.

Som avviklingsstyre i selskapet ble foreslått valgt:

…, styrets leder

…, styremedlem

…, styremedlem

Det foreslåtte avviklingsstyret ble enstemmig valgt.

40

* * *

Beslutningene ovenfor skal straks meldes til Foretaksregisteret.

Generalforsamlingen ble deretter hevet og protokoll underskrevet.

den,

__________________ __________________ __________________

41

Foretaksregisteret

Brønnøysundregistrene

8910 BRØNNØYSUND

sted / dato

… AS: MELDING OM BESLUTNING OM AVVIKLING

Vedlagt oversendes melding om avviking av … AS.

Med vennlig hilsen

_________________________

Vedlegg:

1. Samordnet registermelding

2. Kopi av generalforsamlingsprotokoll for … AS

42

P R O T O K O L L

FRA

EKSTRAORDINÆR GENERALFORSAMLING

I

... AS

Den … 20xx ble det avholdt ekstraordinær generalforsamling i … AS på selskapets kontor i …

Til stede var: …

…

…

Hele aksjekapitalen var derved representert.

I tillegg møtte avviklingsstyrets leder …

Følgende sak forelå til behandling:

1. Valg av møteleder

… ble valgt til å lede møtet.

2. Godkjennelse av innkallingen

Det fremkom ikke bemerkninger til innkallelsen, og denne ble således godkjent.

3. Valg av representant til å undertegne protokollen sammen med møtelederen

… ble valgt til å undertegne protokollen sammen med møteleder.

4. Godkjennelse av revidert avviklingsoppgjør - melding om endelig oppløsning

Det ble lagt frem et revidert avviklingsoppgjør med henblikk på oppløsning av

selskapet.

Generalforsamlingen godkjente enstemmig avviklingsoppgjøret, og besluttet at

selskapet meldes endelig oppløst.

Beslutningene ovenfor skal straks meldes til Foretaksregisteret.

Generalforsamlingen ble deretter hevet og protokoll underskrevet.

den,

________________ ____________________ __________________

43

Foretaksregisteret

Brønnøysundregistrene

8910 BRØNNØYSUND

sted / dato

… ASA: MELDING OM ENDELIG OPPLØSNING

Vedlagt oversendes melding om endelig oppløsning av … ASA.

Med vennlig hilsen

_________________________

Vedlegg:

1. Samordnet registermelding

2. Kopi av generalforsamlingsprotokoll for … ASA

44

3 a avvikling av selskap - revisorforeningen.no · sktl. §14-48 –tilsvarende for gevinst- og...

Documents