› 2012 › 12 › d7a0d799d7… · web viewהסכמי שכירות - יעל...

, מסכמת: יעל גולדמן2012-2013ניסוח מסמכים משפטיים - עו"ד חיים קרבר, תשע"ג

מסכמת: יעל גולדמן.

ניסוח מסמכים משפטיים [email protected]עו"ד חיים קרבר

מנהלה:

.להביא את חוברת הקורס 10. שלושה בחנים מתוכם שני הגבוהים ביותר נלקחים בחשבון - 80% - בסוף השנהבחינה

נקודות לכל אחד )הבחנים – שאלות של נכון / לא נכון(.5%.בונוס על השתתפות פעילה

(1 )שיעור 23.10.2012

הסכמי שכירות תקופת השכירות, אופציה, הפסקת שכירות, מחיר )איךמהן הנקודות החשובות מבחינת השוכר:

משלמים ומתי – כולל מיסים( ומה כולל, תחזוקה ונזקים, בטחונות, שימוש בדירה, ביטוחים, תכולה, בעל הזכויות בדירה, חוקי, תיאור הנכס, הצדדים, הסבת זכויות, חובות קודמים, בעלי חיים, הוראות דין

חיצוניות להסכם, תרופות בשל הפרת חוזה, דרכי תקשורת, שינויים מהותיים בדירה, זכות לביקורים, זכות ראשונים, תניית בוררות וגישור / סמכות שיפוט ייחודית, זכויות שימוש ברכוש המשותף )של

הבניין(.

הערה: ברוב המקרים, טיוטת ההסכם תובא על ידי המשכיר. מאידך, אם אנחנו כעורכי דין מייצגים את צד השוכר, יש לחשוב לפני העיון בטיוטת ההסכם מהם הדברים החשובים לשוכר )כי בעת תיקונים

של הסכם קיים, אם לא מופיע סעיף חשוב – לא יהיה מה לתקן, וייתכן שסעיף זה ישכח(.

מלבד הנקודות לעיל, קיימות מספר נקודות נוספותמהן הנקודות החשובות מבחינת המשכיר: שאינן חשובות לשוכר, אך חשובות למשכיר: רישום חשבונות על שם השוכר, השבת הדירה במצב זהה

למצב שבו היא נמסרה, השוכר לא יהיה דייר מוגן.

- הסכם שכירות בלתי מוגנת. 17 בחוברת הקורס, עמ'

רלוונטי כמעט לכל סוגי ההסכמים."לפיכך הוסכם, הוצהר והותנה בין הצדדים כדלקמן:"המשפט מבהיר שכל חלקיו של ההסכם1זהו המשפט שמבחין בין המבוא להסכם ובין גוף ההסכם. סעיף

)מבוא ונספח( הם חלק מההסכם.

הכותרת מציגה באיזה הסכם מדובר )מכר, הלוואה, שכירות וכדומה(. מומלץ כברכותרת ההסכם - בכותרת ההסכם לכתוב את הסוג, אך זה לא חובה. לעיתים ההסכם מאגד בתוכו מספר סוגים של

הסכמים, ובמקרה זה עדיף לכתוב רק את המילה "הסכם". כמו כן, כותרת ההסכם מגדירה "שכירותבלתי מוגנת" - בהמשך נתייחס לשכירות מוגנת לעומת רגילה.

רלוונטי להגדרת סמכות השיפוט המקומית )אחת האפשרויות(.שנערך ונחתם בבני ברק –

חשוב לציין את תאריך החתימה למרות שהחוזה עצמו מכיל אתביום __, בחודש___, בשנה ___ - תאריך השכירות. הסיבות: התיישנות, קדימויות בין שני שוכרים )כאשר יש התנגשות בין זכויות – זכויות

נוגדות(, מצגים וויכוח על מצב קיים )מה היה מצב הדירה ביום שבו נחתם החוזה(, הוראות חוקותכולתן.

1

mailto:[email protected]


יש לבקש הצגה של תעודת הזהות )ולהעתיק את השםשמות הצדדים ותעודת הזהות שלהם - המדויק ואת מספר הזהות(, ולוודא שהשם המופיע בחוזה הוא השם המופיע בתעודת הזהות. עניין זה פחות חשוב בהסכם שכירות, אבל מאוד חשוב בהסכם מכר – אם תירשם הערת אזהרה על שמו של

"דן", אבל השם המופיע בתעודת הזהות הוא "דני", יש לבצע תהליך של תיקון טעות סופר.

כמו כן, אם תועלה טענה "לא אני חתמתי", או בעת תביעה - צילום של תעודת הזהות הוא חשוב)לצורך בדיקת כתובת עדכנית, מספר תעודת הזהות(.

- בעייתי. מומלץ לבחור כתובת קבועה"במושכר"לגבי כתובת השוכר, המופיעה בחוזה לדוגמה ויציבה, למשל: כתובת של בית ההורים.

פרק המבוא בהסכם הוא ללמד מי הם הצדדים, ומה הרקע להתקשרות ביניהם. קיים אינטרס ברור של שני הצדדים לפרט על המושכר. כאשר מדובר במבני תעשיה, קיים אינטרס של השוכר לציין את

שטח המבנה )האינטרס של המשכיר – שלא יהיה רשום השטח, למקרה שיהיה ויכוח בעניין תשלומיםשחלים על נכסים מסחריים(.

חשוב שיהיה ברור בהסכם מי חייב לדאוג שהדירה פנויה וריקה מכל אדם ביום תחילת תקופתהשכירות - לרוב מדובר בתפקידו של המשכיר.

– בעבר, מצוקת דיור בעקבות מלחמות ועליית מחירים בלתי אפשרית. הממשלה יצרהדיור מוגן "דייר מוגן" שמשמעותו, כל עוד הדייר משלם את דמי השכירות, לא ניתן להכפיל את דמי השכירות ולא לפנות את הדייר. אף משכיר לא יסכים להשכיר נכס בשכירות מוגנת כיום, ואולם חשוב מאוד

להבהיר את העניין הזה.

- שוכר / קונה שלא היה לו כסף לקנות נכס, היה משלם סכום קטן,דמי מפתחהמושג המקביל הוא ואת היתרה בתשלומים עד סוף חייו תמורת הזכאות לגור בדירה עד סוף חייו. נדיר שאדם פרטי ימכור דירה בדמי מפתח )יש אנשים שמחזיקים בנכסים בדמי מפתח, אך עסקאות חדשות כאלו הן עסקאות

בעיקר של המדינה(.

חשוב מאוד לרשום מה מכילה הדירה, אך מקובל לצרף את זה בנספח, על מנת שלא לסרבל אתההסכם, ולאפשר שינויים בצורה קלה יותר )אם הארון נהרס ונזרק – צריך רק להחליף את הנספח(.

- ניתן לבנות הסכם בצורה של כותרות וסעיפים, יש בכך יתרון ברור כאשר החוזה הואמבנה ההסכםארוך. בהסכמים קצרים זה לא הכרחי וגם עלול ליצור מחלוקות בנושא פרשנות.

( הם בעצם במשפט אחד: השוכרת מצהירה שהיא לא18כל הסעיפים בעניין הצהרת השוכרת )עמ' דייר מוגן. ייתכן שהמשכיר במקרה זה נתקל בעבר בדייר שטען שהוא דייר מוגן, ולמרות שתביעה כזאת דינה להידחות, המשכיר מדגיש בגוף ההסכם שוב ושוב ושוב את העובדה שמדובר בחוזה

שכירות בלתי מוגנת.

)ג( לחוזה -3סעיף

החוק קבע שביצוע שינויים בדירה הופך את הדייר לדייר מוגן, ועל כן מופיע סעיף זה..1 מטרה נוספת לסעיף: אם הדיירת ביצעה שיפוצים בדירה )צביעת קיר(, שלא יהיו לה דרישות.2

תשלום עבור השינויים או השיפוצים.

)ד( לחוזה - 3סעיף

מדוע ששוכר יחתום על סעיף שכזה? במקרים בהם הדירה היא בלשון המעטה "לא מושלמת", והמשכיר בעצם אומר: אני יודעת שהדירה רחוקה משלמות, ושלא היה מזיק להחליף את המטבח או

₪.3000 ₪ במקום ב-2000לצבוע קירות, אבל אני לא מעוניין להשקיע בדירה ולכן משכיר אותה ב-

2


ההמלצה לשני הצדדים: לתעד את מצב הדירה ביום הכניסה אליה )תמונות לצד עיתון של אותו היום(.

אם מדובר במומים נסתרים )רטיבות שנצבעה בחודשי הקיץ(, ההמלצה לבא כוח השוכר: המשכיר מצהיר שאין בדירה מומים נסתרים, ולחילופין: שהשוכר מצהיר שהוא קיבל את הדירה במצב תקין,

.למעט מומים נסתרים

לפני שממלאים את תאריכי תקופת השכירות, מומלץ לבדוק באיזה יום )חול,תקופת השכירות - שבת או חג( נופל יום הפינוי של הדירה - משום שזה יחסוך את הויכוח האם הפינוי מתבצע ביום שבת )יכול להיות שאחד הצדדים רוצה בזה, אבל הצד השני לא(, או שהפינוי צריך להיות יום אחד קודם, או

שניתנת אורכה אוטומטית.

כיום השכירות לא מתבצעת בדולרים. אם מסיבה זו או אחרת המטבע הוא זר, יש להבהירתשלום - את כל הנקודות בעניין התשלום: צורת התשלום )האם בשקלים לאחר ההמרה, או שאפשר גם

במטבע זר(, מהו השער והאם החישוב מתבצע תמיד ביום מסוים, או ביום התשלום - בהנחה שהשוכר יכול להקדים את התשלום בכמה ימים, או לאחר מעט. בכל אופן, מטבע זר מסבך את חוזה השכירות

ואין שום צורך לחרוג מתשלום בשקלים.

עסקת שכירות היא עסקה בעייתית מבחינת המשכיר, כי )ב(, אופן תשלום דמי השכירות - 5סעיף הנכס שלו שווה הרבה, והשוכר משלם סכום קטן בכל חודש. המשכיר עלול לאבד את היתרון היחידי

שיש לו על השוכר: המפתח. אם השוכר מבטיח בע"פ להביא את הצ'קים במועד מאוחר יותר, והמשכיר, על סמך התחייבות זו, נתן לשוכר מפתח, אזי גם אם השוכר לא שילם אפילו את התשלום

ואינו יכול ללכת להחליף את המנעולים )סעד עצמי(.תביעת פינויהראשון, המשכיר צריך לעשות השוכר שאינו שילם אינו נחשב פולש כי נכנס ברשות, ולכן ההמלצה עבור המשכיר היא לקבל את

הצ'קים טרם ייתן את המפתח.

(2 )שיעור 30.10.2012

בחוברת הקורס(17)המשך נושא חוזה שכירות – עמ'

- מהו שטר חוב? אחד הביטחונות שניתן לקבל: שטר חוב )מסמך( או צ'ק לחוזה השכירות 5סעיף ביטחון. שטר החוב יהיה בלתי שכיר - הוא ממוען למשכיר, והמשכיר לא יוכל לגלגל אותו הלאה.

לעיתים הצ'ק נמסר בנאמנות לעורך הדין. אם המשכיר דורש את שטר הביטחון מעורך הדין, עורך הדיןצריך להוציא התראה לשוכר.

- תשלום תוספת ריבית. הסעיף מנוסח בצורה מסורבלת - משפטים ארוכים. זה מיותר,)ה(5סעיף ולא מרשים את בית המשפט.

- השוכר נתן צ'ק, והצ'ק חזר – לכאורה, אין לשוכר טענה שהוא שילם, כי הרי "ברור" שזה)ו(5סעיף נתאר מצב ובו בבית המשפט, השוכר טועןהאם הסעיף מיותר?לא נחשב תשלום. נשאלת השאלה:

שלמרות שהצ'ק חזר, המשכיר ביצע ניקיון צ'קים וקיבל עליו כסף. זה לא בהכרח טענה שתתקבל, אבל יש להתייחס לכל מקרי הקצה לפני שמוותרים על סעיפים.זה מפשט את הדברים. המסקנה:

דוגמה למקרה קצה נוסף: הצ'ק חזר אך בגלל טעות של המשכיר, אשר פגע בצ'ק או פדה אותובאיחור, והשוכר מסרב לתת צ'ק אחר במקומו.

חוק - האפשרות של השוכרת לסיים את תקופת השכירות לפני הזמן, בהתראה מראש. )ח(5סעיף קובע שלמשכיר יש אפשרות לסרב לשוכר חלופי, ובתנאי שיש לו סיבה - המשכירהשכירות והשאילה

לחוק השכירות22סעיף לא יכול לסרב לשוכר פוטנציאלי רק בגלל "שבא לו", משום שזה נוגד את והשאילה - המשכיר צריך לטעון שהוא מסרב מטעמים סבירים.

3


- סעיף אופציה, המאפשר לאחד הצדדים להאריך את תקופת השכירות ובאותו המחיר.)ט( 5סעיף סעיפי אופציה שמדברים על "מחיר השוק" מייצרת בעיית פרשנות: מהו מחיר השוק? זו לא אופציה

אמיתית. אין להשאיר את הנושא הזה לוטה בערפל, ואם המשכיר מתעקש, הוא יכול לציין שיש לו )למשל(.5%אפשרות להעלות את מחיר השכירות ב-

חשוב מאוד שהודעות מכל סוג שהוא, תהיינה בכתב )הודעה על פינוי מוקדם( – חוסך ויכוחים.

לא מצוין האם הערבות היא לשנה הראשונה בלבד, אובסוף הסכם השכירות - הערבות לשוכר.לשנת האופציה. יש לציין שהערבות היא לתקופת ההסכם, ולכל תקופות ההארכה.

מטרת המגורים חשובה לצורך ענייני מיסים )אם הדירה היא דירת מגורים אז אין מס שבח(. -6סעיף

אם המשכיר הוא שיפוצניק ויכול בעצמו לטפל בתקלות מים או חשמל בדירה, הוא לא אמור -8סעיף להסכים לסעיף כזה, כי הוא לא מעוניין שהשוכר יפנה לבעלי מקצוע, גם אם הם משלמים מחיר שוק.

- התנאי "בתיאום מראש" הוא תנאי הכרחי. )ב(8סעיף

סעיפים בעניין פינוי הדירה:

החזרה למצב תקין: מומלץ לצלם את הדירה אם היא במצב טוב, על מנת למנוע מצב שבו –10סעיף הדירה מוחזרת במצב לא טוב, ואין אפשרות להוכיח מה היה מצבה טרם השכירות )מבחינת

המשכיר(.

סעיף של המשכיר שמחייב את השוכר לשלם דמי שכירות "עבור הזמן שיהיה דרוש)ב( -10סעיף להשיב את המושכר למצבו הקודם" שוכר סביר היה אמור להעיר שיש לנסח בצורה ברורה את הזמן

הסביר - סעיף בעייתי מבחינת השוכר.

שקלים100 – סנקציה על פינוי באיחור. חשוב שהסנקציה תהיה משמעותית. קנס של )ג(10סעיף ₪. מומלץ לקבוע כפול מכך ,ו כן הסייפא של3000עבור כל יום איחור, כאשר סכום השכירות הוא

הסעיף – התשלום לא מקנה זכויות, אלא סנקציה נוספת לזכות של המשכיר לדרוש פינוי בזמן.

סעיפים נוספים:

"וזאת מבלי לפגוע בזכויות על פי דין". כלומר: מה שיש בהסכם זה בנוסף לחוק, - פיצויים.11סעיף ולא במקומו. אם לא יירשם סעיף זה, יהיה צריך לבדוק אם מדובר בחוק קוגנטי או דיספוזיטיבי.

הוספת הסעיף חוסכת את הויכוח בבתי משפט.

בכפוף לחובת תום הלב, כל אחד מהצדדים יכול להבטיח הבטחות מהבטחות שונות. אם -12סעיף השוכרים רוצים דירה שקטה, זה לא יעזור שהמשכיר הבטיח זאת בע"פ, זה צריך להיות כתוב בהסכם.

מה קורה כאשר צריך לפנות את שוכר?

תיקנו את תקנות סד"א )לפני כן, היו צריכים להגיש תביעה רגילה(. האפשרויות שהיו קיימות2008ב-בעבר, והקיימות גם היום:

תביעה רגילה - פינוי + תביעה כספית. מדובר בתהליך ארוך, ובמהלכו השוכר לא משלם מיסים בדירה, לא שומר עליה וגורם נזקים למשכיר. זהו תהליך שיכול לקחת מספר חודשים

ואינו מועיל למשכיר.סדר דין מקוצר - כאשר מדובר בסכום מוגדר ולא סכום הנתון לאומדנה, וראיות בכתב, ניתן

להגיש סד"מ. אם מדובר בהליך כזה, הנתבע צריך להגיש בקשת רשות להתגונן, ואם לאיאושר לו – התהליך יהיה קצר, אבל אם יותר לו להתגונן, לא נחסך זמן.

4


מכיוון שמדובר בתהליכים שאינם מועילים למשכיר, כתב המחוקק תקנות מיוחדות לעניין זה - בשיעורהבא.

5


(3 )שיעור 6.11.2012

27.11.2012הבוחן הראשון:

תביעה לפינוי מושכרמספר אפשרויות להגשת תביעה לפינוי מושכר:

- חיסרון: משך הזמן. יתרון: ניתן לתבוע את כל הסעדים המבוקשים.כתב תביעה רגיל. 1

- יתרון: חיסכון בזמן. חסרון: יש לקבל רשות להתגונן, ולעמוד בתנאים של סדר דיןסדר דין מקוצר. 2 לא תוכל לעמודמקוצר: סכום קצוב, ראשית ראיה בכתב. דוגמה למקרים שתביעה לפינוי מושכר

: שכירות בע"פ, סכום שהוא על דרך האומדנה )צריך להביא שמאי שיעריך דמיבתנאי סדר דין מקוצרשימוש ראויים(.

לכאורה, סדר דין מקוצר חוסך בזמן - אבל בהחלט ייתכן שגם מסלול כזה יגזול זמן רב, ובזמן זה נמצא דייר בדירה שלא משלם את דמי השכירות, יוצר חובות ארנונה וחשמל, ואף מזיק לדירה. בשל בעיה זו

- תביעה לפינוי מושכר.4תוקנו תקנות סדר הדין, והוסיפו את פרק ט"ז

לא ניתן לפנות בכוח דייר שאינו פולש. אם אדם פולש ללא רשות, ניתן להפעיל כוח סביר עלהערה: מנת לסלק אותו או להזמין משטרה, ואולם דייר שנכנס ברשות )למרות שהיה צריך על פי החוזה

לפנות לפני מספר חודשים(, לא ניתן לפנות בכוח, אלא יש להגיש תביעה לפינוי מושכר.

: תביעה לפינוי מושכר4פרק ט"ז

ז. תביעה לפינוי מושכר 215 ,1972תובע רשאי להגיש תביעה לפינוי מושכר שאין חוק הגנת הדייר ]נוסח משולב[, התשל"ב-א()

חל עליו לפי פרק זה )להלן – תביעה לפינוי מושכר(, וסדרי הדין בעניינה יהיו לפי פרק זה.

פרק זה לא יחול על דיירים מוגנים.

תביעה לפינוי מושכר לפי פרק זה לא תכיל סעדים נוספים בשל אותה עילה והתובע יהא רשאיב() לתבוע סעדים נוספים, בשל אותה עילה, בהליך נפרד ובלא צורך בקבלת רשות מאת בית

המשפט.

הסעד היחיד שניתן לבקש בהליך זה הוא צו פינוי. הסיבה: מטרתו של התיקון – לפתור את הבעיה הבוערת שאדם גר בדירה שלי, ולא מפנה אותה. הפינוי הוא הדחוף ביותר, וסעדים נוספים ניתן יהיה

לתבוע בתביעות שונות, ובלי צורך שבית המשפט יאשר את זה.

כלומר: הכלל הוא ש"תובענה תכיל את מלוא הסעד המבוקש". אם רוצים לפצל, יש לבקש "בקשה . זהו האיזון: מחד הסעד היחיד יהיהתביעה לפינוי מושכר היא יוצאת מן הכלללפיצול סעדים".

פינוי, מאידך אין צורך באישור מיוחד לדרוש סעדים נוספים בתביעה אחרת.

אין באמור בפרק זה כדי לגרוע מהזכות לתבוע פינוי מושכר בסדר דין מקוצר לפי הוראות פרקג()ט"ז.

כלומר: אם אדם רוצה להגיש תביעה בסדר דין מקוצר, ולתבוע באותה התביעה גם את הפינוי וגם אתהסעד הכספי - הוא יכול.

ח. דרך ההגשה215כתב תביעה לפינוי מושכר יוכתר במילים "תביעה לפינוי מושכר".

6


דוגמה: לקוח קיבל תביעה וכותרתה "תביעה לסכום כספי". איזו תביעה זו? היא מתחילה לכאורה כתביעה רגילה, בהמשך התובע כותב לנתבע "עליך לבקש רשות להתגונן" )סדר דין מקוצר(, וכן

ההזמנה לדין היא "הזמנה לדין של סדר דין מקוצר". מאידך, לא מצוין בתביעה שזה סדר דין מקוצר, כך שהעניין לא ברור מכתב התביעה. הנתבע ביקש למחוק את הכותרת, משום שעל פי התקנות,

ואם לא זוכרים -כותרת צריכה להיות ברורה, תביעה בסדר דין מקוצר חייבת לפתוח במילים אלו. פותחים את התקנות.

ט. עריכת כתבי טענות215 בכתב תביעה לפינוי מושכר יפרט התובע את טיעוניו ויצרף לו תצהירי עדות ראשית שלא()

העדים, חוות דעת מומחה, אסמכתאות משפטיות, אם ישנן, ואת המסמכים הנוגעים לעניין הנדון, המצויים או שהיו מצויים ברשותו או בשליטתו של התובע ושאותרו על ידו לאחר חקירה

ודרישה. בכתב ההגנה יפרט הנתבע את טיעוניו ויצרף לו תצהירי עדות ראשית של העדים, חוות דעתב()

מומחה, אסמכתאות משפטיות, אם ישנן, ואת המסמכים הנוגעים לעניין הנדון, המצויים אושהיו מצויים ברשותו או בשליטתו של הנתבע ושאותרו על ידו לאחר חקירה ודרישה.

)זאת לעומת סדר דין רגיל שלאהכלכלומר: בכתב תביעה )וגם בכתב ההגנה( לפינוי מושכר מצרפים מצרפים כלום, או לעומת סדר דין מהיר שמצרפים הרבה דברים, אבל לא מצרפים תצהירי עדים,

למשל(.

י. המצאה215 התובע ימציא לבית המשפט ולבעלי הדין את כתב התביעה והמסמכים שיש לצרף לכתבא()

ט)א(.215התביעה לפי תקנה הנתבע ימציא לבית המשפט ולבעלי הדין את כתב ההגנה והמסמכים שיש לצרף לכתבב()

ט)ב(, בתוך מועד שלא יאוחר משלושים ימים מהמועד שהומצא לו כתב215ההגנה לפי תקנה התביעה.

30כמו בכל תביעה, גם בתביעה לפינוי מושכר, יש להמציא את כתבי הטענות. כתב הגנה יוגש תוך יום.

יא. קביעת מועד דיון215 בית המשפט יקבע מועד לדיון בתובענה שלא יהיה מאוחר משלושים ימים מהמועד האחרון להגשת

כתב ההגנה האחרון בתיק.

, אזי לכל המאוחר יהיה1.1זהו החידוש, והמיוחד בתביעה לפינוי מושכר. אם כתב התביעה הוגש ב- חודשים עד לדיון קדם המשפט,6מועד לאחר חודשיים – בניגוד להליכים רגילים שיכולים לחלוף

הדיון הראשון בתביעה לפינויויכולה לחלוף תקופה נוספת וארוכה עד למתן פס"ד. לעומת זאת, מושכר הוא גם האחרון - העדים נשמעים, הצדדים טוענים ויש פס"ד - זהו היתרון הגדול

במסלול זה.

ואחרות 1יב. תחולת הוראות פרק ט"ז215טז יחולו בהתאמה על תובענה לפי פרק זה.214יב עד 214הוראות תקנות א() הוראות אחרות שבתקנות אלה יחולו על תובענה לפי פרק זה, ככל שאינן סותרות הוראותב()

פרק זה ובשינויים המחויבים לפי העניין.

יג. תביעה שכנגד והודעה לצד שלישי 215נתבע בתביעה לפינוי מושכר לא יהא רשאי להגיש תביעה שכנגד, או הודעה לצד שלישי.

כלומר: התובע מוגבל רק בתביעה לצו פינוי, אך הנתבע אף הוא מוגבל ולא יוכל להגיש תביעה שכנגד.

7


בחוברת הקורס113 עמ' –דוגמה: תביעה לפינוי מושכר - הנושא העיקרי הוא "מי בעל החזקה במקרקעין" ולכן הסמכות מנויהבבית משפט שלום בהרצליה

לבית משפט השלום. הסמכות המקומית, לפי מיקום הנכס.

תובע חייב לציין מספר זיהוי )למשל: מספר תעודת זהות(. במקרה הנ"ל, חסר בכתב התביעה ח.פ.בדר"כ דורשים גם את הכתובת של בעל הדין, וגם כתובת להמצאת כתבי בית דין.

... " כנראה משום שהתביעה כנראה הוגשה4 - התובע הוסיף את השורה "בהתאם לפרק ט"זהכותרת בסמוך לתיקון, והתובע רצה לוודא שהנתבע מבין על מה מדובר. כיום השורה הנוספת מיותרת,

ומספיק לציין "תביעה לפינוי מושכר".

- בדר"כ בפתח התביעה מציגים את הצדדים.1סעיף

- בעל דין לא יכול לטעון טענות עובדתיות חלופיות, אלא אם הוא מצהיר שהעובדות אינן2סעיף ידועות לו. משום כך, הסעיף מיותר משום שהוא לא תופס. הערה: ניתן לטעון טענות עובדתיות

חלופיות כנגד בעלי דין שונים.

כדי שתובע יזכה בתביעתו, זה לאמה צריך בא כוח התובע לשקול לפני כתיבת כתב התביעה? מספיק שכל העובדות תהיינה נכונות. על מנת לקבל את הסעד המבוקש, התובע צריך להגדיר אתהעובדות המהוות את עילת התביעה. לצורך תביעת פינוי מושכר, יש להביא את העובדות הבאות.

התובע הוא בעל זכות להשכיר את הדירה..1קיים חוזה שכירות..2החוזה הופר..3אם קיימת חובה לפנות קודם במכתב – זה נעשה..4

לכתב התביעה, התובעת מציינת שהיא בעלת המבנה, ומצרפת את נסח הטאבו )ניתן3על כן בסעיף להוכיח בעלות גם בדרכים אחרות, למשל: אם לא נרשמה זכותו בטאבו עדיין - ניתן להוכיח את

הזכויות מכוח חוזה הרכישה(.

- אילו לא היה מציין התובע שזו שכירות בלתי מוגנת, יכול היה הנתבע לומר, שלא ניתן לתבוע4סעיף במסלול זה, כי לא צוין שזו שכירות בלתי מוגנת )זאת למרות שהסכם השכירות הוא נספח ומהווה חלק

- כתב התביעה צריך להכיל את העובדות החשובות, ועובדה זו ביניהן(.

- האם הנתבע הוא פולש? הנתבע אינו פולש, ואולם "הנייר סובל את הכל".7סעיף

לבית המשפט יש הסמכות הענייניתמדוע – בכל כתב תביעה צריך התובע להסביר 9סעיף והמקומית. לעיתים במקום הסבר, יהיה רשום משפט סתמי: "לבית המשפט הנכבד הסמכות העניינית

והמקומית לדון בתביעה זו." משפט זה אינו עומד בדרישות התקנות.

אם הנתבע נתקל בתביעה ובה לא מפורטת הסיבה מדוע הוגשה הבקשה דווקא לבית המשפט שאליו היא הוגשה, והנתבע חושב שלבית המשפט אין סמכות עניינית / מקומית, ניתן להגיש בקשה לסילוק

התביעה על הסף. התובע יתבקש להגיב על הבקשה, ולהסביר מדוע הוא חושב שהסמכות היא לבית )ולא יוכל בשלב זה להוסיף סיבות שלא הופיעועל פי כתב התביעה המקוריהמשפט אליו הגיש,

בכ"ת(. זוהי סיבה נוספת מדוע חשוב לפרט את הסיבה.

- התצהירים צריכים להיות מצורפים לתביעה. אילו היו תצהירים נוספים – הם היו מצורפים10סעיף גם לתביעה.

- בקשת הסעד העיקרי: צו פינוי, וכן סעד כללי: הוצאות משפט. אין חובה לציין את הסעד11סעיף הזה, משום שבית המשפט רשאי לפסוק הוצאות משפט גם אם סעד זה לא הופיע בכ"ת )זו גם הסיבה

שסעד זה לא ייחשב כסעד נוסף(. אף על פי כן, נוהגים לציין זאת.

8


הערה: חשוב לדעת, שמעבר להוצאות משפט, בית המשפט מוסמך לפסוק משהו שלא הופיע אלף שקלים, וכן מבקש פיצול סעדים100דוגמה: אדם תובע זה נעשה בהסכמה. כאשרבתביעה,

אלף שקלים, והתובע120בטענה שהנזק עוד לא התגבש במלואו. השופט אומר לנתבע: תשלם יתחייב שלא יתבע ממך עוד בהמשך.

9


הליך אזרחי בבית משפט

הליכים מקדמייםגילוי מסמכים -

הליך מקדמי נפוץ. עורך הדין שולח לצד השני דרישה שיגלו בפניו את כל המסמכים שברשותם - זהו . ניתן גם לדרוש מסמכים ספציפיים, למשל: לדעת עורך הדין צריכים להיותהליך גילוי מסמכים כללי

ברשות הצד השני: עותק של הסכם השכירות, עותק מכתב ההתראה וכו'.

אם הצד השני אינו מגיב לדרישה, ניתן לבקש צו מבית המשפט להמצאת המסמכים.

אלף שקלים, ואין לו הסכם הלוואה או100מדוע חשובה הדרישה לגילוי מסמכים? דוגמה: אדם תובע כל הוכחה אחרת על כך שהעביר את הכסף. הנתבע מכחיש בכתב ההגנה את קבלת הכסף, אבל

שוכח את הדרישה לגילוי מסמכים - אם לתובע יש הקלטה של שיחה, שבה הנתבע מודה שלווה מהתובע כספים – התובע יזכה בתביעתו. אילו היה דורש הנתבע רשימת מסמכים, היה מקבל לידיו

את תמלול ההקלטה.

שאלון - הערה: כל עוד מדובר בשאלות רלוונטיות, חייבים לענות על שאלון. אם אין תשובה לשאלון ניתן לפנות

לבית המשפט.

- כאשר מדובר בחקירת עד על הדוכן, ניתן להשיג מידע שהצד השני לא התכווןהחיסרון בשאלון לספר. מידע שכזה הרבה יותר קשה להשיג, כאשר הצד השני ממלא שאלון בתנאים "סטריליים"

,חשיפה של קו החקירה)התשובות לשאלות נכתבות בנחת, בעזרת עורך הדין(. כמו כן, מדובר על ועל כן יש להשתמש בשאלון באופן מושכל ומוגבל -

מתי בכל זאת נשתמש בשאלון? כלומר: מהם היתרונות בשימוש בשאלון לעומת חקירהנגדית?

– יודעים את עמדת הצד השני ביחס לשאלה שנשאלה בשאלון, עוד. יודעים מראש את התשובה 1 בוצעהXלפני הגשת הראיות והתצהירים. דוגמה: בשאלון נשאל הצד שכנגד: "האם נכון שביום

העברה בנקאית?" אם התשובה היא "לא", אז אפשר להביא תדפיס כהוכחה, וכאשר העד עולה לדוכןהעדים, מציגים לו את התדפיס ודורשים ממנו להסביר מדוע הכחיש.

- למשל: שואלים את העד כמה הרוויחה השותפות. כאשר יש חשש, שהעד לא יזכור את העובדה 2 , היא תשובה הגיונית, ולא תשדר חוסר2012. התשובה "לא זוכר", כאשר השנה היא שנת 2007בשנת

אמינות. מצד שני, לעורך הדין חשוב לדעת כמה הרוויחה השותפות – אם הוא ישאל את זה בשאלון,הוא יוכל גם לבקש צירוף מסמכים.

.140דוגמה לשאלון, עמ' - זוהי דרישה לגילוי מסמכים ספציפיים, ומקומה לא בשאלון.1שאלה

הן דוגמאות לשאלות.2-6שאלות

10

כתב הליכים כתב הגנהתביעה

)תצהירים1קד"מ מקדמיים 2קד"מ ערעורפס"דסיכומיםהוכחות(


- היא שאלה לכאורה "תמימה", המסתתרת בין שאלות "פשוטות". מטרתה של השאלה:7שאלה התובעת דואגת לכך, שהעד לא יוכל לטעון: "לא יודע, לא זוכר".

. תצהיר הוא במהותו עדות, וכפוף לפקודת הראיות, על כןהתשובה לשאלון צריכה להינתן בתצהיר תצהיר נחתם על ידי המצהיר, ואדם המוסמך לכך )כגוןתצהיר יכול גם להיות עדות שקר. )הערה:

עורך דין( מאשר בשולי התצהיר שהוא זיהה את החותם והזהיר אותו בדבר חובתו להצהיר את האמת.י.ג.(

- במהלך דיון ההוכחות חייבים להציגהפיכת השאלון והתשובות אליו לחלק מחומר הראיות בתיק לעד את השאלון, ואת התשובות שנשלחו על ידו. שואלים את העד: "זהו השאלון?", "אילו הן התשובות

)חשוב!(. כל עוד לא פועלים כך, התכתובות הןמבקשים להגיש את זה לבית המשפטששלחת", ואז לא יהיה ניתן להתייחסרק בין בעלי הדין. כלומר: אם השאלון לא יהיה חלק מחומר הראיות בתיק,

.אליו בשלב הסיכומים

. אלא אם הצד השני מודיע למוסר התצהיראם אדם הגיש תצהיר, הוא חייב להתייצב והיחקר עליו שאינו נדרש להעיד. בעל דין חייב להתייצב גם אם הצד השני לא דרש זאת, ואולם לגבי עדים - יש

לדרוש שיתייצבו )עורך הדין דורש מהעדים שיתייצבו לחקירה: "העדים מטעם מרשך נדרשים להתייצבלשם חקירה על תצהיריהם לדיון ההוכחות"(.

על פי התקנות, אם עורך הדין לא דרש את התייצבות העדים - זו "בעיה שלו". בפועל, יש נוהל מובנהשל בית המשפט: "יוגשו תצהירים, ויתייצבו לחקירה נגדית..."

כלומר: אם הוגש תצהיר, חייבים להיחקר עליו. דוגמה:הכלל: התצהיר הוא בכפוף לחקירה נגדית. משה )עד( נתן תצהיר. עד דיון ההוכחות משה נפטר - אי אפשר לחקור אותו, ולכן התצהיר יוצא

מהתיק, אלא אם הצד השני מודיע שהוא מוותר על החקירה הנגדית.

138 עמ' -בקשה למתן צו לגילוי מסמכים . על פי התקנות יש להמתין06. השאלונים נשלחו בנובמבר 07הבקשה הוגשה בפברואר - 1סעיף

יום מהיום שבו המשיב היה צריך לענות.30לפחות

בבקשה בכתב יש לצרףבעוד שבכתב תביעה אין לטעון טענות משפטיות, כאשר מדובר - 4סעיף )בדוגמה: פס"ד בעניין תוםתצהירים לתמיכה בעובדות, אסמכתאות משפטיות ככל האפשר

כמו כן, הבקשה מראה שהמבקש עמד בכל דרישות התקנות..הלב(

בשלב שליחת השאלון או בשלב שליחת דרישה לגילוי מסמכים - לא משתמשים בתצהיר.הבהרה:.התשובות הן בתצהירהדרישה היא בכתב,

(4 )שיעור 13.11.2012

)מרצה מחליף - עו"ד אדי ווסר - מתמחה בדיני עבודה(

מהדיונים המשפטיים בארץ. קיימת מערכת בתי דין50%דיני העבודה ויחסי העבודה מהווים יותר מ- לעבודה, ולכל מילה שנכתבת יש חשיבות גדולה: גם כאשר יש לה משמעות וגם כאשר אין לה שום

משמעות. דוגמה: אדם חותם על הסכם שבו הוא מצהיר חד משמעית שהוא מוותר על פיצויי פיטורין - מרבית התקנות והחוקים בחוקת העבודה הםלא יהיה לכך שום ערך. המעביד בזבז את זמנו.

- עובד לא יכול לוותר על זכויותיו.קוגנטיים

מושגים: - קבוצת מעסיקים )זהים בתחומם( נאספים ומתאגדים ויוצרים הסכם עם קבוצתהסכם קיבוצי

מקפחהעובדים. הסכם קיבוצי מחייב וגובר אפילו על חוקי מדינת ישראל, ובתנאי שהוא מיטיב )אינו . את זכויות העובד, בהסכמה מרבית וללא סכסוכי עבודה(

11


– צו שניתן על ידי השר הרלוונטי )בדר"כ שר התעשייה( אשר מרחיב את ההסכם הקיבוציצו הרחבה - יש עליו צו הרחבה,הסכם קיבוצי בעניין דמי הבראהבענף כלשהו לכל העובדים במשק. דוגמה:

והוא הפך להיות חובה לכל עובד במשק בישראל )לא קיים חוק דמי הבראה(.

אי-הודעה לעובד על תנאי עבודתו היאמה הדבר הראשון שעושים כאשר מקבלים עובד לעבודה? עבירה על החוק. כאשר מחתימים את העובד על חוזה עבודה, זה ממלא את החובה של הודעה

לעובד.

דוגמה: העובד טוען בבית המשפט שסוכמו איתו תנאי עבודה טובים יותר ממה שקיבל בפועל. המעביד מכחיש, ואז העובד צריך להוכיח את שטען. אבל אם בדיון הראשון מתברר שהמעביד לא נתן

מסמך כתוב ובו תנאי ההעסקה - נטל ההוכחה עובר למעביד. לכן, גם כמעסיק וגם כעובד יש לדאוגלמסמך תנאי העסקה.

– קיימים חוקים שונים לגבי עובדי משכורת ועובדים שעתיים.עובד משכורת לעומת עובד שעתי דוגמה: דמי חגים - כל עובד בישראל זכאי לקבל תשלום בימי החג, מבלי שהוא עבד בהם )תשע ימי

חג שהם שבתון, ואינם חלים בשבת(, ובתנאי שעבד ביום שלפני וביום שאחרי.

עובד משכורת מקבל את אותו הסכום בכל חודש, בין אם יש חג ובין אם לאו. על מנת להשוות את תנאיהם של העובדים השעתיים לתנאיהם של עובדי המשכורת, חייבו בחוק את המעסיקים לשלם

לעובדים השעתיים עבור ימי החג. זהו חוק קוגנטי.

- מנכ"ל של חברת הייטק, שלא ניתן לפקח על שעות העבודה שלו, מקבל משכורת גלובלית . משמע: אין תשלום עבור שעות נוספות, והמשכורת עצמה כבר כוללת בתוכה אתמשכורת גלובלית

השעות הנוספות. האם זה מותר על פי חוק? כן כאשר מדובר על משרת אמון או במצבים שבהםמתקבל אישור מיוחד ממשרד המסחר והתעשיה.

מדובר בעובד שלא ניתן לפקח עליו )מנכלים ומנהלים בכירים( – במקריםמשרת אמון - כאלו ניתן לשלם להם שכר גלובלי שכולל את השעות הנוספות, משום שלא ניתן לדעת כמה

עבד - זאת במסגרת הסכמה בין הצדדים. כאשר למעסיק יש עובד שאינו מאייש משרת אמון, אך המעסיק בכל זאת לא יכול לפקח על

אישורשעות העבודה שלו, ורוצה שהשעות הנוספות יהיו כלולות בשכר – הוא צריך לבקש לחוק(.26)ס' מיוחד ממשרד התעשיה המסחר והתעסוקה )תמ"ת(

כאשר אין אישור וזו לא משרת אמון: נניח שמעביד ערך הסכם עם עובד, כך שהשעות הנוספות של העובד כלולות בתוך השכר. מה יקרה כאשר יפטר אותו? העובד יוכל לדרוש פיצויים לפי משכורת

מלאה. כלומר: הוא יפרע פעמיים. העובד יטען שהכסף ששולם לו הוא המשכורת, יביא את רשימתהשעות הנוספות וידרוש תשלום על השעות.

הפסיקה במקרים כגון אלו, בבית הדין הארצי לעבודה הינה פסיקה סותרת )כי בית המשפט בודק מה באמת הם פני הדברים ומוצא דרכים לא "לדפוק" את הצד הצודק(. פתרון אפשרי )שמצליח לפעמים(: מבקשים מהעובד לבדוק כמה המעביד חייב לו על השעות הנוספות, כעת מבקשים ממנו לבדוק כמה היה מקבל תשלום אילו לא היה החוזה המשולב והמשכורת העודפת – ומקזזים. לעיתים יוצא שהעובד

חייב למעביד.

שעות )על פי חוק(. על8, אך מקבל על 100% שעות ב-7מי שעובד לילה – עובד - עבודה במשמרות , ומעל לכך ב-125% שעות הוא מקבל תעריף של שעות נוספות. שעתיים ראשונות ב- 7כל שעה מעל

. רוב ההסכמים מרחיבים )על פי רוב ההסכמים משלמים יותר(.150%. בשבת מתחילים מ-150%

וצאות, אלא אם מדובר בשתי תחנות בלבד באוטובוס. החובה לשלם נסיעות לעובד - דמי נסיעות עד סכום שלהנסיעה ייקבעו לפי מחיר נסיעה מוזל באוטובוס ציבורי או כרטיס מינוי חודשי מוזל )

(.01.01.2012 ₪, החל מיום 25.20

12


אם המעסיק אינו משלם לעובד דמי נסיעות, הוא למעשה יוצר עבורו תוכנית חיסכון "מדהימה": נניח שנים, ויתבע את המעסיק רק על דמי הנסיעות שלא שולמו במשך השנים, הוא7שהעובד עבד במשך

שנים(. מאידך, עדיף לדרוש אתX 7 חודשים X 12 ימי עבודה בחודש X 20 ₪ 25 אלף שקל )42יקבל הזכות מלכתחילה כי מדובר בניהול הליך משפטי.

- לפי החוק, אסור לפטר עובדת בהיריון ובתנאי שהיא עבדההערה: פיטורים של עובדת בהיריון חודשים יכולה6 חודשים )אלא אם ניתן אישור ממשרד התמ"ת(. עובדת שעבדה פחות מ-6מעל

לטעון שפיטוריה אינם כחוק כי יש כאן עבירה על חוק השוויון בתעסוקה )והרי גברים אינם יכולים להיכנס להיריון(. כאשר העובדת מנהלת תיק אזרחי כנגד מעביד אשר פיטר אותה במהלך הריונה ללא

אישור, מתנהל במקביל תיק פלילי כנגד המעביד באמצעות משרד התמ"ת.

5 ₪ )לעובדי מדינה משלמים יותר(. בשנה הראשונה מקבלים 351 - קיימת חובה לשלם הבראה ימים בשנה. האם לבנות על "תוכנית חיסכון" של28 ימים... ועד 6ימים, בשנה השנייה ועד הרביעית -

אי תשלום הבראה? לא כדאי. דמי ההבראה ישולמו תמיד על השנתיים האחרונות )ולכן לא מומלץ שנים )כאשר היא לא התיישנה7לחכות עם דרישת דמי ההבראה( - גם אם התביעה מוגשת לאחר

עדיין(. הערה: בהסכם שנתייחס אליו בהמשך אין אזכור של דמי הבראה וניתן לשער שהעובד יהיהזכאי לתבוע אותם בהמשך.

14 - חישוב ימי החופשה המגיעים לעובד היא על פי הוותק. בשנה הראשונה מגיעים לעובד חופשה ימים בלבד. ההתיישנות של דמי12ימי עבודה, ואולם אם העובד לא עובד בימי שישי ושבת הוא יקבל

שנים, אבל מכיוון שדמי החופשה תמיד משולמים שנה אחרי, יוצא מכך שאפשר3החופשה היא שנים.4לתבוע דמי חופשה של

- מלצרים מקבלים בדר"כ את המשכורת מתוך הטיפים. זה מותר, אבל התנאי הואמלצרים שהתשלום יהיה בתלוש משכורת מסודר. מה עושים המעסיקים בפועל? מעבירים חלק מהטיפים

בקופה – ומשלימים לעובד לשכר מינימום, אם צריך - זאת בתלוש המשכורת. המלצר מרוויח גם את הטיפים שלא עברו בקופה. כמובן, שאם המעסיק לא מעביר את הטיפים בצורה מסודרת בקופה, אז

הוא מעלים מס, אבל המלצר עצמו לא מעלים מס כי הוא מקבל את הכסף כמחווה של רצון טוב – מתנה. אם המעסיק לא ביצע השלמה לשכר מינימום בתלוש, יכול המלצר לדרוש את ההשלמה עבור

כל התקופה שבה הוא עבד, בלי קשר לסכום שהרוויח בטיפים!

, מלבד מי שהיה לו הסכם קיבוצי ספציפי, המעסיקים לא היו מחויבים1.1.2008 - עד ה- פנסיה להפריש לפנסיה. במסגרת חוק התקציב נקבע: מעסיק חייב להפריש פנסיה ופיצויים. החוק קובע: רק

חודשים ומעלה.6עובד שעבד

- חוק ימי מחלה לעובד. אם העובד עבר את מכסת הימים, ימי המחלה הם על חשבונו. דמימחלהמחלה ישולמו על ידי ביטוח לאומי במקרה של תאונה.

בחוברת הקורס43 עמ' –הסכם עבודה אישי - העובד לא זכאי לפיצויי פיטורין. אם מדובר במשכורת גבוהה, ויש אישור של התמ"ת אז זה9.3סעיף

בסדר. מי זכאי לפיצויים? מי שהשלים שנת עבודה, אלא אם הוכיח שפיטרו אותו לפני רק על מנתשלא ישלים את השנה. על מנת להיות זכאי חייבים להתקיים יחסי עובד ומעביד )לא נרחיב בעניין(.

חודשים כן, חודשיים לא, ואח"כ השלים את השנה( – אם3כאשר יש נתק ברצף ההעסקה )אדם עבד חודשים, השנה תחשב כשנה שעליה יש לשלם פיצויים )כמובן שתחושב רק6הרצף אינו יותר מ-

התקופה שבה העובד עבד בפועל(.

- אך לא כל היורשים החוקיים, אלא רק אשתו או הילדיםעובד שנפטר, יורשיו זכאים לפיצויים שלושהתגוררו עימו )זאת על פי חוק פיצויי פיטורין(.

פיצויי פיטורין ישולמו במקרים הבאים:

13


יום נוספים, הם30המקרה הקלאסי: "אתה מפוטר" )במקרה זה המעסיק חייב לשלם לעובד ימי ההתראה מראש(.

חודשים מיום הלידה שהיא החליטה להישאר עם הילד9אישה שילדה צריכה להודיע בתוך בבית – זוהי התפטרות שדינה כפיטורין.

עובד שאינו יכול לעבוד בגלל מחלה - במקרה זה יש לקבל אישור של רופא תעסוקה, וכן לתת למעביד את ההזדמנות לספק לעובד עבודה אחרת המתאימה למצבו )בדר"כ שוכחים את

התנאי האחרון(.הרעת תנאים - הפסיקה מרחיבה את מושג הרעת התנאים. הרעת תנאים יכולה להיות גם

שינוי בכמות המשמרות. לפני שתובעים פיצויים בשל כך, יש להראות שדרשנו מהמעבידלהחזיר את התנאים למצבם הקודם.

חוזה עבודה חלים עליו כל הכללים של דיני החוזים, והוא צריך להקיף את כל הנושאים לעיל.

- זהו הסכם עבודה אישי שלא חלים עליו ההסכמים הקיבוציים. כלומר: נניח שיש לחברה3סעיף - אותו ההסכם לא5 ימי הבראה בשנה הראשונה במקום 7הסכם קיבוצי שמחייב את החברה לתת

חל במקרה של העובד הנ"ל. על מנת שהסעיף הזה "יעבור", אז בהסכם הקיבוצי צריך להיות סעיףשאומר שהוא חל רק על עובדים מסוג מסוים )למשל עובדים קבועים(.

שעות ביום, חמישה ימים בשבוע(, והן9 - שעות העבודה אינן חורגות ממסגרת משרה מלאה )5סעיף מיטיבות עם העובד, ולכן אין בעיה עם סעיף זה.

- חישוב חודשי של השעות הנוספות אינו הדין - יש לחשב שעות נוספות בכל יום בנפרד.6סעיף

- אם המעביד מחדש בכל שנה את ההסכם. לכאורה, כל שנה, לפני תום השנה, מתחדש 7סעיף חודשים – הרצף לצורך11ההסכם ולכן אין צורך לשלם פיצויים. ואולם, גם אם החוזה מתחדש בכל

פיצויים מתקיים )גם אם מדובר במורה שפוטרה ביוני, והועסקה מחדש בספטמבר(.

- לא ניתן להגביל עובד מלעבוד במקום אחר, מלבד תקופת צינון שצריכה להיותפס"ד צ'קפוינטסבירה - אין לפגוע בחופש העיסוק, ואם הוא קיים בחוזה, הוא אינו תקף.

(5 )שיעור 20.11.2012

טען ביניים)פרק י"ח בתקנות סדר הדין האזרחי(.

דוגמה: עסקה במקרקעין: בעסקה מעורבים מוכר )להלן: משה(, קונה ועורך דיןמהו טען ביניים? המייצג את משה. כחלק מהעסקה, חלק מהתשלומים מועברים בנאמנות דרך עורך הדין, על מנת

להבטיח התחייבויות. כלומר: עורך הדין מחזיק בחצי מיליון שקלים אותם קיבל מהקונה, ויעבירם למשה רק לאחר שזה יציג אישורי עירייה ואישור מס שבח )למשל(. בזמן שהכסף נמצא אצל עורך

הדין, נשלחות למשרדו מספר הודעות:

מס הכנסה טוען שמשה חייב להם כספים, ודורשים שהכסף לא יועבר למשה, אלא אליהם..1אדם פרטי בשם דוד טוען שמשה חייב לו כספים..2משה עצמו הצליח להשיג את האישורים הנדרשים, וגם הוא טוען שהכסף מגיע לו..3

שלושה גורמים שונים דורשים את הכסף לעצמם. עורך הדין מודה שהכסף אינו שייך לו, אך אינו יודע לעורך הדין יש ספק אמיתי בקשר לזהות הגורם שאליו יש להעבירלמי עליו להעביר את הכסף.

אילו יחליט עורך הדין )"עלאת הכספים – עורך הדין צריך לפנות לבית המשפט לצורך בירור.

14


אם יתברר כי טעה, הואדעת עצמו"(, שגורם אחד עדיף על האחרים, ויעביר אליו את הכספים – יהיה חשוף לתביעה אישית כנגדו.

טען ביניים היא פנייה לבית המשפט, על מנת שייתן הנחיה: למי להעביר את הכסף.כלומר: .הוא יהיה חסין מפני תביעותלאחר שעורך הדין יפעל על פי ההחלטה שנקבעה בטען הביניים,

אשר על בעלותם טוענים כמהמיטלטליןהערה: טען ביניים יכול להיות מוגש גם אם המבקש מחזיק צדדים )למשל: המבקש מחזיק בידיו תכשיט(.

ה"שחקנים" בהליך טען הביניים:

המבקש - מי שמחזיק בכספים )בדוגמה: עורך הדין, אשר מחזיק בכספים שקיבל ממשה בנאמנות(.

.הטוענים - מי שטוען שהכסף מגיע להם: מס ההכנסה, דוד, ומשה עצמולעיתים חלק מהטוענים הם בגדר תובע )נניח שדוד כבר הגיש תביעה בגין הכסף - במקרה

שכזה, דוד יקרא "התובע"(.

שלושה תנאים מצטברים להגשת טען ביניים:

. אם יש רק אדם אחדבידי מספר גורמיםקיום אדם שהוא נתבע בפועל או צפוי להיות נתבע .1שטוען לכסף - אין טען ביניים.

)אילו סכום התביעות מאפשר לחלק את הכסףסותרות זו את זותביעות של אותם הגורמים .2בין על הטוענים על פי דרישותיהם – אז אין טען ביניים(.

: למי צריך לעבור הכסף? כלומר: לא ניתן להשתמש בטען ביניים רק לצורךקיים ספק אמיתי.3 "תעודת ביטוח" למקרה שהכסף לא יועבר לגורם הנכון. חייב להיות ספק אמיתי, וכמו כן,

.יש לפרט ולהסביר את הספקבבקשה עצמה

הערה: אם בית המשפט קובע שהכסף צריך להיות מועבר לדוד - עורך הדין יעביר את הכסף לדודויהיה חסין מפני תביעות, ואולם: משה יוכל לתבוע את דוד )דוד לא מקבל את אותה החסינות(.

כיצד מתבצעת הפניה:

המחזיק בכספים )המבקש( מגיש בקשה לבית המשפט ועליו לצרף תצהיר. בתצהיר חייבים להופיעהמבקש יגיש לבית המשפט תצהיר כי - : )א(226בתקנה מספר דברים, והם מנויים

אין הוא תובע שום טובת הנאה בנושא התביעות השנוי במחלוקת מלבד כיסוי תשלומי(1)חובה ששילם או הוצאות שהוציא;

אין הוא בקנוניה עם אחד הטוענים;(2)הוא מוכן להעביר את נושא הבקשה לבית המשפט או לטפל בו כפי שיורה בית המשפט. (3)

כלומר: המבקש חייב לציין בתצהיר את הדברים הבאים על מנת שיוכל לקבל את הסעד:

. שיש אצלו כספים שאינם שלוהמבקש בעצמו לא טוען לכסף. משמע: הוא מודה.1 הוא לא נמצא בקנוניה עם אחד הצדדים )זהו "שכלול" של הסעיף הראשון - לא רק שהוא צריך.2

לטעון שהכסף לא שלו, אלא גם אין לו שום אינטרס שהכסף יגיע לצד מסוים(. המבקש מוכן לעשות עם הכסף מה שבית המשפט יורה לו, וזו משתי בחינות: הכסף יועבר.3

לטוען שבית המשפט יקבע שהוא זכאי לכסף וכמו כן: הכסף יועבר מיד לאותו גורם, כלומר: )למשל: המבקש לא יוכל לטעון לפתע שהכסף יהיה זמין רק בעוד חצילא תהיה בעיית גביה

שנה(.

הערה: הרציונל מאחורי הדרישה לפרטים הנ"ל היא, שכאשר בית המשפט נותן חיסיון למבקש, הואמצפה שאותו מבקש יחשוף את כל הפרטים והעובדות אשר נמצאים מאחורי הבקשה.

15


-הבקשה פטורה מאגרהמאחר והמבקש הוא חסר פניות, ויפעל על פי מה שבית משפט יורה לו, בית המשפט מעודד התנהגות שכזאת, שהיא "התנהגות למופת" של המבקש.

לאן מגישים טען ביניים?

הבקשה תוגש לבית המשפט שלפניו נתבע המבקש, או , קובעת:, בית המשפט המוסמך225תקנה כלומר:לבית המשפט שלפניו הוא עלול להיתבע אם עדיין לא נתבע.

אם כבר הוגשה תביעה, הבקשה בדרך של טען ביניים תוגש לאותו מקום שאליו הוגשה התביעה )בטען הביניים יש לציין את קיומה של התביעה - בית המשפט יעכב את התביעה,

ומחליט לגבי טען הביניים(. התביעה,צפויה להגיעאם לא הוגשה תביעה - טען הביניים יוגש לאותו בית משפט שאליו

אם תוגש תביעה שכזאת על ידי אחד הטוענים.

(:231תקנה – קיימות שתי אפשרויות לטוענים )על פי לאחר הגשת טען הביניים

. ויתור. למשל: משה מחליט שהוא לא מוכן לנהל תיק מול מס הכנסה )ומול דוד( - הוא מבין שהכסף1 - לאחר שהסתלק, הוא מוותר לחלוטין על זכותוהסתלקותלא שלו, ומגיש לבית המשפט הודעת

)ממס ההכנסה או מדוד(.מוותר על זכותו לתבוע בעתיד את הכספיםבכספים, כלומר:

הטוען מכין מעין כתב תביעה, ובו הוא יפרט מדוע הוא קודם. האפשרות הסבירה יותר: 2 למשל: מס הכנסה מגיש הודעה לבית המשפט, ובה הוא כותבלאחרים, ומדוע הכספים מגיעים לו.

מדוע משה חייב לו את הכסף, ומדוע הוא קודם לדוד. דוד עושה את אותו הדבר.

143דוגמה לטען ביניים - עמ' נושים שונים – הם אלו אשר מופיעים ברשימת11המנוח עסק בשיווק חקלאי, וצבר חובות רבים ל-

הטוענים. המנוח היה מבוטח בחברת הביטוח הכללית )היא המבקשת(, וב"קופת" הביטוח שלו נותרוקצת יותר ממיליון שקלים.

הערות:

בקשה על דרך של טען ביניים, כמו בכל כתבי בית דין, מכילה את הכותרת: מימין למעלה יופיע בית המשפט אליו הסמכות העניינית והמקומית, משמאל, מספר התיק וכו'.

בכותרת הבקשה יש לציין שמדובר בטען ביניים: "בקשה על דרך טען ביניים". אין חובה לציין את תקנות הסד"א הרלוונטיות.

, צו גודר:233תקנה (. על פי 5 )שורה מהו "צו גודר"?

)א( צו הגודר בעד תביעתו של טוען שלא הגיש הודעת הסתלקות, יצהיר שהטוען וכל הבא מכוחו לא יוכלו לעולם לתבוע מהנתבע או מהמבקש ולא מכל הטוען מכוחם; אך אין הצו פוגע בזכויותיהם של

אותו טוען ושל התובע ושל כל טוען אחר בינם לבין עצמם.

)ב( צו הגודר בעד תביעתו של טוען שהגיש הודעת הסתלקות, יצהיר שהטוען וכל הבא מכוחו ולא יוכלו לעולם לתבוע לא רק מן הנתבע או מהמבקש אלא גם מן התובע ומכל טוען אחר או מכל הבא

מכוחם.

כלומר: אם בית המשפט מחליט שהכסף מגיע לקטין, הצו הגודר מונע משאר הטוענים לתבוע את חברת הביטוח. )הערה: סעיף ב' מתייחס למה שהוסבר לעיל: אם טוען הגיש הודעת הסתלקות, הוא

מאבד את זכויותיו בכסף. י.ג.(

מהו מקור הכסף. המבקשת מתארת את הסכם הפשרה - המבקשת מודה1-5סעיפים : בקיומו של החוב ובקיומם של הכספים.

16


פירוט של כל מי שטוען7: סיפור המעשה: כיצד נולדה הבקשה. למשל: סעיף 6-13סעיפים - - חברת הביטוח פנתה לבית10שמגיע לו חלק בכספים שחברת הביטוח מחזיקה, סעיף

- בית המשפט המחוזי בנצרת הפנה את13המשפט ב"בקשה למתן הוראות", ואולם: סעיף המבקשת להמשך ההליך בדרך של טען ביניים )המבקשת מתארת את ההליך אשר היה קודם

להליך טען הביניים(. טעה במסמך שבדוגמה זו, פירושה של המילה "למצער" הוא "לכל הפחות".: 14סעיף

עורך הדין, והשתמש במילה זו כאילו היה פירושה "למרבה הצער" - זוהי טעות נפוצה. שימושבמילים מרשימות, כאשר הכותב אינו יודע את פירושן, אינו מרשים אף אחד.

עמידה בתנאים של טען הביניים. אלו הם התנאים, אחד לאחד, על פי תקנה16-18סעיפים : 226.

המבקשת רוצה להפקיד את הכסף בקופת בית המשפט על מנת "להיפטר" לגמרי19סעיף : מהסיפור.

בבקשהבתצהיר מופיעות עובדות בלבד(: 22מהו ההבדל בין הבקשה ובין התצהיר )סעיף . נטענים גם העובדות וגם הטיעונים המשפטיים והוראות החוק.

מפרט את מקור הסמכות )"לאור סכומה ולאור מיקומה..."( - יש להסביר בצורה20סעיף : מפורטת וברורה מהו מקור הסמכות, משום שאם הצד השני יטען שלבית המשפט אין את

הסמכות, בית המשפט יחליט על פי מה שרשום בבקשה עצמה )ולא על פי תגובה מאוחרת של המבקשת(. כלומר: אם מוגשת בקשה למחיקה על הסף בשל היעדר סמכות עניינית, ולא

מפורט בבקשה מדוע הוגשה הבקשה דווקא לבית המשפט הזה, הבקשה עלולה להתקבל -הערה זו רלוונטית לגבי כל כתבי בית דין.

הטוענים המפורטים בבקשה. בעיקרון,11 הודעות, וזה אינו תואם ל-19 מתוארות 6בסעיף טוענים הודיעו למשיבה8המבקשת צריכה לצרף את כל הטוענים, אך יכול להיות שבינתיים

שזה כבר לא אקטואלי )הצליחו לקבל את הכסף ממקור אחר(. אם יגיעו מכתבים נוספים,תוכל המשיבה לצרף בשלב מאוחר יותר טוענים נוספים.

אבעיה)פרק י"ט לתקנות הסד"א(

המילה "אבעיה" מקורה בארמית - שאלה.

כי אדם חייב או רשאי להביא לחוותבכל דיןמקום שנקבע .234אבעיה בשאלה משפטית, תקנה דעתו של בית המשפט שאלה משפטית המתעוררת במשפט או בהליך, יש להרצותה בצורת אבעיה.

כלומר: כאשר אדם פרטי צריך חו"ד משפטית הוא ניגש לעו"ד, אולם ישנם מקרים, שאדם רוצה )ויכול( להפנות שאלה משפטית לבית המשפט. על פי התקנה, "מקום שנקבע בכל דין", משמע: איבעיה היא

! האפשרות לפנות באבעיה חייבת להיות מתוך מקור חוקי.אך ורק בהוראת חוקפנייה שמקורה המקורות החוקיים הם:

- חוק הבוררות והתוספת שלו קובע: כאשר לבורר יש שאלה משפטית, הוא יכול. הליכי בוררות 1לפנות לבית המשפט בדרך של אבעיה.

דוגמה: נניח שיש מחלוקת בין מגדל חקלאי ובין מוכר ריסוסים. המגדל טוען: הריסוס לא טוב. לראיה: נכנס למטעים שלי מזיק והרס אותם. המוכר טוען: ריססת בדרך לא נכונה. הם מעבירים את הסכסוך

לבורר שמבין בחקלאות )הערה: בורר לא חייב להיות שופט ולא עורך דין(. במסגרת הבוררות, . לדוגמה:בסוגיה משפטיתהחקלאי הבורר, אשר הוא מומחה בחקלאות אך לא במשפטים, נתקל

הבורר אינו יודע למי האחריות המוחלטת לפי חוק המוצרים הפגומים, ורוצה לקבל את חוות הדעת שלבית המשפט.

17


לתת נדרש להכריע במחלוקת עובדתית, אלא רק לאהערה חשובה: במסגרת אבעיה, בית המשפט )דוגמה: בית המשפט לא יצטרך להכריע "מי הניח את האבן הפוך", אלאמענה לסוגיה המשפטית

"בהנחה שמישהו הניח את האבן הפוך, מי צריך להוכיח מה קרה אח"כ".(

– פקודת הסדר הזכויות במקרקעין קובעת כיצד מתנהל לפקודת הסדר זכויות במקרקעין41. ס' 2 הפניית אבעיה לבית המשפט:, 41סעיף הרישום של המקרקעין בישראל. בין היתר, קיים בפקודה

פקיד ההסדר רשאי להפנות לבית המשפט או לבית הדין הדתי המוסמך כל אבעיה שנתעוררה בענין – (4( טיבה או היקפה של זכות; )3( סוגם של מקרקעין; )2( פירושו הנכון, תקפו או פעלו של מסמך; )1)

הקמתו או הנהלתו הפנימית של הקדש או וקף הנוגע למקרקעין.

כלומר: כאשר פקיד הסדר זכויות במקרקעין נתקל בשאלה משפטית )למשל: שני אנשים שונים,שטוענים שקרקע מסוימת היא שלהם(, הוא רשאי לפנות לבית המשפט באבעיה.

- ישנם הליכי פשיטת רגל שבית משפט השלום מוסמך לנהל אותם לפקודת פשיטת הרגל176. ס' 3 )נדיר(. אם בית משפט השלום רואה לנכון לפנות למחוזי )משום ששם בדר"כ מתבררים ענייני פשיטת

רגל(, הוא יכול לפנות לבית המשפט המחוזי באבעיה.

ההחלטה באבעיה -

את הפונים )הערה: בתחילה בית המשפט קבע שזוהי רקמחייבתההכרעה המשפטית באבעיה המלצה, בהמשך בית המשפט הפך את ההחלטה למחייבת(. מדובר בהחלטה ולא בפסק דין, ומשום

כך יש להגיש בר"ע על החלטה באבעיה )אין ערעור בזכות(.

147דוגמה לאבעיה – עמ' בפתיח מציין הפונה את סעיף החוק )פרק טז לחוק הבוררות(, על מנת לעמוד בתנאי הבסיסי

של הגשת אבעיה )"שנקבע בכל דין"(.המבקש פותח את הבקשה בהצגת השאלה המשפטית: כאשר יש שני הליכים מקבילים, האם

יש להפסיק את ההליך המתקיים אצלי.יש להגיש לבית המשפט רקע עובדתי מתומצת - זאת על מנת לאפשר לבית המשפט להכריע

צורת אבעיה(: קובעת )235תקנה נכונה. לא ניתן לנתק את השאלה המשפטית מן הנסיבות. תכיל, תחולק לסעיפים מסומנים במספרים סידוריים, 24אבעיה תהא ערוכה לפי טופס

בצורה תמציתית את העובדות ותפרט את המסמכים שיהא צורך בהם, כדי לאפשר.לבית המשפט להחליט בשאלות המתעוררות בה

זאת משום שהמבקש הינו צד הפועל על פיאין צורך בתצהיר שמאמת את העובדות - הוראת חוק, והוא נטול אינטרסים.

1בוחן מס' '(.27.11.2012 יתקיים במחצית השעה האחרונה של השיעור הבא )1בוחן מס משפטים: התשובות הן "נכון / לא נכון" בלבד. הערה: כדי שמשפט יהיה נכון,10-20בבוחן

הוא צריך להיות נכון באופן אבסולוטי. .דוגמה: טען ביניים יוגש לבית המשפט המחוזי - לא נכון :איבעיה עוסקת בשאלה משפטית - נכון.דוגמה

(4הנושאים לבוחן: )כל הנושאים שנלמדו, פרט לשיעור מס'

הסכם שכירות(4תביעה לפינוי מושכר )סעיף טז.גמ"ס )גילוי מסמכים( ושאלונים.טען ביניים, אבעיה

18


(6 )שיעור 27.11.2012

הסכם הלוואה אדם רוצה ללוות כסף לחבר ועל מנת להגן על זכויותיו ולהבטיח פירעון, הוא מבקש לעגן בהסכם את

פרטי ההלוואה, מהם הדברים שצריכים להיות בהסכם?

בטחונות - ערבים, שטר ביטחוןסכום ההלוואהריבית / ריבית פיגורים.)מועד מתן וסילוק ההלוואה, אופן סילוק ההלוואה )תשלום אחד או מספר תשלומים

13 הסכם הלוואה - עמ'

כללי -

כותרת ההסכם - נרצה שאפשר יהיה להבין באיזה הסכם מדובר )הסכם הלוואה(, אבל לאחובה. הדרך הראויה היא לכתוב זאת בכותרת.

,היכן ההסכם נכתב - רלוונטי לסמכות מקומית, תאריך - רלוונטי לגבי מצגים, עסקאות נוגדות הוראות חוק רלוונטיות לתאריך )למשל: חוק הלוואות בנקאיות(, התיישנות, קדימויות של

נושים.

זהות הצדדים -

שמות הצדדים - כמו בכל הסכם, יש להקפיד שהשמות יהיו נכונים, לזהות את האנשים על פי תעודת הזהות ולצלם את תעודה. מונע אפשרות של רמאויות, או בעיות אחרות, למשל: בבקשה לקיום צוואה,

התגלתה ספרה שגויה במספר תעודת הזהות של המנוח - זוהי תקלה טכנית שעלולה להסתבך.

אם מדובר על חברה בע"מ או בתאגיד - תעודת התאגדות, מספר ח.פ. ומי מורשה החתימה.

אם מדובר באדם פרטי: צילום ת.ז. )אםזיהוי הצדדים מומלץ שיעשה באמצעות מסמכים.לסיכום: מדובר בתושב זר - צילום הדרכון(. אם מדובר בחברה: צילום תעודת ההתאגדות, ואישור על מורשה

החתימה.

גם המלווים וגם הלווים הם כגוף אחד. אם מחר אחד הלווים נפטר אושניהם יחד וכל אחד לחוד - ברח לחו"ל - לא תתקבל הטענה של הלווה השני, שהוא התחייב להחזיר רק מחצית. אם אחד המלווים

נפטר או ברח, לא תתקבל טענת הלווים שהתחייבו להחזיר מחצית ללווה הראשון, ומחצית לשני.

)ישהסמכות המקומית , וכן חשובה מבחינת כתובת הצדדים חשובה כמען להמצאת כתבי בית דין כמה אפשרויות לסמכות מקומית, התובע הוא זה שבוחר – סמכויות מקומיות חלופיות(. כאן חשובה הכתובת העדכנית שהיא לא תמיד הכתובת בתעודת הזהות. אם יש שוני בין הכתובות, נבקש לקבל

הסבר, ונכין תרשומת בעניין, אשר תתויק עם ההסכם.

משפט המבדיל בין המבוא ובין גוף ההסכם. המבוא להסכםלפיכך הותנה, הוצהר והוסכם... - מנוסח ב"הואיל" ומטרתו להציג את הצדדים להסכם, ומדוע הם נפגשים. אם לאחר קריאת המבוא

אנחנו יודעים מיהם הצדדים ומדוע הם חותמים על הסכם - המבוא משיג את מטרתו.

במבוא להסכם, כדאי וראוי )אבל שוב, לא חובה( לכתוב מהי מטרת ההלוואה -מטרת ההלוואה - מדוע הלווים לוקחים את הכסף? הסיבה: זה יכול להעיד על תום לב של התנהלות. אם הלווים

מצהירים שהם צריכים לחתונת ביתם אבל בפועל קונים מניה שאח"כ מתרסקת. אם תהיה בעיה בפירעון ההלוואה - זה יעזור למלווה להראות שהלווה השתמש למטרה אחרת מבחינת האמפתיה של

בית המשפט.

19


מבנה ההסכם - אפשרויות:

.הסכם רציףלתת כותרות לכל סעיף או קבוצת סעיפים - יתרונות: מסודר וקל להתמצא. חיסרון: בעיית

פרשנות. )פתרון: אפשר לכתוב סעיף אשר מציין שהכותרות הן לא לצורך פרשנות(. חיסרון נוסף הוא, שההסכם מתארך - אם מדובר בהסכם קצר, אז הכותרות מיותרות כי הן יגרמו לו

להתארך מאוד. אם מדובר בהסכם ארוך שעלול להיות קשה להתמצא בו, הכותרות יעזרו, ואזנוסיף אותן.

בכל הסכם רוצים לאמץ את המבוא. אם זה לא כתוב, אז לכאורה עדיין המבוא יהיה חלק -1סעיף מההסכם, אבל "חכמולוג" יוכל לנסות לטעון שזה לא מובן )טענה שכנראה תדחה(.

- מתן ההלוואה והמועדים -2סעיף

כבר במעמד החתימה ההלוואה מבוצעת פיזית. בסעיף חסרים: -2.2סעיף

לא כתוב באיזה אופן. האם במזומן? האם בהעברה בנקאית? בצ'ק?אופן העברת הכספים - )מזומן יכול להיות מזויף, צ'ק יכול לחזור(. מלבד זאת, אם במועד החתימה המלווים נותנים ללווים צ'ק, יש לציין בהסכם את מספרו של הצ'ק, וכן יש לצלם את הצ'ק ולצרף את הצילום

כנספח.הלווים יתנו". חסר שהמלווים מאשרים שקיבלו. זה חוסך ויכוחיאישור על קבלת הכספים" -

סרק על דבר כה פשוט: הייתה או לא הייתה קבלה של הכספים.

סעיף מסורבל מאוד, אשר רובו מיותר. במקור היה מדובר בהסכם דולרי, אבל מדובר על -2.3סעיף אלף שקלים, ולכן כל נושא ההצמדה הוא לא ברור ומיותר. בדר"כ הכנת הסכם חדש100הלוואה של

כרוכה בעבודת "העתק הדבק" מהסכמים קיימים וישנים, אבל חובה לעבור על ההסכם כמכלול שלם,ולבדוק סעיפים בעייתיים כגון אלו.

- מועד פירעון ההלוואה - 3סעיף

6 גם כאן, כמו בהסכם השכירות, צריך לוודא שאנו נוקבים בתאריך - לא רק "בעוד -3.1סעיף חודשים", אלא לציין תאריך ספציפי. חשוב לוודא שהתאריך שנקבנו לא נופל על שבת, שבתון או כל

צרה אחרת - התייחסות לתאריך ספציפי שהוא אפשרי לפירעון.

, והלווה איחר בשלושה ימים, והוא רוצה להחזירXהסבר: נניח שהפירעון נקבע בתאריך - 3.2סעיף ביום כיפור – הוא לא יוכל, אלא יצטרך לבחור ביום שבו אפשר לקנות מט"ח. גם סעיף זה כנראה

נשאר מהסכם המקור שהיה הסכם של הלוואה דולרית.

- ריבית פיגורים -4סעיף

זהו סעיף שנמצא כמעט בכל הסכם הלוואה. על פי ניסוח הסעיף, על מנת לחשב את -4.1סעיף ריבית הפיגורים יהיה צורך בשלושה רואי חשבון, על כן ההמלצות הן:

- להתקשר לפקיד הבנק, ולכתוב את ההגדרה של "ריבית חריגה" )בדיוק באותן המילים( אולקבוע שיעור מוסכם של ריבית, בכפוף להוראות חוק "הלוואות חוץ בנקאיות" )אחרת הריבית

לא תקבל תוקף בבית המשפט(.

בכל מקרה יש לבדוק שההגדרה מובנת וניתן להשתמש בה.

הערה: מצוינת בהסכם ריבית הפיגורים, אך לא מצוינת הריבית - זו הלוואה שהיא במובן מסוים ללא ריבית: אפשר שזו הלוואה בין בני משפחה, או הלוואה בדולרים שמתבססת על שער הדולר )כי

ליהודים אסור לתת הלוואה בריבית ליהודי אחר(.

20


מערכת היחסים בין התרופות השונות בהסכם. פיצוי מוסכם הוא לא תחליף לריבית - 4.2סעיף הפיגורים.

- בטחונות - 5סעיף

סיפור אמיתי: לקוח עשיר רצה לתת הלוואה ללא ריבית לחברו שרצה לעשות עסקה עם שותף. הלווים יחתמו ויתנו בטוחה: לאימו של השותף יש דירה שהיא רוצה לשעבד. העו"ד ייעץ: אל תעביר שום דבר

עד שהאם לא חותמת, ועד שמזהים אותה. אחר הצהרים האם "לא הרגישה טוב", ולמרות שעורך הדין הפציר בלווה שלא להעביר את הכסף, הוא החליט לסמוך על חברו וביצע את ההעברה. האם סירבהלחתום, ובסופו של דבר רק אחרי שנתיים של מרדפים, הוצאות לפועל, והסדרים - ההלוואה הוחזרה.

הבטוחה הטובה ביותר שניתן לקבל היא ערבות בנקאית או צ'ק בנקאי, משום שברגע שהלווה מגיש לבנק דרישה למימוש הערבות, הבנק יעביר לו את הכסף ללא כל תנאי )ערבות בנקאית

אוטונומית(. ואולם, ברוב המקרים, האדם שצריך להביא את הבטוחה לא מסוגל להביא ערבות בנקאית - על מנת שיוכל לקבל ערבות כזאת, צריך להיות לו כסף בבנק )ואם יש לו

בבנק, הוא לא צריך הלוואה(..הערת אזהרה על דירה, ובלבד ששווי הדירה תואם את גובה ההלוואהערבים - יש לוודא את יכולת הפירעון של הערבים – אומנם זה לא "מעמד נעים" לבקש שלושה

תלושי משכורת אחרונים, אבל חייבים לוודא את מצבם הכלכלי - חייבים לוודא שהערבות היאאמיתית, עבור מצב שבו המלווה הופך לחדל פירעון.

- בהסכם המקורי דובר על מספר תשלומים, בהסכם הזה מלוא הסכום ניתן5הערה: סיפא של סעיף במעמד החתימה ולכן הסיפא של הסעיף מיותר.

(7 )שיעור 4.12.2012

הסכם הלוואה - המשך

סעיף הביטחונות רלוונטי לכל הסכם או עסקה שבמסגרתה נדרשים בטחונות., בטחונות - 5סעיף

הבטוחה הטובה ביותר: ערבות בנקאית.

מסמך ובו הבנק הוא הערב לחוב של הלווה )לפירעון החוב(. בדר"כ הכוונהמהי ערבות בנקאית? היא לערבות בנקאית אוטונומית )עצמאית(, משמע: על מנת לממש את הערבות, לא צריך שיתקיימו

אלף ₪. אם הלווה לא מחזיר את ההלוואה, המלווה ימסור40תנאים מסוימים. דוגמה: המלווה הלווה ימים, ללא כל התערבות או שיקול הדעת מצד7את הערבות המקורית לבנק, הכסף יוחזר לו בתוך

הבנק.

₪,40החיסרון: ערבות בנקאית היא רק כאשר ללווה יש כסף בבנק. על מנת שתינתן ערבות של אלף ₪, אשר ישועבד לצורך ההלוואה. 40האדם שלווה צריך להחזיק חיסכון של

. ברגעמועד פקיעת התוקף של הערבותכאשר מקבלים ערבות בנקאית חייבים לבדוק את שההלוואה לא נפרעה, אפשר ללכת לבנק ולעשות אחד מהשניים: להאריך את התוקף, או לפרוע את

הערבות. אם הערבות פקעה, הערבות הופכת להיות פיסת נייר ללא שום משמעות.

הערה: ערבות בנקאית שמתקבלת על פי חוק המכר דירות )כאשר קונים דירה "על הנייר"(, היא ערבות טיב או ערבות בדק - ולא ערבות אוטונומית. משמע: ישנם תנאים למימוש הערבות, בניגוד לערבות

אוטונומית שמתממשת ללא תנאים.

אם הצד שצריך להביא את הבטוחה אינו יכול להביא ערבות בנקאית: אפשר לבקש שטר ביטחון, ולהחתים מספר ערבים )ובתנאי שהערבים הם בעלי משכורת מסודרת(. בטחונות אחרים – ככל שיש

יותר ערבים "טובים", המצב משתפר.

21


, הפרת ההסכם:6סעיף

פיצוי מוסכם - הסכם ההלוואה הנ"ל הוא שילוב של הסכם הלוואה דולרי במקור, ובין ההסכם השקליהנוכחי, ולכן מדובר על פיצוי בדולרים.

בסעדהפרה יסודית מזכה את הצד שההסכם הופר נגדו מהו ההבדל בין הפרה והפרה יסודית? . הפרה רגילה מזכה בתרופות אחרות )אבל לא בביטול כסעד עצמי(.הביטול

האבחנה בין הפרה רגילה להפרה יסודית:

הם סעיפים יסודיים והפרתם תיחשב הפרה12, ו-4,8בהסכם עצמו קיים סעיף על פיו סעיפים .1 יסודית. חיסרון: אם לא הוגדר אחד הסעיפים כהפרה יסודית, ובדיעבד מסתבר שהוא אכן

הפרה יסודית - יהיה קשה לתקן את ההגדרה, ולשכנע שאכן אותו הסעיף הוא הפרה יסודית. מאידך, יש לבחור סעיפים עיקריים ולא לטעון שכל הסעיפים הם יסודיים באופן גורף )ראו

הערה(. בית המשפט בוחן האם ההפרה היא יסודית או לא )לא הוגדרו סעיפים יסודיים(. למשל: הפרה.2

בעניין תשלומים לאורך זמן היא בדר"כ הפרה יסודית, אבל גם כאן, ייתכן שבית המשפט לא יקבע שזו הפרה יסודית למרות שסעיף המועדים הוגדר כיסודי, וזאת מכיוון שמדובר רק ביום

אחד של איחור.

הערה: אם מדובר בהסכם קצר ובו מספר קטן של סעיפים, מאוד לא מומלץ להוסיף סעיף שבו נכתב שכל שאר הסעיפים הם יסודיים, משום שמדובר בסעיף ריק מתוכן שלא יתקבל בשום בית משפט. אם ההסכם הוא קצר ואשר דן רק בדברים העקרוניים, והוא כולו יסודי – נשאיר לבית המשפט לקבוע האם

ההפרה היא יסודית או לא.

)למקרה של הפרה או הפרה יסודית - בהתאם - כיצד נקבע גבוה הפיצוי המוסכם? 6.2סעיף לכתוב בחוזה( לצדדים יש חופש החוזים, ויכולים להחליט על כל אחוז שעולה בדעתם, מאידך יש

80,000₪פסיקה של בית המשפט שקובעת שפיצויים מוגזמים לא יתקבלו. למשל: אם הצדדים יקבעו 10 ₪, זה לא יתקבל בבית המשפט. פיצוי הגיוני יהיה בגובה 100,000פיצויים עבור הלוואה של

אחוזים בערך. כלומר: בית המשפט לרוב לא מתערב בענייני גובה הפיצוי - אבל אם מועלית טענה כנגד הפיצוי המוסכם, ובמקרים בהם יוכח כי הפיצוי המוסכם אינו תואם את הנזקים שהצדדים צפו

שייגרמו בעקבות ההפרה היסודית - במקרה כזה, בית המשפט יפחית מהפיצוי.

700 מיליון ₪, נקבע פיצוי מוסכם של 4דוגמה: פס"ד של בית משפט מחוזי - בעסקת מכר נדל"ן של ( - בית המשפט לא התערב, משום שכל אחד מהצדדים טען להפרת ההסכם,17.5%אלף שקלים )

ומשום כך: כל אחד מהצדדים חשב שהפיצוי המוסכם הוא סביר - בית משפט לא התערב בגובה הפיצוי. אם רק צד אחד היה מבקש פיצוי, ואילו הצד השני היה טוען לגובה הפיצוי - סביר להניח שבית

כמקובל בעסקאות נדל"ן.10%המשפט היה קובע

כלומר: גובה הפיצוי צריך שיהא - מחד, יוצר תמריץ שלא להפר את ההסכם, ומאידך, לא סכום קיצוני )סכום שיוכל לעבור את מבחן בית המשפט(. בית המשפט יבחן האם הפיצוי המוסכם תואם את מה

שחשבו הצדדים – וכל עוד זה תואם, בית המשפט לא יתערב.

על מנת שצד לא יוכל להגיד: קח את הפיצוי המוסכם ואין לך שום זכות נוספת לפיצוי )לפי -6.3סעיף חוק החוזים תרופות, למשל(: זה לא אומר שאי אפשר לתבוע אכיפה, או לתבוע את הנזק אם הוכח.

יש כאן איזון: מחד, הגדירו בחוזה סעיפים רבים כסעיפים עיקריים, - הפרה יסודית - 6.4סעיף ימי "חסד" שבהם ניתן לאחר מבלי שזה ייחשב הפרה יסודית.10ומאידך, מוגדרים בסעיף

הסעיף אינו מיותר, אך צורת הניסוח שלו גורמת לו להיות "אות - חתימה על מסמכים - 7סעיף מתה".

22


נניח שנקבע מועד לפירעון, והלווה לא פרע את ההלוואה. המלווה מתריע בפני הלווה שמכיוון שלא יגיע הלווה7החזיר את הכסף, הוא מעוניין למשכן את ביתו של הלווה, ולכן מבקש שעל פי סעיף

לחתום על הסכם המשכון. ברור שהלווה לא יעשה זאת. כלומר: כוונת הסעיף היא נכונה, אך המימוש להוציא אתשלו שגוי. על מנת להפוך את הסעיף מ"אות מתה" לסעיף שניתן להשתמש בו, היה צריך

"במעמד החתימה על הסכם"השליטה" מידיהם של הצדדים על ידי ייפוי כוח לטובת עורך הדין: לטובת עורך הדין ויאפשר לו לפעול במקרה של הפרה, לאחר התראהייפוי כוחזה, יחתום הלווה על בכתב, למימוש...".

הערה: חייבים לבצע את החתימה על ייפוי הכוח ועל כל המסמכים הרלוונטיים במועד החתימה עלההסכם, אחרת זה בדיוק כמו לתת את המפתח לשוכר, ואח"כ לרדוף אחריו על מנת שיביא ערבים.

כאשר סעיף זה נכתב, משמעותו שחשובה זהות הצדדים. הזכות בלתי- - המחאת זכויות8סעיף ניתנת להעברה. וכשם שהמלווה לא רוצה לרדוף אחרי אדם שונה מהאדם שהוא הלווה לו את הכסף

על מנת לקבל את ההחזר, הלווה לא רוצה שהמלווה יעביר את הזכות בכספים )כי הוא יודע שהמלווההנוכחי יתבע אותו בבית משפט אם יאחר בתשלום, ואילו מלווה אחר יכול לשבור לו רגליים וידיים(.

- שונות - 9סעיף

(,6.4 ימים שנקבעו בסעיף 10 דוגמה: הלווה איחר בשבועיים את מועד הפירעון )מעל -9.1סעיף ובמועד המאוחר, החזיר את הסכום המקורי. רק לאחר פירעון הצ'ק, מבקש הלווה את הריבית עבור

האיחור )הוא לא רוצה להעלות טענות באותו הרגע שבו הוא מקבל את הצ'ק, על מנת שלא ליצור בעיות(. המלווה יכול לטעון: קבלת התשלום מהווה ויתור על ריבית הפיגורים. סעיף זה מונע טענה זו -

כל ויתור הוא רק בכתב.

סעיף מקובל, למרות שהמציאות מראה אחרת )שלעיתים דואר רשום מגיע ליעדו רק -9.2סעיף ימים(.5לאחר

- חשוב שיהיו כתובות שאליה הצדדים מבקשים לקבל את המסמכים )על מנת שלא יקרהכתובותמצב שאדם יקבל מכתבים למקום שבו הוא אינו רוצה שידעו שקיבל הלוואה, למשל(.

תניית שיפוט -

- איזה בית משפט יהיה מוסמך לדון מבחינה מקומית. אםתניית שיפוטלעיתים נראה בהסכמים המלווה בתל אביב, אך הלווה גר באילת, וכן ההסכם עצמו נעשה באילת, על מנת שהלווה לא יוכל

לטעון כלפי המלווה באילת, המלווה יוסיף לחוזה שיש סמכות שיפוט ייחודית לבתי משפט בתל אביב אך)כאשר אין חובה שהסעיף יכיל את המילה "ייחודית" ואפשר גם לציין, שכל סכסוך בין הצדדים יידון

בבית משפט בתל אביב(.ורק

מנגנון לפתרון מחלוקות -

אפשר לכתוב בהסכם, שבמקרה של סכסוך, הסכסוך יוכרע על ידי מגשר או בורר. מומלץ מאוד שאם )אין טעם לקבוע בורר או מגשרמנגנון אמיתי למינוי הבורר או המגשרנקבע סעיף שכזה, יקבע גם

מסוים - כי ייתכן שאותו הבורר / מגשר לא יהיה זמין או לא ירצה לקבל על עצמו לדון במחלוקת(.דוגמה: בורר שימונה על ידי ראש לשכת עורכי הדין או מנגנון אחר למינוי.

ירושות וצוואות אדם מבקש שתערוך לו צוואה: הוא מספר לך שהוא מודאג מסכסוכי ירושה עליהם הוא קורא

בעיתונים. הוא אלמן, יש לו שני ילדים, והוא מבקש לחלק את רכושו שווה בשווה ביניהם. האם לעשות לו צוואה? גם ללא צוואה, חוק הירושה קובע "ירושה על פי דין" - ילדיו ירשו אותו שווה בשווה. במקרה

הנ"ל, מה יהיה ההבדל בין מצב שבו תהיה צוואה ובין מצב שבו לא תהיה צוואה?

23


שכ"ט לעורך הדין..1סוגיה אפשרית נדירה: "יצוץ" ילד שלישי, שיטען שהוא בנה של המאהבת וידרוש שליש..2בין יום כתיבת הצוואה ועד יום מותו, יכיר האיש אישה נוספת, ויוולד לו ילד נוסף..3בין יום כתיבת הצוואה ועד יום מותו יחלפו שנים רבות, וישתנו הוראות בחוק הירושה..4

הערה: אין מיסוי על ירושות ועיזבונות )שכן אם היה, זה היה מיסוי כפול – שהרי האדם מוסה בעברכאשר קנה את הבית, ולכן אין לגבות מס נוסף כאשר הבית עובר ליורשיו(.

ולו שני ילדים: דני ודינה, וכן שני בתים זהים לחלוטין - ערכו של כל בית מיליון ₪. הוא92אלמן בן רוצה שכל ילד יקבל בית. האם הוא זקוק לצוואה?

על פי חוק הירושה, דני יקבל: מחצית מבית א' + מחצית מבית ב', ודינה תקבל את אותו הדבר. מיליון ₪, אבל ירושה לפי חוק הירושה במקרה הנ"ל יוצר מספר בעיות:1לכאורה, שניהם קיבלו

בעיית מיסוי - אם כל אחד מהם ירצה שיהיה לו בית שלם, ולא שתי מחציות, יהיה עליהם.1לבצע מכירות ורכישות.

שני שותפים בשני בתים - חוסר הסכמה על מה יעשה בנכס: האם למכור, האם להשכיר, מי.2יגור איפה.

אם האדם נשוי, ויש לו אישה ושני ילדים, על פי חוק הירושה: מחצית יורשת האישה, ומחצית יורשים הילדים, למעט המיטלטלין. האישה רוצה להימנע מסיטואציות מסובכות, שבהן אחד הילדים מבקש

שימכרו את הבית על מנת שיוכל לקבל את החלק שלו, יש לערוך צוואה.

ניתן לראות שרק במקרים הפשוטים באמת: אלמן ולו ילד אחד, או אלמן ולו יש שני ילדים ובית אחד -אין צורך בצוואה. בשאר המקרים - תידרש צוואה.

כלומר: מטרת הצוואה היא לגרום לכך, שמה שרצה המצווהעיקרון העל בצוואות: רצון המצווה - שיעשה בעיזבונו - זה מה שיעשה. זכותו המלאה של אדם להוריש את כל כספו לבת של השכנים, ולא

להוריש דבר לשלושת ילדיו )כל עוד הצוואה נכתבה בצורה חוקית, ולא נכתבה תחת השפעה בלתיהוגנת, כפייה וכדומה(.

דוגמה: סבתא שמעוניינת שחלק מהעיזבון יהיה לנכדיה, ויחולקצוואה צריכה להיות מאוד ברורה - שווה בשווה. מה הכוונה ב"שווה בשווה"? האם כאשר יש חמישה נכדים, היא מתכוונת שכל נכד יקבל

, או שהיא מתכוונת שהסכום שהוקצה יחולק שווה בשווה בין שני נכדיה מבנה הראשון, ושלושת20% נכדיה מבנה השני? האם היא מתכוונת לנכדים שיש לה ביום כתיבת הצוואה, או לכל נכדיה שיהיו

ביום פטירתה? - חשוב שרצון המצווה יבוא לידי ביטוי!

צורות של צוואות צוואה נעשית בכתב יד, בעדים, בפני רשות אוקובעת ארבע צורות לצוואה: לחוק הירושה 18סעיף

בעל-פה.

. צוואה בכתב יד -1

צוואה בכתב יד תיכתב כולה ביד המצווה, תישא תאריך כתוב בידו ותיחתם בידו. קובע: 19סעיף

לפי סעיף זה, עקרונית, אדם שרוצה לערוך צוואה אינו צריך עזרת עו"ד. אדם יכול לרשום תרשומת על דף נייר, בכתב ידו ובניסוח שאינו ניסוח משפטי, אין צורך בעדים. - זוהי צוואה שיכולה לקבל תוקף: כל

".בקשת צו קיום צוואהצוואה היא רק פיסת נייר עד שבית המשפט ייתן לה תוקף בהליך שנקרא: "הערה: אם אין צוואה, אז מגישים בקשה למתן צו לקיום ירושה.

חסרונות:

24


מסוכן, כי מספיק שמישהו יטען שזה אינו כתב ידו של המצווה, ואז למרות שאפשר להוכיח את זה על ידי מומחה כתב יד, והשוואה עם כתבים ישנים של המצווה, זה תהליך ארוך ומורכב.

.פרשנות - לא בטוח שאדם שכותב בכתב ידו את הצוואה ינסח בצורה ברורה את רצונותיו

צוואה בעדים - .2

צוואה בעדים תהיה בכתב, תצויין בתאריך ותיחתם ביד המצווה בפני שני עדים לאחר קובע:20סעיף שהצהיר בפניהם שזו צוואתו; העדים יאשרו באותו מעמד בחתימת ידם על פני הצוואה שהמצווה

הצהיר וחתם כאמור.

.חובת התאריך - כי צוואות מאוחרות מבטלות צוואות קודמותצוואה בעדים זוהי הצוואה שנחתמת בדר"כ במשרדי עורכי דין. הצוואה מודפסת ונחתמת בפני

שני עדים, שאף הם חותמים על הצוואה. החתימה צריכה להיעשות בכתב יד.העדים לא חייבים להיות עורכי דין. צוואה בעדים יכולה להיערך גם בפני שני שכנים, ובתנאי

שהעדים לא יהיו הנהנים על פי הצוואה.

. צוואה בפני רשות - 3

צוואה בפני רשות תיעשה על ידי המצווה באמירת דברי הצוואה בעל-פה בפני)א( קובע: 22סעיף שופט, רשם של בית משפט או רשם לעניני ירושה, או בפני חבר של בית דין דתי, כמשמעותו בסעיף

, או בהגשת דברי הצוואה בכתב, על ידי המצווה עצמו, לידי שופט או רשם של בית משפט, רשם155לעניני ירושה או חבר בית דין דתי כאמור.

כלומר: אדם ניגש לשופט ומבקש הכנת צוואה. הרקע: בעבר אנשים לא ידעו קרוא וכתוב, וחששו מאחרים שיערכו עבורם את הצוואה. היתרונות: זוהי האפשרות הזולה ביותר, וכן קשה לתקוף צוואה

שנערכה בפני שופט. החיסרון: המועדים הפנויים של השופטים הם מועטים ורחוקים.

כל עוד אדם הוא כשיר, הוא יכול לשנות ולבטל את הצוואה. גם אם אדם רשם בצוואתו: -שינוי צוואה "זוהי צוואתי היחידה והיא גוברת על כל צוואה אחרת, ואינה ניתנת לביטול לעולם". יום אחרי ניתן

לא ניתן להתנות על הזכות של אדם לשנות אתלכתוב צוואה חדשה שתבטל את הצוואה הקודמת. צוואתו – רצון המצווה.

הערה: מבחינת עילות לפסילת צוואה; ניתן לתקוף צוואה בטענה של השפעה בלתי הוגנת, גם אםנעשתה בפני עדים )במקרה זה נטל הראיה הוא על הטוען, ועליו להזמין את העדים ולחקור אותם(.

כדין שופט.נוטריוןלענין סעיף זה, דין )ז( קובע:22סעיף

מה יהיה ההבדל בין צוואה בפני נוטריון ובין צוואה בפני עדים? הנוטריון הוא בכובע של שופט, ולכן ניתן לערוך צוואה בפני נוטריון כאשר הוא העד היחידי, ואילו אם תעשה הצוואה בפני עורך דין שאינו

נוטריון, זוהי צוואה בפני עדים, ויש צורך בעד נוסף.

. צוואה בע"פ או צוואת שכיב מרע -4

שכיב מרע וכן מי שרואה עצמו, בנסיבות המצדיקות זאת, מול פני המוות, רשאי)א( קובע: 23סעיף לצוות בעל-פה בפני שני עדים השומעים לשונו.

שמאמין או חולה אנוש, נוטה למות(אם אדם הוא "שכיב מרע" )מארמית: "שכוב חולה", כלומר: שהוא עומד למות )גם אם הוא לא באמת גוסס( יכול לצוות את צוואתו בעל פה.

השומעים לשונו – כלומר: מבינים את הדברים שהוא אומר, את שפתו.

25


דברי המצווה, בציון היום והנסיבות לעשיית הצוואה, יירשמו בזכרון דברים שייחתם בידי )ב(:23סעיף שני העדים ויופקד על ידיהם אצל רשם לעניני ירושה; רישום, חתימה והפקדה כאמור ייעשו ככל

האפשר בסמוך לאחר שניתן לעשותם.

העדים צריכים להעלות בכתב את הדברים, לחתום עליהם, ולהעבירם לרשם בהקדם האפשרי.

צוואה בעל-פה בטלה כעבור חודש ימים לאחר שחלפו הנסיבות שהצדיקו עשייתה)ג(: 23סעיף והמצווה עודנו בחיים.

כלומר: מדובר על מקרים שהאדם באמת גוסס - אם הוא עדיין בחיים כעבור חודש, משמע שיש לו אפשרות להכין "צוואה אמיתית" בכתב. כאשר "עודנו בחיים" - הכוונה היא: בחיים וכשיר. אם האדם

הוא צמח, זה לא ייחשב כ"עודנו בחיים".

, לכן צוואה זו תתאפשר רקגם הנהנים על פי הצוואההערה: בצוואה בע"פ, העדים יכולים להיות במקרים קיצוניים ונקודתיים.

סוגי צוואות - מתייחסת לכל מה שיש בעיזבון. . צוואה כללית1

דוגמה: אדם אלמן, שיש לו שני ילדים. רכושו: שני בתים וחשבון בנק. צוואה כללית יכולה להיות: "עיזבוני יחולק שווה בשווה בין ילדי." )התוצאה: כל ילד יקבל: חצי בית א' + חצי בית ב' + חצי מתכולת

: "ילד א' יקבל את בית א', ילד ב' יקבל את בית ב', וחשבון הבנק יחולק שווה בשווה." -אוחשבון הבנק( כך או כך מדובר בחלוקה של כל העיזבון.

מתייחסת לנכס מסוים.. צוואה ספציפית -2

דוגמה: בדוגמה לעיל, יצווה האדם: "בית א' יעבור לילד א". מה לגבי שאר הנכסים? שאר הנכסיםיחולקו על פי חוק הירושה שווה בשווה בין ילד א' וילד ב'.

לגבי בית א'. הצו יאפשר לו להעביר את הביתצו קיום צוואהבמקרה זה: ילד א' צריך להגיש בקשת צועל שמו. על מנת לקבל מחצית מחשבון הבנק ומחצית מהבית השני, הוא יצטרך להגיש בקשת

. קיום ירושה

הדרך הנכונה יותר היא לעשות צוואה כללית, אך לעיתים בעת כתיבת הצוואה, המוריש אינו יודע לגבישאר העיזבון, ורק רוצה להבטיח שילד א' שעדיין אין לו דירה, יירש את הבית.

. צוואה הדדית - 3

בעבר, בני זוג היו יוצרים צוואה משותפת כך: מכינים שתי צוואות. בצוואת הגבר, כל רכושו עובר ביום המחרת, אחד מבני הזוג יכול היה להיפגש בחשאי עם עורך דין,לאישה, ולהיפך. ואולם,

. הפתרון: צוואה הדדית. כאשר בני זוג עורכים צוואה הדדית, אם צד אחדולשנות את פרטי הצוואהמבטל את ההתחייבות, ההתחייבות הנגדית מתבטלת באופן אוטומטי.

על פי החוק, אם צד אחד מבטל את חלקו בצוואה, הוא חייב להודיע לצד השני. אם צד אחד יוצרצוואה מאוחרת יותר, שסותרת את הצוואה ההדדית – הצד שלו בצוואה ההדדית מתבטל אוטומטית.

א - צוואות הדדיות:8סעיף

)א( בני זוג רשאים לערוך צוואות מתוך הסתמכות של בן הזוג האחד על צוואת בן הזוג האחר; צוואות כאמור יכולות להיעשות בין אם הזוכה על פי כל אחת מהצוואות הוא בן הזוג ובין אם הוא גורם שלישי,

בין בשני מסמכים שנערכו באותה עת ובין במסמך אחד )בסעיף זה – צוואות הדדיות(.

26


כלומר: גם אם בני הזוג כתבו בצוואה הדדית שהבן המשותף שלהם יירש את כל הנכסים )ולא שהםיירשו האחד את השני( - זה תקין.

ניתן לכתוב צוואה הדדית במסמך אחד משותף ששניהם חותמים עליו, או בשני מסמכים נפרדים, שנחתמו באותו הזמן - בכל מקרה, על מנת שזו תהיה צוואה הדדית, זה צריך להיעשות מתוך

הסתמכות של בני הזוג האחד על השני )בגלל זה הדרישה לאותו המועד(.

)ב( לביטול צוואה הדדית לא יהיה תוקף אלא אם כן יתקיים אחד מאלה:

ימסור הודעה בכתב על( בחייהם של שני בני הזוג - המצווה המבקש לבטל את צוואתו 1) נמסרה הודעה כאמור, בטלות הצוואות ההדדיות של שניביטול הצוואה למצווה השני;

המצווים;

( לאחר מות אחד מבני הזוג –2) )א( כל עוד לא חולק העיזבון - בן הזוג שנותר בחיים ומבקש לבטל את צוואתו יסתלק שלא לטובתו, לטובת ילדו או לטובת אחיו של המוריש, מכל מנה או מכל חלק בעיזבון

שהוא אמור לקבל לפי הצוואה ההדדית של המצווה שמת; )ב( לאחר חלוקת העיזבון – בן הזוג שנותר בחיים ומבקש לבטל את צוואתו ישיב את

כל שירש לפי הצוואה ההדדית לעיזבון, ואם השבה בעין בלתי אפשרית או בלתיסבירה – ישיב את שווי המנה או החלק בעיזבון שירש;

)ג( הוראות סעיף קטן )ב( יחולו אם אין בצוואות ההדדיות הוראה אחרת, ואולם הוראה השוללתלחלוטין את הזכות לבטל את הצוואה בחיי שני בני הזוג - בטלה.

כלומר: אם צד אחד רוצה לוותר על חלקו בצוואה, אז באותה מידה הצד השני מתבטל. אם הגברמבטל את ירושתו לאישה, באותה מידה: הוא לא יירש אותה.

אם הצד שביטל לא מודיע בכתב לצד השני, אזי הצוואה החדשה שהוא יוצר לא תכנס לתוקף!כלומר: הצוואה ההדדית תהיה ותישאר תקפה, כל עוד לא הודיעו בכתב לצד השני שהצוואה בטלה.

הצד השני עדיין יכול לבטל את הצוואה ההדדית, אבל הוא צריך לוותר עלאם אחד הצדדים נפטר - מה שהוריש לו הצד שנפטר, ואם כבר קיבל את הירושה - עליו להחזיר אותה.

(8 )שיעור 18.12.2012

)חזרה על נושאי השיעור הקודם - צוואות וירושות(

בעוד שבהסכם ניתן לחקור את הצדדים, צוואההכלל החשוב ביותר בדיני הירושה: רצון המצווה. מתחילה להיות רלוונטית רק כשאדם נפטר, ולכן חשוב שיהיה ברור מהו רצון המצווה. לכן -

שקלים בחשבון, אני מבקש להעביר100מומלץ לא "להתבייש" להשתמש בדוגמאות )למשל: אם יש (. ייתכן שקוראי הצוואה יראו בניסוח הזה "ילדותי", אולם אין לחסוך בכל מה שעוזרY ל-40 ו-X ל-60

להבהיר את רצון המצווה – חיסכון במחלוקות של פרשנות.

כאשר אין צוואה, עיזבונו של האדם מתחלק בהתאם לחוק הירושה. במצב רגיל, יש לאותו אדם קרובי משפחה והם אלו שיירשו אותו. ישנם גם מצבים נדירים, כאשר האדם ערירי, וללא צוואה - המדינה

תירש אותו.

כאשר אדם רוצה לחלק את עזבונו שלא על פי חוק הירושה, עליו להכין צוואה. דוגמה לצורך בצוואה: ובית ב'Aלאדם שני ילדים, ושני בתים. אם ישאיר צוואה יוכל לצוות שהבתים יחולקו כך: בית א' לילד

27


, אך אם רכושו יחולק על פי חוק הירושה: כל אחד מהילדים יקבל מחצית מבית א' ומחציתBלילד מבית ב'..

סוגי צוואות: - אדם כותב בכתב ידו מסמך שלם )כאשר הוא לא נעזר באף אחד(. הנוסח צריך. צוואה בכתב1

להיות ברור, וכתוב בכתב ידו - זוהי צוואה תקפה. מי שירצה לקיים את הצוואה, צריך להוכיח שהוא לחוק הירושה.19עומד בתנאי הסעיף. סעיף

זוהי צוואה פשוטה להכנה, אך מסוכנת, כי: .זו צוואה בעייתית מבחינת הוכחה האם היא תקפה וכשרה.לא תמיד המצווה יודע להעלות את רצונו על הכתב בצורה מספיק בהירה

- הדרישה היא לשני עדים. האדם חותם על צוואה, שיכולה להיות מודפסת )לא. צוואה בפני עדים 2 חייבת להיות בכתב ידו(, שני העדים מאמתים את החתימה - מאשרים שהמצווה חתם בפניהם

ומרצונו החופשי, שחתמו האחד בפני השני. העדים לא חייבים להיות עו"ד או נוטריון, אך אינם יכוליםלהיות זוכים על פי הצוואה.

- מקורה בעבר, כאשר היו אנשים שלא ידעו קרוא וכתוב - אפשרו להם לערוך. צוואה בפני רשות 3 צוואה בפני שופט )כדי שלא ירמו אותם(. כיום גם נוטריון נחשב רשות. בצוואה בפני רשות, המצווה

יחתום על הצוואה, והנוטריון או השופט יאמת את החתימה )עד אחד(.

את רצונו בפני שני עדים. העדיםבע"פ - מי שרואה עצמו גוסס, יכול לצוות . צוואת שכיב מרע4 צריכים לרשום את רצון המצווה בזיכרון דברים בהקדם האפשרי, לציין את היום, את נסיבות עריכת הצוואה, ולחתום על הדברים. את הכתב עליהם להפקיד אצל הרשם לענייני ירושה. העדים יכולים

יום, אם המצווה עודנו בחיים30להיות זוכים על פי הצוואה. החוק קובע שהצוואה בע"פ בטלה כעבור )אם האדם עודנו בחיים, אבל אינו בהכרה - לדעת המרצה יתנו תוקף לצוואה, משום שהרציונל

מאחורי הקביעה היא שאם האדם בחיים ובמצב שהוא מסוגל לערוך צוואה באחת משלוש הצורותה"רגילות" – הוא יעשה את זה(.

צוואה כללית לעומת ספציפית - מדברת על נכס מסוים. שארספציפית - מתייחסת לעיזבון כולו, או צוואה כלליתצוואה יכולה להיות

עזבונו יחולק על פי צו ירושה. במצב זה צריך להגיש שתי בקשה: בקשה לקיום צו ירושה, ובקשה לקיוםצוואה.

הערה: לא ניתן לקחת צוואה )כללית או ספציפית( למנהל הבנק, ולדרוש העברה של כספי המצווה באמצעותה בלבד )שהרי מנהל הבנק אינו יודע אם זו אכן הצוואה האחרונה – אם היא תקפה, או אם

. כנ"ל לגבי קיוםבקשה למתן צו קיום צוואההצוואה כשרה(. על מנת לתת תוקף לצוואה יש להגיש ירושה.

, כאשר אדם לא ערך צוואהבבקשה לצו קיום צוואהכאשר אדם עורך צוואה כללית יהיה צורך רק , ואם אדם עורך צוואה ספציפית יהיה צורך ב"גם וגם" – על כןבבקשה לצו ירושהכלל יהיה צורך רק

צוואה ספציפית מסרבלת את ההליך.

– נניח שרכוש המצווה כולל חשבון בנק ובית בעת כתיבת הצוואה, ישכאשר כותבים צוואה כללית להוסיף "סעיף סל" המתייחס לכלל העיזבון: "יתרת עזבוני תחולק כדלקמן" - גם אם כיום לא קיימת

יתרת עיזבון. אם אין התייחסות כללית, היא תהיה צוואה ספציפית.

צוואות הדדיות בעבר, הבעל והאישה היו עושים צוואה הדדית. לפני התיקון לחוק, יכול היה אחד מבני הזוג לערוך

צוואה חדשה, מבלי להודיע לבן הזוג )אשר חושב/ת שהצוואה שנערכה בפניה/בפניו היא האחרונה(.

28


לחוק הירושה, אם בני זוג ערכו צוואה הדדית, אין אפשרות "להבריז האחד לשני"א8סעיף כיום, על פי )כלומר: לא ייתכן מצב שבו אדם יורש את בת זוגו, ואח"כ לא מקיים את הצוואה שנערכה בפניה(.

בני זוג רשאים לערוך צוואות מתוך הסתמכות של בן הזוג האחד על צוואת בן הזוגא)א(:8סעיף האחר; צוואות כאמור יכולות להיעשות בין אם הזוכה על פי כל אחת מהצוואות הוא בן הזוג ובין אם

הוא גורם שלישי, בין בשני מסמכים שנערכו באותה עת ובין במסמך אחד )בסעיף זה – צוואותהדדיות(.

צוואה הדדית היא צוואה ובה בני הזוג )בעל ואישה או ידועים בציבור( מסתמכים האחד על האחר. זה לא משנה אם הם מורישים האחד לשני, או לצד ג' , וזה לא משנה אם הצוואה נערכה במסמך אחד או

בשני מסמכים אשר שניהם נערכו באותו המועד.

דוגמה:

.במסמך אחד - "אנו החתומים מטה מצווים בזאת לאמור..." + שתי החתימותשני מסמכים - צוואת הבעל וצוואת האישה )או שני מסמכים של ידועים בציבור( - אשר נערכו

שניהם באותו היום )גם אם הפורמט שונה(.

ביטול צוואה הדדית:

לביטול צוואה הדדית לא יהיה תוקף אלא אם כן יתקיים אחד מאלה:א)ב(: 8סעיף

ימסור הודעה בכתב על( בחייהם של שני בני הזוג - המצווה המבקש לבטל את צוואתו 1) נמסרה הודעה כאמור, בטלות הצוואות ההדדיות של שניביטול הצוואה למצווה השני;

המצווים;

כאשר בני הזוג עדיין בחיים - על מנת שיהיה תוקף לביטול, הצד שביטל יצטרך להוכיח שנמסרה הודעה בכתב. לאחר שנמסרה הודעה בכתב, הצוואה ההדדית בטלה כולה - גם אם מדובר בשני

מסמכים.

( לאחר מות אחד מבני הזוג –2) )א( כל עוד לא חולק העיזבון - בן הזוג שנותר בחיים ומבקש לבטל את צוואתו יסתלק שלא לטובתו, לטובת ילדו או לטובת אחיו של המוריש, מכל מנה או מכל חלק בעיזבון

שהוא אמור לקבל לפי הצוואה ההדדית של המצווה שמת;

דוגמה: לבעל משה יש שני ילדים מנישואים קודמים: דני ודינה. לרבקה יש שני ילדים מנישואים קודמים: אור ואורית. לכל אחד מבני הזוג יש נכסים קודמים )שני בתים לכל אחד(. משה ורבקה ערכו

צוואה הדדית, במסמך אחד. אם משה נפטר, ורבקה מחליטה להתחרט - היא לא מעוניינת שילדיו של משה ירשו אותה. רבקה יכולה לבטל את הצוואה כל עוד לא חולק העיזבון, ובתנאי שתעביר את הזכות

בעיזבון לטובת ילדיו או אחיו של משה. )הערה: על מנת שרבקה לא תוכל לקחת את כל העיזבון שלהבעל ולבזבז אותו, הצוואה צריכה להכיל הוראה של יורש אחר יורש - להלן(.

)ב( לאחר חלוקת העיזבון – בן הזוג שנותר בחיים ומבקש לבטל את צוואתו ישיב את כל שירש לפי הצוואה ההדדית לעיזבון, ואם השבה בעין בלתי אפשרית או בלתי

סבירה – ישיב את שווי המנה או החלק בעיזבון שירש;

דוגמה: רבקה העבירה את הבתים על שמה - על מנת לצאת מהצוואה ההדדית, עליה להחזיר אתהבתים או את השווי של הבתים לטובת העיזבון.

29


יורש שמת לפני המוריש זוכה על פי צוואה שמת לפני המצווה, ולא קבע המצווה אדם אחר שיזכה לחוק הירושה קובע: 49סעיף

של אותו זוכה, יזכו הם לפי כללי החלוקה שבירושהצאצאיםבמקומו - אם בשעת מות המצווה נשארו על פי דין; בכל מקרה אחר הוראת הצוואה לטובת אותו זוכה מתבטלת.

דוגמה: למשה יש שלושה ילדים. משה כותב צוואה ומצווה שלאחר פטירתו כל עזבונו יעבור לדני, , ומשה נפטר כשנה1.1.2009. דני נפטר ביום 1.1.2008שאינו אחד מבניו. משה עורך את הצוואה ב-

ילדיו של דני יכנסו בנעליו.אחריו מבלי לשנות את צוואתו. מה יעשה בעיזבון:

לדני יש ילדים, ילדיו יקבלו שווה בשווה את עזבונו של משה. אם לדני אין1.1.2010כלומר: אם ב- ילדים, הצוואה מתבטלת, ויחול על העזבון חוק הירושה. הערה: יש לשים לב ללשון הסעיף: מדובר

בצאצאיו של דני בלבד. אם דני היה נשוי, אשתו לא תירש את עזבונו של משה.

יורש במקום יורש קובע: 41סעיף

המצווה רשאי לצוות לשניים על מנת שיזכה השני אם לא זכה הראשון; השני יזכה אם מתא() הראשון לפני המצווה או שנמצא פסול לרשת או שהסתלק מן המגיע לו שלא לטובת בן-זוגו, ילדו

או אחיו של המוריש.זכה השני, דינו כדין מי שהמצווה ציווה לו לכתחילה.ב()על דרך זו רשאי המצווה לצוות גם ליותר משניים.ג()

דוגמה: משה מצווה שדני יזכה בעזבון, ואם לא דני - אז גדי. במקרה כזה, אם דני מסרב לרשת את משה, נפטר לפני משה או נמצא פסול מלרשת )למשל: אם הוא היה אחד מהעדים לצוואה( - ירש אותו גדי. כל ההוראות שהיו חלות על דני, יחולו על גדי. אפשר לצוות גם ליותר משניים, ואם אף אחד מהם

הערה: דוגמה נפוצה לשימוש בסעיף זה: כאשר הורים לילדים נשואיםלא יורש, חוזרים לחוק הירושה ) רוצים לצוות את כל רכושם לבנם, ואולם אם הבן ימות לפניהם, הם אינם רוצים שכלתם תזכה

בירושה, ולכן מצווים יורש נוסף במקום בנם(.

משה ציווה את עיזבונו לדני ואם לא דני, אז לגדי )יורש במקום יורש(. דני וגדי הלכונקודה למחשבה: ? מי הם49לעולמם לפני משה. לדני יש צאצאים וגם לגדי יש צאצאים. כיצד ניתן להחיל את סעיף

הצאצאים שיכנסו בנעלי היורש? צאצאיו של דני או של גדי? או שאולי העיזבון יחולק על פי חוקהירושה?

)לא ניתנה תשובה בכיתה, אך ניתן למצוא תשובה לשאלה הנ"ל בקישור הבא:http://www.boazkraus.co.il/last_will4.asp?cat3id=131&cat2id=34,כאשר תינתן תשובה בכיתה –

ההסבר יתווסף לסיכום. י.ג.(

יורש אחר יורש קובע: 42סעיף

המצווה רשאי לצוות לשניים על מנת שיזכה השני אחרי שזכה הראשון; השני יזכה במות הראשוןא()או בהתקיים התנאי או בהגיע המועד שנקבע לכך בצוואה, הכל לפי המוקדם יותר.

הראשון רשאי לעשות במה שקיבל כבתוך שלו, והשני לא יזכה אלא במה ששייר הראשון; אולםב()אין הראשון יכול לגרוע מזכותו של השני על ידי צוואה.

השני יזכה אם היה כשר לרשת את המצווה בשעת זכייתו, אף אם לא היה כשר לכך במותג() המצווה; מת השני לפני שעת זכייתו או שנמצא פסול לרשת או שהסתלק מן המגיע לו, הוראת

הצוואה לטובתו מתבטלת. דוגמה: משה מעוניין להוריש את רכשו לדני, שאיננו בנו - אך במותו של דני, הוא מצווה להוריש את

מה שיישאר מהירושה לבנו גדי. משה גם יכול לצוות שלאחר מותו יוכל דני לגור בביתו עד מותו )לגור,אך לא למכור(, ובמותו של דני, יעבור הנכס לבנו של משה )גדי(.

30

http://www.boazkraus.co.il/last_will4.asp?cat3id=131&cat2id=34


שנים5 שנים, אבל לאחר 5 - למשל: משה מצווה שדני יגור בבית במשך הכל לפי המוקדם יותר השנים, הבית יעבור לגדי עם מותו של דני.5הבית יעבור לרשותו של גדי. אם דני נפטר לפני תום

הוראת צוואה על דרך זו ליותר משניים - בטלה, זולת הוראה לטובתו של מי שהיה בחיים בשעתד()עשיית הצוואה.

במקרה של יורש אחר יורש, אין יותר משניים.

51צוואה ספציפית, עמ' כותרת הצוואה - לא חובה להגדיר שמדובר בצוואה ספציפית, שכן ניתן להבין שזו צוואה ספציפית לפי

תוכנה )במשפט הראשון: "רכושי שיפורט להלן"( - למרות זאת מומלץ לציין את זה בכותרת.

פתיח - לא מדובר בנוסח מחייב, מטרתו ברורה.

- דוגמה: נניח שאדם כתב צוואה כללית, ובה הוא מחלק את רכושו בין ילדיו. אם בצוואה 1 סעיף ספציפית מאוחרת יותר לצוואה הכללית, הוא מחלק רכוש מסוים לשכנו, וכן מציין שכל צוואה קודמת

בטלה - הוא מבטל למעשה את הצוואה הכללית, ולא רק את החלק המתייחס לאותו הרכוש!

לכן יש לבדוק האם באמת סעיף זה מתאים לצוואה ספציפית, כלומר: האם אכן כוונת המצווה היא , לחלק את הרכוש הספציפי על פי הצוואה הנוכחית ואת היתר על פי חוקלבטל כל צוואה קודמת

הירושה?

אם הייתה כוונה להשאיר את הצוואה הכללית על כנה, יש לכתוב את הסעיף בהתאם )שצוואה זו,הספציפית, היא בנוסף לכללית הקודמת לה(.

- 2 סעיף

הערה: לא לטעות במספרי גוש חלקה, כי גם אם מדובר בטעות סופר - בצוואות זה עלול ליצור בעיות.

- אין שום חובה, וזה אפילו מיותר, ועלול ליצור בעיות )למשל: עורך הדיןהתאריך מופיע פעמייםמשתמש בצוואה קודמת, ומשנה את הפרטים - עלול לשכוח לשנות את התאריך השני(.

, מדובר בחתימה בפני שני20סעיף על פי שני העדים החתומים, מדובר בצוואה בפני עדים. על פי עדים )באותו מועד, ולא במועדים שונים(.

(9 )שיעור 27.12.2012

)המשך נושא צוואות וירושות(

צו קיום צוואה וצו ירושה כאשר אדם נפטר ולא מותיר אחריו צוואה )למרות שהחוק מפרט מי הם היורשים(, יש צורך בהליך

מיוחד על מנת לממש את העזבון - הליך צו ירושה. הליך דומה יתבצע גם אם קיימת צוואה - הליך צוקיום צוואה.

, את הצו מוציא הרשם לענייני ירושה )או בית משפט לענייני משפחה(, ובצו זה נקבעבשני המקרים רק כאשר ניתן הצו הנ"ל ניתןמי הם היורשים )כאשר אין צוואה( או מי הם הזוכים על פי הצוואה.

בפועל לחלק את העיזבון.

יש להבחין בין יורשים )על פי החוק(, ובין זוכים )על פי צוואה(. אין להשתמש בביטוי "יורשיםהערה: על פי צוואה" משום שזה מונח כלאיים שלא קיים. כמו כן, כאשר מדובר באדם אשר כותב צוואה, הוא

"מצווה" )ולא "מוריש"(.

כיצד מתבצע ההליך?

31


. כאשר אדם נפטר, אחד מיורשיו או אחד הזוכים על פי הצוואה חותם על נוסח של בקשה )ומשולמת1אגרה(, והבקשה נשלחת לרשם לענייני ירושה )או לביהמ"ש למשפחה או לבית דין רבני - תלוי(.

. הסיבה: אם מישהו רוצה להתנגד לבקשה,X. פרסום בעיתונות על כך שהוגשה בקשה בעניין המנוח 2 הוא יוכל לדעת שהיא הוגשה, והיכן - וכך יוכל להתנגד. מחד יטען, שאף אחד לא קורא את אותן

"האותיות הקטנות בעיתון". מאידך, אם אדם יודע על קרוב שנפטר וחושש שמישהו מנסה לנשל אותו מהעיזבון, הוא ידאג לקרוא את אותן "האותיות הקטנות" )אפשר לבדוק את זה גם באתר של הרשם

לענייני ירושה(.

. האפוטרופוס הכללי מתבקש להגיב לבקשה - על מנת לוודא שאחד היורשים לא יקופח בשל היותו3קטין או פסול דין. אם לא מדובר בקטין או בחסוי, האפוטרופוס הכללי יודיע שאין לו עניין בבקשה.

אם בתום התקופה שהוקצתה להתנגדות - לא הועלתה התנגדות, והאפוטרופוס הכללי הודיע שאין לועניין בבקשה, יינתן צו קיום ירושה / צוואה. זהו הליך בירוקראטי שאורך בין חודש לשלושה חודשים

אם הוגשה התנגדות )למשל: הוגשה התנגדות משום שלדעת המתנגד הצוואה נערכה תחת השפעה בלתי הוגנת( - ההתנגדות מוגשת לרשם לענייני ירושה אליו הוגשה בקשת הקיום, והיא מועברת

להחלטת בית משפט לענייני משפחה )התנהלות כמו תיק רגיל: תביעה והגנה(. אם בית המשפט יקבעשהכל תקין, הוא יאשר את צו הקיום של הצוואה, ואם לא - יפסול את הצוואה.

בין אם יש צוואה או אין צוואה, יש צורך באותו ההליך )צו קיום, אגרות וכו'(.חשוב להדגיש:

49 עמ' -צוואה הדדית תזכורת: המושגים:

אם א' לא יהיה בחיים בעת שהמצווה )משה( ימות, אז ב' יירש את משה.יורש במקום יורש - אפשר להגדיר עוד יורשים ללא הגבלה )אם ב' לא יהיה בחיים, אז ג' וכו'(.

המצווה )משה( מבקש שא' יירש אותו, ולאחר שא' ילך לעולמו, הוא מצווהיורש אחר יורש - שהעיזבון שלו )של משה( יעבור ל-ב'. כאן יש הגבלה לשני יורשים.

- בני הזוג מצווים שבמקרה הפטירה של אחד מהם, השניצוואה הדדית של רפאל ורפאלה רפאלי יורש את מלוא העזבון.

פתיח - ארוך. אפשר היה לקצר את הנוסח, ולחסוך בפירוט.

(, ושניהם נפטרים - יחול חוק הירושה.4 ו-3 - אם הם לא היה המשך לסעיף זה )סעיפים 2 סעיף

, והיורש השני הוא על2על פי סעיף זה, יש כאן "יורש אחר יורש". היורש הראשון הוא בן הזוג לפי סעיף . דוגמה:4פי סעיף

האישה רפאלה נפטרה..1זוהי ההעברה הראשונה על פי הצוואה., רפאל יורש את מלוא עזבונה. 2על פי סעיף .2.העברה שנייה על פי הצוואה, רפאל נפטר - הילדים יורשים שווה בשווה - 4על פי סעיף .3

המשמעות: רפאלה ורפאלה אינם יכולים לכתוב מה יקרה אחרי מות הילדים - עפ"י החוק יורש אחריורש יכול להיות פעמיים, ואם יכתבו הוראה כזאת בצוואה, לא יהיה לזה תוקף.

לאחר שרפאל ילך לעולמו, יוגדר מה מתוך העיזבון )שיש בעת מותו של רפאל( שייך לעיזבון שעליו דיברה הצוואה ההדדית - הוא העיזבון שעליו הסתמכו רפאל ורפאלה – ובחלק זה רפאל לא יוכל

"לפגוע". כיצד יוגדר? מדובר על עניין מסובך של שמאות וכדומה.

32


כלומר: אם לאחר מותה של רפאלה, רפאל זכה בלוטו או הצליח בעסקים והתעשר מאוד - ההתעשרות שלו לא נוגעת לצוואה ההדדית. מאידך, רפאל יכול גם לבזבז את כל כספו, כולל את העזבון של

רפאלה. על מנת למנוע מצב כזה )שבו לא נותר עיזבון לחלק לילדים(, ניתן להגדיר בצוואה, שבן הזוג אם מדובר בכסף, הצד שנפטר קודם, לא יכולאשר נותר בחיים לא יכול למכור את הבית. ואולם,

להגביל מה יעשה עם כספו.

דוגמה: צוואה הדדית אשר קובעתצוואה הדדית לא חייבת להיות "יורש אחר יורש". הערה: שבמקרה שאחד הצדדים נפטר, העיזבון של הצד שנפטר יעבור לילדים )או לחילופין: מחצית לבן הזוג ומחצית לילדים(. בצוואה שכזו אין "יורש אחר יורש" )העברה אחת בלבד(. צוואה הדדית יכולה להיות

יכולה להכיל גם הוראה של "יורש במקום יורש": בני הזוג מצווים שאם ילדיהם לא יהיו בחיים, אזהעיזבון יעבור לדינה.

אלף דולרים, נכון למתי? נכון ליום עריכת הצוואה / ליום50 - סעיף בעייתי מבחינת הניסוח: 5 סעיף הפטירה / ליום מתן צו קיום הצוואה / יום חלוקת הכספים בפועל - כל אחד מהתאריכים הללו יכול

אלף50להתאים. על מנת לנסח סעיף זה כראוי יש לקבוע מנגנון הצמדה ברור וכן לקבוע מועד קבוע )(.Xדולר כערכם ביום

"לצרכי לימודיו" - ומה אם כבר סיים את כל לימודיו? הכוונה של הצדדים היא לדאוג לבנם יפת, אךהסעיף מנוסח בצורה לא ברורה.

- על פי סעיף זה, באופן תיאורטי ניתן יהיה לרשום הערה בטאבו: "לא ניתן לבצע מכירה בלי 7 סעיף הסכמתם של שלושת הילדים...". לא בהכרח יסכים הרשם בטאבו לרשום הערה כזאת )כי זו לא הערה

סטנדרטית(, מאידך: אם ירצה בן הזוג שנותר בחיים למכור את הבית, ואחד הילדים יתנגד - הוא יוכללהשתמש בצוואה על מנת להוציא צו מניעה.

, גם אם כל הכתוב בסעיף לא היה מופיע בצוואה, הכל נכון על פי חוק. 1 - לכאורה, כמו סעיף 8 סעיף

- 9 סעיף

- כאשר מדובר בתאריך עברי ולועזי, יש לוודא שאכן מדובר באותו התאריך. כאשרכפילות תאריך מדובר בשני תאריכים שמופיעים במקומות שונים על הצוואה: יש שיטענו שזה מוכיח שהצוואה נערכה ונחתמה ביום שבו העדים חתמו, לדעת המרצה מדובר בעניין מיותר שגם עלול להיות מסוכן )הסיכוי

לשכוח לשנות את אחד מהתאריכים בתבנית הצוואה שבה השתמשנו(.

הערה: אם מופיעים שני תאריכים שונים, האם ניתן יהיה לטעון שהתאריך הראשון מתייחס למועד כתיבת הצוואה והשני מתייחס למועד חתימתה? לא. התאריך שבו נכתבה הצוואה הוא לא רלוונטי,

– כאשרמועד עריכת הצוואה הינו המועד הקובעהתאריך היחידי הרלוונטי לעניין צוואות, כלומר: .נחתמהבמילה "עריכה" אין הכוונה ל"כתיבה" אלא רק למועד שבו הצוואה

-חתימות ואישור העדים

כמובן ששני המצווים חותמים על הצוואה. במקרה זה מדובר על צוואה בפני עדים. האישור בצוואה ההדדית נמצא באותו העמוד, ואולם יש מקרים שסעיפי הצוואה גולשים עד לסופו של העמוד, ולא ניתן

)החלפת הדפים הקודמים לדף החתימות(.סכנת זיוףלהכניס את האישור באותו העמוד, ואז קיימת פתרונות:

חותמת "מניפה" - פורשים את העמודים כמניפה, והחותמת מוטבעת "בבת אחת" על כל.1הדפים - יצירת קשר בין העמודים של המסמך. שיטה זו נהוגה גם בפסקי דין נאמנים למקור.

33


ניתן לבקש מהעדים והמצווים לחתום על כל העמודים..2מספר עותקים..3

הערה: מומלץ להוסיף תעודת זהות של העדים ואפילו כתובת, על מנת שיהיה ניתן לאתר אותם בעתהצורך.

כתבי טענותכתב תביעה )לא משנה מאיזה סוג(, צריך להכיל:

עובדות )תשתית עובדתית(..1טיעון משפטי..2הסעד המבוקש..3

אלו הם שלושת "הפרקים" של כתב התביעה.

₪, וטוען שההלוואה לא נפרעה במועד. משה תובע את דוד.100,000דוגמה: משה הלווה לדוד

- מהן העובדות הרלוונטיות, על מנת שהתובע יוכל לזכות בתביעתו?. העובדות 1

קיום הסכם ההלוואה )מי הם הצדדים(.-סכום-מתן ההלוואה בפועל-מועד הפירעון הופר.-

- חוזי )הפרת ההסכם( / נזיקי / עשיית עושר ולא במשפט.. טיעון משפטי2

- "...אשר על כן מתבקש בית המשפט לחייב את דוד..." - יפורט בהמשך. . הסעד המבוקש 3

תקנות סדר הדין האזרחי: בעל דין ירשום בכתב טענותיו, או ברשימה מצורפת אליו, מהם קובעת: 75 - תקנה צירוף מסמכים

המסמכים שעליהם הוא מסתמך ויצרפם לכתב הטענות.

כלומר: מסמכים מהותיים יצורפו לכתבי טענות. בדוגמה לעיל: ההסכם ההלוואה בין משה ודוד הואמהותי לתביעה ולכן משה יציין אותו בכתב התביעה, וכן יצרפו לתביעה.

הנתבע או התובע, לפי הענין, קובעת: 89 – תקנה יש לפרש כל טענה לסתור וכל טענה מפתיעה חייב להעלות בכתב טענותיו כל דבר הבא להראות שהתובענה או התביעה שכנגד אין לה על מה

שתסמוך, או שהעסקה בטלה או ניתנת לביטול מבחינה חוקית, וכן כל נימוק של הגנה או של תשובה, שיש בו - אם לא הועלה בכתב הטענות - כדי להפתיע את בעל הדין שכנגד או לעורר שאלות

שבעובדה שאינן עולות מתוך כתבי הטענות הקודמים, כגון תרמית, התיישנות, שחרור, תשלום, ביצועאו עובדות המגלות מעשה לא חוקי.

בדוגמה לעיל: התובע משה רוצה לדעת האם הנתבע יטען: "מעולם לא לוויתי ממשה כספים", או שיטען: "פרעתי". אחת מגרסאות אלו צריכה להופיע בכתב ההגנה, והנתבע לא יוכל להשתמש בה

כ"הפתעה" לתובע.

34


כל מקום שבעל דין טוען טענת מצג-שווא, תרמית, זדון קובעת: 78 - תקנה טענה המצריכה פרטים או השפעה בלתי הוגנת, ובכל מקרה אחר המזקיק לפרטים, יפורשו הפרטים ותאריכיהם בכתב

הטענות.

למשל: כאשר בכתב טענות מגישים התנגדות למתן צו קיום צוואה בטענה שהצוואה נערכה תחת השפעה בלתי הוגנת, זה לא מספיק רק לציין את העובדה: "הצוואה נערכה תחת השפעה בלתי

הוגנת", אלא יש לפרט )למשל: "עריכת הצוואה נעשתה על ידי אדם שטיפל במנוחה, ששלט בכספיה,ששלט בהוצאותיה"... וכו'(.

מדובר בטענות חמורות, שאותן יש לפרט. הפרת הסכם אינה טענה חמורה, ואולם אם יטען משה כידוד רימה אותו, יהיה עליו לפרט ולהסביר.

קובעת:72 - תקנה הסתמכות על עובדות שונות

בעל דין המסתמך בכתב טענותיו על נימוקים שונים זה מזה ומבוססים על עובדות נפרדותא().בנפרד ובמובחןושונות, יפרש אותם, עד כמה שאפשר,

כלומר: אם קיימות חמש עובדות שונות, אין לכתוב אותן בסעיף אחד, אלא להפריד אותן לחמישהסעיפים שונים.

עמודים נוספים,3 עמודים, סעיף ב' חולש על 8הערה: דוגמה לכתב תביעה בעייתי: סעיף א' חולש על וסעיף ג' )הסעד( הוא העמוד האחרון. צד הנתבע אינו יכול "להתמודד" עם כתב תביעה שכזה, שהרי

אין לעורר התנגדותהתנגדות טכנית(: )69תקנה מה יכתוב: "סעיף א' - מוכחש"? למרות קיומה של , מכיוון שצד ההגנה במקרה הנ"ל טען שהדרך היחידהטכנית לכתב טענות על יסוד פגם שבצורה

להגיש כתב הגנה היא על ידי הכחשה של סעיפים שלמים, ומכיוון שבית המשפט מעוניין שצד ההגנההורה בית המשפט לתביעה לשנות את כתב הטענות.יביא גם הוא את העובדות -

טענות עובדתיות חלופיות, אלא אם כן הצהירכנגד אותו בעל דיןבכתב טענות אין לטעון ב() הטוען כי העובדות כהוויתן אינן ידועות לו; אין באמור בתקנה זו כדי למנוע טענות משפטיות

חלופיות.

)"אלא אם כן הצהיר הטוען כיאין לשכוח את הסייגלא ניתן לטעון טענות עובדתיות חלופיות, אולם העובדות כהוויתן אינן ידועות לו"(. הערה: על כן, אם בבוחן מופיעה שאלה: "לא ניתן לטעון טענות

עובדתיות חלופיות" - התשובה תהיה: לא נכון.

דוגמה לשתי טענות עובדתיות חלופיות: דוד טוען: "לא הייתה הלוואה" ולחילופין טוען: "פרעתי אתההלוואה" - שתי טענות שאינן יכולות לבוא יחד!

דוגמה: הנתבע טוען "לאכאשר מדובר בבעלי דין שונים, ניתן לטעון טענות עובדתיות חלופיות. אני אחראי לנזק", ולחילופין הוא טוען: "אם יתברר בבית המשפט שאני אכן אחראי לנזק, אני אדרוש

שיפוי מצד ג''" )כלומר: מחד הטענה "לא אני אשם", מאידך הודעת צד ג' שדורשת שיפוי(. בכל מקרה, חלופיות ניתן לטעון.טענות משפטיות

:74תקנה - הוראת דין

, יצויין החיקוק אשר הפרתו מהווה עילההפרת חובה חקוקההועלתה בכתב טענות טענה של א()לתובענה.

מותר להביא בכתב טענות כל הוראת דין שהטוען מתכוון להסתמך עליה, אך אין בעל דין מנועב()מהסתמך על הוראת דין כאמור מחמת שלא הביא אותה בכתב טענותיו.

כלומר: כאשר התביעה מבוססת על עילה של הפרת חובה חקוקה, יש לפרש כבר בכתב הטענות איזה סעיף חוק הופר. כאשר מדובר בתביעה אחרת, לא חייבים לציין הוראות חוק )למשל: אם התביעה

35


מבוססת על חוק החוזים( - במקרה זה כותבים את הטיעון המשפטי )למשל: הפרת ההסכם(,וההתייחסות לסעיפי החוק השונים תהיה בשלב הסיכומים.

הטוען כוונה רעה, כוונת מרמה, ידיעה, וכיוצא באלה שבלבו של: 77 - תקנה טענת כוונה או ידיעה אדם, והטענה היא מהותית במשפט, די לטוען שיטען אותה בחזקת עובדה, ואין עליו לפרש את

הנסיבות שמהן ניתן להסיקה.

א לחוק איסור לשון הרע קובע, שאם אדם פרסם לשון הרע כנגד חברו, זכאי החבר7דוגמה: סעיף אלף שקלים ללא הוכחת נזק. 50לפיצוי בגובה

בהמשך הסעיף: "במשפט בשל עוולה אזרחית לפי חוק זה, שבו הוכח כי לשון הרע פורסמה בכוונה שהובילוהוא לא צריך לפרט את הנסיבותלפגוע..." כלומר: אם התובע טוען שהייתה כוונה לפגוע,

אותו למסקנה שהייתה כוונה כזאת )כמובן שאח"כ במהלך ניהול התיק התובע יצטרך להוכיח אתאותה הכוונה(.

שהיה פרסום שלרקדוגמה: בתיק כזה, ההבדל בין כתב התביעה והתצהירים: בכתב התביעה יופיע לשון הרע בכוונה לפגוע. בתצהירים יופיע: "הנתבע הגיע לעבודתו של התובע, נכנס לחדרו של

המעביד, סיפר כך וכך..."(

הכותרת תכיל את שם בית המשפט, שם התובע וכו'...9תקנה - על פי פרטי כתב התביעה

פרטי התובע: חייבים את שמו של התובע, חייבים לציין את מספר הזהות שלו, מקום מגוריו ומעןלהמצאת כתבי בית דין.

פרטי הנתבע: לא תמיד התובע יודע את מספר הזהות של הנתבע, אבל אם הוא יודע – מומלץ מאוד לציין אותו על מנת שניתן יהיה לאכוף את פסק הדין בהוצאה לפועל. בכל מקרה, בכתב התביעה אין

חובה לכתוב את תעודת הזהות של הנתבע.

- אפשר( קובעת: "העובדות העיקריות המהוות את עילת התובענה, ואימתי נולדה;"5)9תקנה לכתוב את כל ההיסטוריה של הצדדים )כיצד גדלו ביחד, הלכו ביחד לצבא ועוד(, במטרה להראות

, העובדה הרלוונטית,אך זו אינה הדרך הנכונה לכתוב כתב תביעהשהצדדים הם חברים טובים - והמהותית: "התובע והנתבע הינם חברים משכבר הימים". )זו אחת הסיבות שכתב תביעה מצוין יכול

עמודים(. את סיפור המעשה יש לכתוב30 עמודים, וכתב תביעה גרוע באורך 3להיות באורך בתצהירים.

70כתב תביעה - עמ' - חסר: האם מדובר בעמותה או באגודה שיתופית.התובעת

אם התובע מיוצג, הוא יציין את הכתובת של בא כוחו. אם התובע אינו מיוצג, הוא יכתוב את הכתובת שמדוברהפרטית של התובע, או את כתובת מיופה הכוח שלו )מורשה לקבלת כתבי בי-דין(, ובתנאי

.על כתובת בארץ

- ישנן תביעות כספיות, תביעה לצו עשה, תביעה לסעד הצהרתי וכו'. ההבדל בין סוגימהות התביעה (. בפתיחת התיק משלמים2.5%. האגרה היא נגזרת של סכום התביעה )האגרההתביעות הוא

נוספים משלמים לפני דיון ההוכחות הראשון. כלומר: כ. תביעה <1.25% מסכום התביעה. 1.25% < הוכחות. אם מגיעים לפשרה, לא ישולם חלקה השני שלאגרה < תצהירים < 1 < קדם אגרה

האגרה.

- תובע )שתביעתו הכספית הייתהאם התביעה היא במהותה כספית, יש להגיש תביעה כספית גבוהה( ניסה לעשות מעשה על מנת לעקוף את האגרה: במקום להגיש תביעה כספית ולשלם את

₪(, הוא הגיש תביעה לסעד25,000מלוא האגרה )אם התביעה היא של מיליון ₪ הוא צריך לשלם

36


הצהרתי, אשר בגינה יש לשלם אגרה נמוכה של כמה מאות שקלים. בית המשפט לא קיבל את ה"תחבולה" וחייב את התובע להגיש את התביעה כתביעה כספית. אם יזכה בתביעתו, יזכה גם

בהוצאות המשפט. הבעיה: עד שיזכה יחלפו מספר שנים.

, להגיש תביעה כספית. דוגמה:קיימת מניעה, שלא מחמת אגרה כאשרסעד הצהרתי ניתן להגיש אדם אשר מומחה למיסוי נתן ייעוץ ללקוח. על פי ההסכם בין המומחה ובין הלקוח, הלקוח ישלם

מכספי המיסים שיחסכו בעקבות הייעוץ. כמו כן, ההסכם כולל הוראה, שכאשר יבקש20%למומחה המומחה לקבל את המסמכים המעידים על גובה החיסכון, הלקוח יציג אותם בפניו )מסמכים המציגים את המס שהוא היה אמור לשלם לפני הייעוץ של המומחה, ואת הסכום שעליו לשלם בעקבות הייעוץ(.

₪(. הוא מסרב120,000 ₪ )במקום 20,000 שקלים, אבל משלם למומחה 600,000הלקוח חסך לשתף פעולה ולהציג את הספרים. במקרה כזה, המומחה יכול להגיש תביעה למתן סעד הצהרתי:

מהמס הנחסך". בשלב הבא, בעקבות מתן הצו, ניתן יהיה לגשת אל20%"הנתבע חייב לתובע הספרים ולחשב את הסכום המגיע למומחה בפועל. לאחר החישוב, ניתן יהיה לתבוע את הלקוח

בתביעה כספית.

- שווי התביעהיש לרשום את שווי התביעהעל פי התקסד"א, כאשר מדובר בתביעה כספית, משפיע על האגרה ועל הסמכות העניינית.

- כתב בי-דין מוכתר בכותרת מתאימה )כתב תביעה, או כתב תביעה בסדר דיןכותרת כתב בי-דין מקוצר וכו'(. אם מדובר בתביעה בסדר דין מקוצר )כלומר: ניתן להבין את רצון התובע לפי התוכן(,

כאשר הכותרת שלה היא "כתב תביעה", הנתבע יכול לטעון: אין לי צורך לבקש בקשת רשות להתגונן,כי הכותרת היא "כתב תביעה".

, ובהחלט לא ניתן להכשיר באמצעותו טענות עובדתיות72 - סעיף זה אינו גובר על תקנה 1 סעיף חלופיות. מאידך, קיים ניסוח מוצלח יותר לסעיף, אשר מסביר שכאשר נטענות בכתב בתביעה טענות

עובדתיות חלופיות, זה משום שהעובדות כהוויתן אינן ידועות לתובע.

- בדר"כ נהוג להתחיל כתב תביעה בהצגת הצדדים: אפשר בתוך סעיפי המסמך, ואפשר 2-4 סעיפים לפתוח את כתב התביעה בפרק מבוא.

- חשבוניות הם מסמכים מהותיים. 8 , סעיף 6 סעיף

(10 )שיעור 1.1.2013

- המשך:70כתב תביעה - עמ'

( ולטענת התובע גם סופקו.1מדובר על שתי הזמנות של מוצרים שהוזמנו על ידי הבן )נתבע

- גם החשבונית בעניין התיקונים היא מסמך מהותי שיצורף לתביעה.10סעיף

. התובעטעות סופר - מדובר על 2008, האירועים התרחשו בשנת 2003 - קפיצה לשנת 12סעיף יתבקש לתקן את כתב התביעה, ויתאפשר לו לתקן משום שזוהי רק טעות סופר )עו"ד "נודניק" יוכל

לדרוש שהתובע יגיש בקשה לתקן, כדי שיוכל לבקש הוצאות, אבל בדר"כ זה לא קורה, כי עורכי הדיןיודעים שביום מן הימים הם יהיו בצד שצריך לתקן(. כמובן שעדיף לנסות ולהימנע מטעויות כאלו.

37


,14. רק בסעיף 2 ולא הוזכר נתבע מס' 1 מתייחסים רק לנתבע מס' 1-13 - בעיה: סעיפים 14סעיף בפעם הראשונה מתייחס התובע לשני הנתבעים – מנוסח בלשון רבים. בסעיף נכתב: "עבור כל

. 1העבודות שהוזמנו על ידי הנתבעים" אבל בסעיפים הקודמים מצוין שהמזון הוזמן על ידי נתבע מס'

יש להסבירכאשר תובעים שני נתבעים, כשם שיש להסביר את עילת התביעה נגד הנתבע הראשון, . דוגמה: תביעה כנגד חברה בע"מ. בכתב התביעה לכל ארכואת עילת התביעה כנגד הנתבע השני

מתייחס ל "נתבעת". מנהלי החברה גם הם רשומים כנתבעים, והתובע טוען )על מנת לצאת ידי חובה(, שהמנהלים נתבעים בגלל שהם המנהלים - זה לא מספיק וצריך לפרט )עצם היותם אורגן

בחברה, לא מקימה להם אחריות אישית!(.

- לכתוב2 עבור נתבע מס' לבקש מחיקה על הסף, ניתן 2בשל חוסר התייחסות לנתבע מס' ( זה לא מספיק: קיימת התייחסות רבה וברורה ביחס4" סעיף 2שההזמנה הייתה "על דעת נתבע מס'

אינו מיותר בתביעה,2 היא לוקה בחסר ועמומה. נתבע מס' 2, וההתייחסות לנתבע מס' 1לנתבע מס' הזמין עבור הנתבעים )לפרט על הקשר ועל1אלא שהיה צריך לפרט יותר. למשל: הנתבע מס'

השליחות(, וכן להזכיר את הנתבעים בכל הסעיפים.

, לא מצוין2 מצוין כי הזמנת המזון הייתה על דעת נתבע מס' 4עוד נוסיף, כי למרות שבסעיף מס' בשום מקום את חבותו בעניין תיקון העגלה.

יש להסביר את חבותו של כל נתבע ונתבע באשר הוא, ולא "כחלק מחבילה".לסיכום:

. שני אנשים חתמו כערבים. ניתן לטעון1דוגמה נוספת: אירוע ההלוואה. ההלוואה ניתנה לנתבע מס' קיבלו על עצמם את הערבות באופן2-3 קיבל את ההלוואה. הנתבעים 1בכתב התביעה: הנתבע מס'

אישי. מכאן ואילך ניתן לאורך כל התביעה להתייחס לשלושת הנתבעים. מאידך, יש הבדל בחבויות: אם טוענים לעילה של עשיית עושר שלא במשפט, לא ניתן לתבוע בעילה זו את הערבים. יש לפרט

מכוח מה תובעים כל אחד מהנתבעים.

- הטיעון המשפטי. לא מציינים את סעיפי החוק, משום שאין צורך בכך )אלא אם מדובר 16 סעיף בתביעה על הפרת חובה חקוקה(.

- הפירוט "מדוע לבית המשפט יש את הסמכות העניינית והמקומית" הוא נדרש וחשוב )ואף 17 סעיף מומלץ, כפי שאכן מופיע בכתב התביעה, לכתוב יותר מנימוק אחד לסמכות המקומית, על מנת למנוע

מחלוקת בנושא(.

אם בשלב זה תוגש בקשה לסילוק על הסף בשל היעדר סמכות, ובכתב התביעה לא הוסבר מדוע יש לבית המשפט סמכות - התובע בבעיה, משום שהדיון בעניין יהיה על יסוד מה שנטען בכתב התביעה.

)אומנם בית המשפט יכול להעביר את התביעה, ולחייב את התובע בהוצאות. זה מיותר, זה מאריך אתזמן הדיונים(.

, וכן יש להגיש אתמיום הגשת התביעה(. ריבית והצמדה היא 14 – הסעד המבוקש )תקנה 18 סעיף , סכום התביעה2008. כלומר: למרות שיצירת ההתחייבות הייתה ב-כשוויה ביום הגשתההתביעה

- על מנת שלא ינסה התובע "לחסוך את האגרה".2010המוגש תואם את

דוגמה: אירוע הלוואה.

1.1.2002 אלף שקלים.100 - דני הלווה לדוד 1.1.2004.מועד פירעון. דוד לא פורע את ההלוואה, ונוצרת עילת התביעה -

אלף 100₪ - קיימות לכאורה שתי אפשרויות לתובע: לבקש 31.12.2010דני מגיש את התביעה ביום זו לא האפשרות אלף ₪( - 100 )האגרה תשולם לפי 2004ולבקש גם ריבית והצמדה החל מינואר

! וזה בלתי אפשרי לפי התקנות. האפשרות הנכונה תהיה: ביום הגשת התביעה יתבע דוד עלהנכונה

38


( + ריבית והצמדה מיום הגשת1.1.2004 אלף בתוספת הריבית מיום 100 אלף ₪ )117סך של התביעה.

תקנהגם אם התובע לא יציין את הדרישה לריבית והצמדה, או לא יציין את הדרישה להוצאות משפט, אך אין צורך לבקש סעד"...מסמיכה את בית המשפט לקבוע גם את ההוצאות הללו.: )ב( סיפא 14

כללי לרבות הפרשי הצמדה, ריבית, שכר טרחת עורך דין והוצאות משפט שבית המשפט מוסמך ליתן למרות שאין חובה, נהוג לבקש את הסעדיםאותו בכל מקרה לפי שיקול דעתו כאילו נתבקש על כך."

הללו בצורה מפורשת.

הערות:

שכר טרחת עו"ד - ניתן להציג במסגרת הצגת הראיות מהו שכר הטרחה ששולם על ידי התובע, אך זה לא מחייב את בית המשפט. מאידך, אם מדובר בשכר טרחה סביר – אז לרוב

בית המשפט יתחשב בכך, ובכל מקרה: בית המשפט לא אמור לפסוק מתחת לתעריףהמינימאלי של לשכת עורכי הדין )אך גם זה קורה(.

עוגמת נפש - אם מפרטים את עוגמת הנפש בכתב התביעה, יש לפרט כמה התובע מבקש עבור עוגמת הנפש, בעדויות התובע יסביר את עוגמת הנפש שנגרמה לו, ובסופו של דבר בית

המשפט "יתמחר" את עוגמת הנפש על דרך האומדנה.

כתב הגנה בכתב תביעה, התובע חייב לציין את תעודת הזהות שלו אך מציין את מספר תעודת הזהות של הנתבע

( שמו של התובע, מספר2ואלה הפרטים שיכיל כתב תביעה... ) :9תקנה רק במידה ויכול לברר אותו. ( שמו של הנתבע וכן מספר זהותו ומקום מגוריו,3זהותו, מקום מגוריו ומען להמצאת כתבי בי-דין; )

;...במידה שניתן לבררם

, וקובעת: 9היא "תמונת הראי" לתקנה , מען להמצאה, 50תקנה וכן מען להמצאת כתבי בי-דין, שיהא –מספר זהותובכתב ההגנה יציין הנתבע את

מקום מגוריו של הנתבע - אם הוא טוען לעצמו;(1)משרד עורך דינו של הנתבע - אם עורך דין מייצג אותו;(2). 478מקום מגוריו או מקום עסקו של מי שנתמנה מורשה לקבלת כתבי בי-דין לפי תקנה (3)

כלומר: נתבע חייב בכתב ההגנה לציין את מספר זהותו ואת מען להמצאת כתבי בי-דין )כתובת מגוריואם הוא טוען לעצמו או כתובת עורך הדין וכו'(.

.הדבר ייחשב כמסירהמרגע זה ואילך, כאשר התובע המציא מסמך לכתובת שמסר הנתבע – דוגמה: אם הנתבע משנה את הכתובת שלו, עליו לעדכן את תיק בית המשפט ואת עורך הדין של הצד

השני - כל עוד לא עשה זאת, לא יוכל לטעון שהכתבים לא הגיעו אליו )וכך גם לגבי התובע(.

הכחשה מפורשת והכחשה מלאה

לא די בהכחשה כללית אלא חייב בעל דין לדון במפורש בכל טענה , הכחשה מפורשת:85תקנה .חוץ מטענה לדמי נזקשבעובדה שאין הוא מודה באמיתותה,

כלומר: לא ניתן להגיש כתב הגנה שבו נכתב: "התביעה מוכחשת", אלא יש לדון בכל טענה ולהכחישה במפורש. טענה שנטענה בכתב התביעה ולא הוכחשה בכתב ההגנה תיחשב כטענה שמודים בה,

למעט החריגים:

(.85 - קיימת חזקה שגובה הנזק הוא תמיד במחלוקת )תקנה גובה הנזק.1 - זה לא ייחשב כהודאה של פסול הדין )על פיפסול דיןכאשר נטען משהו כלפי מישהו שהוא .2

(.83תקנה

39


כל טענת עובדה שלא הוכחשה בכתב הגנה או בכתב תשובה שכנגד , שתיקה כהודיה:83תקנה זולת אםבמפורש או מכללא, או שלא נאמר עליה כי אין מודים בה, רואים אותה כטענה שמודים בה,

לפי שיקול דעתו, לדרוש שעובדות כאמור יוכחו, אך בית המשפט רשאי, היא נטענת נגד פסול-דיןשלא על דרך ההודיה האמורה.

2 - מוכחש. רואים את הטענות בסעיף 3 - מוכחש, סעיף 1דוגמה: אם כתוב בכתב ההגנה: סעיף כטענות שהודו בהן )שוב, מלבד החריגים שהוזכרו לעיל(.

, כמו2, שלמרות שלא הכחיש הנתבע את הטענה )למשל: טענה מס' סיפא83תקנה מאידך, קובעת .יכול בית המשפט עדיין לדרוש את הוכחת העובדותבדוגמה(,

בעל דין המכחיש בכתב טענותיו עובדה שבעל הדין שכנגד טוען לה בכתב , הכחשה מלאה:86תקנה טענותיו הוא, לא יעשה זאת על דרך ההתחמקות, אלא ישיב לגופו של ענין; לדוגמה - אם הטענה היא שקיבל סכום כסף פלוני, לא די שיכחיש קבלת אותו סכום, אלא צריך שיכחיש כי קיבל אותו סכום או כל חלק ממנו, או שיציין כמה קיבל; נטענה עובדה אגב תיאור נסיבותיה, לא די שיכחיש אותה לגבי

אותן נסיבות בלבד.

לכתב התביעה טוען שהייתה2. דוגמה: אם סעיף שיש להתייחס בצורה מלאה לטענהכלומר, אלף ₪ בלבד, לא יכול הנתבע50 אלף ₪, וטענת הנתבע היא שהייתה הלוואה בסף 100הלוואה של

אלף ₪(.50 אלף ₪, מוסכם לגבי 100 - מוכחש, אלא עליו לפרט )מוכחש לגבי 2לכתוב: סעיף

. 73 כתב הגנה - עמ'

הערה: לכאורה מקריאת כתב התביעה, שהוא ברור ומצורפים אליו כל הנספחים – התיק נראה כמו"תיק בטוח", אך תמיד יש צד נוסף למטבע.

, ולא יתיר טענות עובדתיות חלופיות, ואם רוצים: ניתן לטעון72 - זה לא עוקף את תקנה 1 סעיף שהעובדות כהוויתן אינן ידועות לנתבע.

, ולמרות זאת רוב עורכי הדין85שאינו עונה על תנאי תקנה - סעיף "בטחון" למקרה שכחה, 4 סעיף מוסיפים סעיף כזה.

- מלבד העובדה שמדובר בהכחשה כללית, יש כאן טענה יפה: התביעה כולה מסתמכת על 5 סעיף מסמכים שיצרה התובעת.

)התובעת היא אגודה שיתופית( אינו מוכחש. מדוע שלא להכחיש את2 - האמור בסעיף 7 סעיף )אי-הודיה במקום 90נוגד את תקנה הטענה? מדוע לא "לעשות לתובע חיים קשים"? משום שזה

. כלומר: כאשר הנתבע מכחיש "סתם", זה יבוא לידי ביטוי בהוצאות. כמו כן, מלבדשחובה להודות( עניין ההוצאות, ההתרשמות הכללית של בית המשפט מכתב ההגנה: הטענות מוכחשות רק לשם

ההכחשה - ולא לשם האמת .

קיימת חלופה להכחשה: לכתוב שהעובדות אינן בידיעת הנתבע.

מאידך, יש לשים לב היטב לכל פרטי הסעיף שעליו מסכימים )למשל: היה מקרה שבו סעיף שלאהוכחש הכיל טענה ובה טעות קריטית בעניין הפיצוי המוסכם - סכום גבוה בהרבה יותר(.

₪, ואת האספקה של44,000( הנתבעים לא מכחישים את הזמנת המזון בסך 11- )+סעיף 10 סעיף - התובע אינו צריך להוכיח דבר על מנת לזכות בסכום הנ"ל.לכאורההסחורה. עד כאן,

, הנתבע מסכים שהייתה הזמנה ואספקה - אך לא מסכים שסופק הכל.86 - על פי תקנה 11 סעיף

- עובדות מהותיות חדשות, שאין אליהן התייחסות בכתב התביעה. 15 סעיף

40


לכתב20 ₪, וכן הודו בסעיף 4600, הודו הנתבעים שעלות התיקונים היא 19 - בסעיף 24 סעיף לכתב ההגנה(. כלומר: חבותם11 ₪ )על פי האמור בסעיף 8000ההגנה על חבות נוספת בסך . הנתבעים יצטרכוטוענים טענת קיזוז ₪, ואולם הנתבעים 8000 + 4600מסתכמת לכאורה, בסך של

להוכיח את טענת הקיזוז, אך אינם צריכים להראות בכתב ההגנה כיצד יוכיחו את טענת הקיזוז )אך אםיש מסמכים רלוונטיים מהותיים, יש לצרף אותם(.

₪, אבל הנזק12,600נניח שהנתבעים טוענים: אנו חייבים תביעה שכנגד לעומת טענת קיזוז - ₪ לנתבעים.7,400 ₪, ולכן הקיבוץ חייב 20,000שנגרם לנו בעקבות ההזמנה הדחופה הוא

אם טענת הקיזוז אכן תביא לידי המסקנה שהתובע הוא שחייב לנתבעים - אזי הנתבע יוכל להגיש ₪. 7,400תביעה שכנגד, אבל לא יוכל לקבל מהתובע

, ולטעון טענת קיזוז. נכון שהנתבע לא יוכל לקבל פסק דיןלסיים את הדיון בתיקאפשרות אחרת, היא הקיבוץ אכן גרם לנתבעהשתק פלוגתא: ₪, אבל יהיה לו 7,400אשר מחייב את התובע להחזיר לו

₪ - סביר להניח שהקיבוץ ישלם מבלי שהנתבע יצטרך לתבוע )שכן אין לו כיצד20,000נזק על סך להתגונן(.

- כפי שהוזכר לעיל, לא חובה לציין את הסעיף - אבל מציינים אותו בכל מקרה. 28 סעיף

כתב תשובה כאשר בכתב ההגנה נולדו דברים חדשים שלא היו להם התייחסות בכתבמתי יוגש כתב תשובה?

התביעה. למשל: הטענה שהנתבעים החזירו את הסחורה. אם לא ייכתב כתב תשובה בקשר לזה, לאיוכל התובע לטעון טענות ביחס לעניין זה.

מה שכתוב בכתב הגנה מוכחש אוטומטית על ידי התובע, והוא לא צריך להגיש כתב תשובה בשבילזה.

הערה חשובה: כתב התשובה יהיה האחרון שיוגש )תמיד יוגשו שלושה בלבד(. יש כאן איזון בין התובעלנתבע - כל אחד מהצדדים יודע מה טוען הצד השני.

76 כתב תשובה - עמ'

המסמך יוכתר בכותרת "כתב תשובה".

התובעת טוענת: לא התייחסתי לנושא בכתב התביעה, משום שלא עלה על הדעת שהנתבעת תתייחס לכתב התשובה הוא2לעניין הזה, לאחר שסופקה רק מחצית המזון, לדרישת הנתבעת. הנטען בסעיף

עובדה, שאם תועלה במשפט מבלי שהתובע יציינה בכתב התשובה, יעלה הנתבע טענה של הרחבתחזית.

(. 8.1.2013 יתקיים בסוף השיעור הבא ) 2 בוחן מספר

- שאלות של נכון / לא נכון.20מבנה הבוחן .הנושאים: הסכם הלוואה, צוואות, כתב תביעה, כתב הגנה, כתב תשובה

(2 - לפני בוחן מס' 11 )שיעור 8.1.2013

מכתבי התראה של עורכי דין לפי כללי האתיקה של לשכת עורכי הדין, כאשר עו"ד פונה לצד שכנגד, במכתב או בע"פ, יש

לנהוג בדרך ארץ. כלומר, הפנייה צריכה להיות:

41


פנייה בדרך ארץ - עורך דין לא ירצה שמכתב אשר מבזה את השולח ואת הנמען יגיע לבית.1המשפט.

אסור לנקוט באיומים. .2

מה מותר )מה לא נחשב איום(?

למשל: כאשר נכתב: "אםלפרט את האמצעים שהלקוח יכול לנקוט בהם למימוש זכויותיו..1 לא יפרע החוב, ינקטו הליכי הוצל"פ" - זה לא איום, אלא תיאור של הליך )ניתן לפרט את

ההליכים עצמם, אולם לא חובה(. כלומר: הפנייה להוראת חוקלהפנות את תשומת הלב של הצד השני להוראות כל דין..2

מסוימת, גם אם היא מתייחסת לסנקציות חריפות, עדיין לא מדובר באיום.

"מבלי לפגוע בזכויות" מיליון ₪. על פי ההסכם, החברה4דוגמה: הסכם בין לקוח ובין חברה בע"מ. הלקוח מכר מגרש בשווי

חודשים. בחלוף הזמן הנקוב, מששלמה4הרוכשת הייתה צריכה לשלם את מלוא התמורה תוך החברה רק מחצית מהסכום, נשלח מכתב מצד הלקוח אל החברה ובו נכתב שההסכם בין הצדדים

הופר בהפרה יסודית, והם נדרשים לשלם את המחצית שלא שולמה, ואם לא – יידרשו לשלם אתהפיצוי המוסכם.

במכתב התשובה נכתבו המילים: "מבלי לפגוע בזכויות". החברה הודתה במכתב זה שהיא אכן לא שלמה את המחצית, התנצלה וכתבה ש"מנסים לארגן את הכסף", ואף כתבה שאם לא תצליח

החברה, ישולם הפיצוי המוסכם.

חודשיים לאחר מכן, נשלחה תביעה מטעם החברה אל הלקוח, בטענה שהלקוח הוא הוא נוכל. החברה טענה שהוא הציג מצגי שווא. החברה טענה שהיא לא זו שהפרה את ההסכם, אלא הלקוח הוא המפר, ולכן דרשה מהלקוח להשיב את כל מה שכבר שולם לו, וכן את הפיצוי המוסכם,פיצויים

נוספים וכדומה.

האם מותר לעשות שימוש במכתב שנשלח על ידי החברה )ובו היא מודה בכל(, ולטעון שכלעל מנת לענות על השאלה הנ"ל נסביר את נושא החיסיון:התביעה היא שקרית?

- קיימים כמה סוגים. בין היתר: חיסיון עו"ד – לקוח, חיסיון הליכי משא ומתן לפשרה. חיסיון

20 אלף ₪. הנתבע יודע שהוא חייב 100 תובע טוען שהנתבע חייב לו חיסיון הליכי מו"מ - דוגמה: אלף ₪, אך מכחיש את החבות בכללותה. לפני הישיבה הראשונה, הצדדים מנהלים משא ומתן

לפשרה. אם הצדדים ידעו שמה שיאמר בישיבה זו, יהיה ניתן להשתמש בו לאחר מכן במשפט, כל אלף ₪ )למרות שיודע100אחד מהצדדים יתבצר בעמדתו: התובע, יתבצר בעמדה שהחובה היא

אלף ₪. על20 אלף ₪( והנתבע יתבצר בהכחשתו, למרות שיודע שקיימת חובה של 20שהחובה היא אלף ₪, והנתבע הסכים50: גם אם במסגרת המו"מ התובע הסכים ל-הליכי המו"מ הם חסוייםכן, , אף אחד מהצדדים לא יוכל להעלות את ההסכמות הללו במשפט.30ל-

ולא כל מסמך שכזה, הואלא כל מסמך שכתוב עליו "מבלי לפגוע בזכויות" הוא מסמך חסוי, על מנת שמסמך ייחשב חסוי, ישנם שני תנאים מצטברים:מסמך שנערך במסגרת מו"מ לפשרה.

בדוגמה לעיל של החברה בע"מ, לא התקייםהמסמך הועבר במסגרת משא ומתן לפשרה..1בפועל מו"מ.

כלומר: אםכאשר מבקשים לעשות במסמך שימוש לצורך הוכחה של הודאת בעל דין. .2 במכתב התשובה, הנתבע היה כותב: "הנתבעת אינה מודה בדבר, אבל לצורך ניהול משא

ומתן לפשרה, הנתבעת מבקשת אורכה של חודש, ותהיה גם מוכנה לשלם פיצוי.", אזי כאשר מתחיל המו"מ לפשרה, לא ניתן להשתמש במסמך זה כדי להוכיח הודאת בעל דין, כלומר:

כדי להוכיח שהקונה מודה שהוא צריך לשלם.

42


אבל, אם רוצים להראות את המסמך על מנת להוכיח משהו אחר, ניתן להשתמש בו והוא לא חסוי.

כלומר: התנאי הראשון מתייחס לשאלה "מתי הועבר המסמך?", והתנאי השני מתייחס לשאלה "לאיזהצורך רוצים להגיש את המסמך?".

שאלה: אם כן, מדוע שלא לכתוב על כל מסמך שהוא מוחלף במסגרת מו"מ לפשרה? משום שבסופו של דבר, בית המשפט בודק האם המסמך אכן הוחלף במסגרת זו, והכתיבה לא הופכת את המסמך

לכזה.

נניח שהחברה כתבה במכתב, שהיא מבקשת ארכה, וכן היא מוכנה לפצות את הלקוח בסכום של חצי מליון שקלים. עו"ד הלקוח השיב: "אני מסכים". כעבור חודש, הלקוח לא קיבל את יתרת התמורה, ולא

, שלאהסכם חדש בין הצדדיםאת הפיצוי - ואולם, ברגע שהעו"ד הסכים למכתב, למעשה יש כאן קוים - ובכך נפסל התנאי הראשון. כמו כן: למרות שהמסמך התחיל במסגרת מו"מ לפשרה - עורך

הדין לא מבקש להוכיח באמצעותו הודאת בעל דין, אלא להוכיח חוזה חדש.

לא כל מסמך שכתוב עליו "מבלי לפגוע בזכויות" הוא מסמך חסוי, ולא כל מסמך שמצוין בו שהוא מועבר במסגרת משא ומתן לפשרה יהיה מבחינה קטגורית אכן מסמך כזה. מאידך, זה עוזר במקרים

בהם בית המשפט יידרש להחליט.

- הודעת חילול 56 עמ'

א.נ. )אדון נכבד( או א. ג. נ. )אדון / גברת נכבד/ה( - חלק מדרך ארץ.

המילים "בשם מרשתי" - תמיד יש לזכור שעורכי הדין הם שלוחים )לא להיות מעורבים באופן אישי, גםאם מדובר בחבר טוב של עורך הדין(.

- חשוב שמקבל המכתב ידע באיזה עניין פונים אליו. לא חייב להיות בטבלה.2סעיף

- לא איום, אלא כוונה לנקוט בהליכים. 3סעיף

כאשר המכתב מופנה לקולגה, מקובל לכתוב אחרי המילים "בכבוד רב" גם את המילים "בברכתחברים" )או בקיצור בב"ח(.

בסוף המכתב מקובל לכתוב מי הם המכותבים הנוספים )למי נשלחו העתקים(, כאשר החשוב מכל , על מנת לידע אותו שיצא מכתב בשמו. מעבר לכך, מומלץ לשלוח אתעותק ללקוחהוא לשלוח

המכתב ללקוח בטרם הוא נשלח לנמען הראשי, על מנת לוודא את נכונות הפרטים בו.

הערה: ראוי ונהוג לציין גם את שכר הטרחה של עורך הדין )כולל הסכום(.

- לכאורה, במסמך זה המילים "מבלי לפגוע בזכויות" לא מעלות ולא מורידות"מבלי לפגוע בזכויות" שהרי המסמך הוא לא במסגרת מו"מ לפשרה, וכן אין בו שום כוונה לניהול של משא ומתן, אלא רק

דרישה לפירעון חוב.

מה יכולה להיות הסיבה שכתבו את הנ"ל? אם ביום מן הימים, בעקבות המסמך יתפתח משא ומתן לפשרה - לא יוכל המסמך לשמש לרעת השולח, ולחילופין: אם השולח טעה בסכום, המילים הנ"ל

יכולות לעזור: המכתב לא גורע מהזכויות לסכום ה"אמיתי".

- הפרת חוזה שכירות 57 עמ'

- כאשר יש יותר מאדם אחד שהוא / היא בעל/ת הזכויות, עורך הדין מייצג יותר"בשם מרשתי הנני..."מאדם אחד ועליו להקפיד שהמכתב ישלח בשם שתי הנשים.

(12 )שיעור 15.1.2013

43


תביעה בסדר דין מקוצרואלה תביעות שהתובע יכול להגישן לפי סדר דין מקוצר:לתקנות סד"א קובעת: 202תקנה

תביעות על סכום כסף קצוב, בריבית או בלי ריבית, הבאות –(1)מכוח חוזה או התחייבות מפורשים או מכללא, ובלבד שיש עליהן ראיות שבכתב;)א(מכוח חיוב לשלם סכום כסף קצוב שעילתו בהוראה מפורשת של חיקוק;)ב(

תביעות של רשות מקומית לתשלום סכום כסף קצוב המגיע לה בחזקת רשות מקומית על פי(2)כל דין כארנונה, כהיטל, כאגרה או כדמי השתתפות;

תביעות לסילוק יד ממקרקעין, או לפינוי מושכר שאין חוק הגנת הדייר ]נוסח משולב[, תשל"ב-(3), חל עליו, ובלבד שיש עליהן ראיות שבכתב. 1972

כלומר: תביעות בסדר דין מקוצר, כאשר מתקיימים שלושה תנאים מצטברים:

- מדובר בסכום אריתמטי, ולא על דרך האומדנה, או סכום שבשמאות.סכום קצוב.1 - כאשר יש חוזה או התחייבות.מכוח חוזה.2ראיות בכתב..3

מבחינת "ניסוח מסמכים משפטיים", ההבדל בין כתב תביעה רגיל, וכתב תביעה בסדר דיןמקוצר:

יש לציין שמדובר בתביעה בסדר דין מקוצר )תמיד נרצה לדעת מהכותרת על מה מדובר,בכותרת. 1 ואולם בסדר דין מקוצר זה עניין קריטי, משום שבכתב תביעה רגיל יש להגיש כתב הגנה, ואילו בסדר

דין מקוצר יש להגיש בקשת רשות להתגונן(.

)הערה: מדוע אין לנתבע זכות אוטומטית להתגונן? משום שלתובע אשר עומד בשלושת התנאים לעיל,לכאורה יש "קייס חזק", ולכן לא תינתן רשות להתגונן באופן אוטומטי(.

במסגרת כתב התביעה יש להסביר מדוע התביעה ראויה להיות נדונה בסדר דין מקוצר. 2 )בדיוק כמו ההסבר שנדרש עבור הסמכות המקומית והעניינית - יש לפרט את הסיבות, ולא רק לכתוב:

"בית המשפט מתכבד..."(

כאשר הנתבע קיבל את התביעה בסדר דין מקוצר, הדבר הראשון שעליו לבדוק: האם התביעהאכן עומדת בתנאים הראויים לסדר דין מקוצר, זאת משתי סיבות:

. אם לא - אזי תהיה לו זכות אוטומטית להתגונן.1

יתרון דיוני לכתב הגנה על פני בקשת מבקשות הרשות להתגונן מתקבלות, אבל עדיין קיים 95%. 2רשות להתגונן.

. מוכחש...וכו'.2. מוכחש, סעיף 1דוגמה: הוגשה תביעה. כאשר יוגש כתב הגנה ניתן לכתוב: סעיף

כאשר תוגש בר"ל, אי אפשר להכחיש את הכל, כי אז לא תינתן רשות להתגונן - חייבים לצרף תצהיר. , ולא רק: הוא חושף את קו ההגנההנתבע חושף את קו ההגנה שלוכאשר יוגש תצהיר עם הבר"ל,

, ולכן מתקבע לקו ההגנה הזה.בתצהירשלו

בעוד שהגישה לגבי תיקון כתב הגנה בשלבים המוקדמים תהיה מאוד "ליברלית", שינוי של עובדותשנכתבו בתצהיר, הוא עניין מסובך.

לסיכום: הסיבה העיקרית שהנתבע יבדוק תחילה האם התביעה אכן ראויה להתברר בסדר דין מקוצר:

על מנת שתהיה רשות אוטומטית להתגונן..1על מנת שלא לחשוף את קו ההגנה..2

44


לעיתים תוגש תביעה בסדר דין מקוצר, גם כאשר התובע יודע בוודאות שתינתן רשותמצד התובע: להתגונן - זאת בשל היתרון הדיוני של ההליך. הסבר: לאחר שמוגשת בר"ל, קיימות שלוש אפשרויות:

כבר מתוך תוכן הבקשה, בית המשפט מבין שיש מסכת עובדתית שצריך לברר אותה ולכן.1ברור שצריך לנהל את התיק )הבקשה תאושר(.

על יסוד הבקשה, בית המשפט מחליט לדחות את הבר"ל )למשל: אם הנתבע טוען: אין לי.2כסף - זוהי לא עילת ההגנה, ואפשר לתת פסק דין(.

בבקשת הרשות להתגונן. כאן קיים היתרון הדיוני:קובע דיוןבית המשפט .3

בתביעה רגילה, ההליך הוא: כתב תביעה < כתב הגנה < הליכים מקדמיים )גילוי מסמכים, שאלונים, דרישה להודות בעובדות וכו'( < קד"מ < תצהירים < דיון הוכחות. כלומר: בהליך רגיל, הפעם הראשונה שיש אפשרות לחקור מצהיר או בעל דין של הצד שכנגד, היא בשלב מאוד מתקדם של ההליך – שלב

ובו "הכל על השולחן" )כלומר: הצד השני יודע איזה מסמכים קיימים, מולאו השאלונים, הצד השני יודעמי הם העדים וכו'(.

בסדר דין מקוצר: תביעה < בר"ל < דיון. בשלב זה של ההליך, קיים בתיק רק תצהיר של הנתבע: התובע אומנם "סיפר את סיפורו" בתביעה, אבל לא הגיש תצהירים. הנתבע, בהגיעו לדיון, אין לו גילוי

מסמכים, אין לו שאלונים, הוא לא יודע מהן הראיות ומי הן העדים.

אפשר לעשות שימוש טקטי בהליך, ולקבע את הנתבע לעדותו שבתצהיר.כלומר:

- הנתבע צריך לפרט הגנתו, וצריך להסביר לבית המשפט מדוע הואבדיון בבקשת הרשות להתגונן צריך לקבל רשות להתגונן. בית המשפט שואל את עצמו את השאלה הבאה: "אם יצליח להוכיח

הנתבע את מה שהוא טוען, האם אז תהיה לו עילת הגנה". )ולא איך יוכיח(. לכן, אם הנתבע טוען טענת "פרעתי בתאריך כך וכך", והצד שכנגד טוען שיש הקלטה שהוא אומר שהחוב לא נפרע לאחר

התאריך האמור - הנתבע לא יודע מה יש בהקלטה!

המקרים הנדירים הם המקרים בהם נקבע שמדובר ב"הגנת בדים", והתובע זוכה אוטומטית בתביעתו.

- אם הנתבע חושב שהתביעה לא ראויה להתברר בסדר דין מקוצר, הואבקשה למחיקת כותרת . המבקש )הנתבע(בקשה למחיקת כותרתיבקש להפוך אותה לתביעה רגילה. לצורך כך עליו להגיש

צריך להסביר מדוע התביעה לא ראויה להתברר בסדר דין מקוצר, ואם בית המשפט יקבל טענותיו אלו: התובע יצטרך לתקן את כתב התביעה ולהגישו ככתב תביעה רגיל, ואילו הנתבע יוכל להגיש כתב

הגנה.

)הערה: אם הוגשה רק בקשה למחיקת כותרת, ובקשה זו נדחית – הנתבע יכול להגיש בקשה לביטולפסק דין בהיעדר הגנה, אבל כדי שלא יצטרך הנתבע להגיע לזה -(

על כן, אם רוצים להגיש יום.30כאשר מוגשת תביעה בסדר דין מקוצר, יש להגיש בר"ל תוך בקשה למחיקת כותרת, יש להגיש גם בקשה להארכת מועד )באותה הבקשה, או בשתי בקשות שונות

שיוגשו במקביל(. כלומר:

.מחיקת כותרת.1 )עד למתן ההחלטה בבקשה למחיקת הכותרת(. הארכת מועד.2

מדוע לבקש הארכת מועד? משום שברגע שמוגשת הבקשה למחיקת כותרת, זה לא עוצר את המרוץ הימים להגשת הבר"ל - והרי הנתבע לא מעוניין להגיש בר"ל במקביל, על מנת לשמור על30של

זכויותיו הדיוניות )למקרה שהבקשה למחיקת הכותרת אכן תתקבל(.

45


רשות להתגונן אפשר ליתן ללא תנאי רשות להתגונן יכולה להיות מותנית: קובעת, 210 תקנה ואפשר להתנותה בתנאים בדבר תשלום כספים לקופת בית המשפט, בדבר מתן ערובה, בדבר זמנו

ודרכו של הדיון או בכל תנאי אחר, ככל אשר ייראה לבית המשפט או לרשם.

מכיוון שהגישה הרווחת היא לתת רשות להתגונן, אז התובע צריך על ידי התובע:210שימוש בתקנה לבקש שבית המשפט יתנה את הבקשה בתנאים. הרעיון: במקרים הגבוליים שבהם ההגנה נראית

דחוקה וחלשה, בית המשפט בעצם עושה חסד עם הנתבע בכך שהוא נותן לו רשות להתגונן - הגדרת תנאים כגון: הפקדת סכום התביעה בבית המשפט, הם האיזון של אותו החסד כלפי התובע )כך שלא

יקרה מצב שבגלל שניתנה רשות להתגונן, והתביעה נמשכה מספר שנים במקום שתתברר במהירות,אז אין לתובע ממי להיפרע(.

המזכירות לא בודקת אם זה מתאים או לא מתאים לסדר דין מקוצר או סדר דין מהיר. לעיתיםהערה: רשם מיד יתנו החלטה שהנתבע להגיב לעניין "האם מתאים". הנתבע הוא זה שאחראי להציף את

₪ ולא בסדר דין מהיר. המזכירות50,000 - הוגשה תביעה על סך סדר דין מהירהטענה הזו. לעניין לא הייתה אמורה לקבל את התביעה, אבל היא התקבלה. הנתבע ביקש למחוק את התביעה על הסף

כי היא לא מתאימה לתקנות. התובעת תיקנה את כתב התביעה, אבל לא ידעה שצריך לצרף חוות דעת לכתב התביעה המתוקן )היא לא צירפה כלום, כי כשם שהיא לא ידעה שצריך להגיש בסדר דין

מהיר, היא לא ידעה שצריך לצרף(. כרגע התיק נמצא בבקשה נוספת למחיקה על הסף. קיימת פסיקה שקובעת שבסדר דין מהיר קיימת הקפדה יתרה על סדרי הדין, ולכן אם לא צרפה את חוות הדעת, לא

יאפשר לה בית המשפט לצרף, אלא מטעמים מיוחדים שיירשמו.

- כתב תביעה בסדר דין מקוצר 94 עמ'

- כמו בכל כתב תביעה, יש לציין את מהות התביעה, ואת סכום התביעה.כותרת

)ב( והסעיף מיותר. אם רוצים לציין משהו דומה, יש72- זה לא יכול להוות מעקף לתקנה 2סעיף לכתוב שאם הועלו טענות עובדתיות חלופיות זה משום שהעובדות כהוויתן אינן ידועות לתובע.

- סעיף זה כמו שהוא מנוסח לא יכול להוות סיבה לחיוב אישי, ויש לפרט מדוע קיימת חבות 5סעיף כזאת )בהמשך(.

בין היתר, חתם על ההסכם. מאידך, בחלק מהסעיפים מתייחסים לשני2- מסביר שהנתבע 6סעיף למשל(. הנתבע יכול להעלות9 )סעיף 1הנתבעים, ובחלק מהסעיפים מתייחסים רק לנתבעת מס'

טענות בדבר חבותו האישית, ולבקש לסלק את התביעה כלפיו על הסף.

- עד סעיף זה, לכאורה מדובר על שמאות, ואז נשאלת השאלה מדוע סדר דין מקוצר. אולם11סעיף ( הוא8 מסך זה )סעיף 10%בסעיף זה מובהר: מדובר על סך של מיליון ₪ שכבר שולם, וחישוב של

חישוב אריתמטי פשוט.

- לא חובה לציין את הסעיף, משום שאין חובה לציין הוראות דין, אבל זה "שובה את העין",13סעיף ומבחינה זו לא מיותר לגמרי. בכל מקרה, אם לא יצוין סעיף זה, זה לא אומר שלא ניתן יהיה להסתמך

על חוק החוזים.

- הערה: המרצה ממליץ שלא לנסח כתבי תביעה בצורה עתידית, כפי שמנוסח כתב זה 16סעיף )"הנתבעים אינם מתכוונים"(, אלא בלשון הווה: עד למועד הגשת התביעה הנתבעים לא שילמו. אם יש

, אין הגיון להיצמד להפרה צפויה!קיימתהפרה

, וייתכן שזה לא6שוב, לגבי הנתבע אהרון אהרוני - הקשר היחידי שלו לתביעה עד כה הוא לפי סעיף לפקודת החברות )אשר בוטל בעקבות חוק החברות(, קבע שאם מנהל של99, סעיף בעברמספיק.

חברה חותם על מסמך של החברה, ולא מטביע חותמת - יש לו אחריות אישית )זה מספיק בשבילהרמת מסך נגדו(.

46


. יש כאן טיעון משפטי - הפרת ההסכם, והוא13-16 - סעיף זה למעשה מייתר את סעיפים 17סעיף מוסיפים נפח לכתב התביעה )למרות שאפשר להשמיטם - ראו הערה13-16מספיק. מאידך, סעיפים

(.13על סעיף

- כבר נלמד בעבר: יש לציין מכוח מה כמה הסמכות המקומית והעניינית.18סעיף

- מדוע ראויה התביעה להתברר בסדר דין מקוצר. ניתן לראות שהתובעת מציינת את19סעיף שלושת התנאים הנדרשים.

- כבר נלמד בעבר: סעד כללי. לא חובה לציין, אבל נהוג. 20סעיף

- מספר רישיון )בבירור - יושלם בשיעור הבא(.חתימה

- בקשה למחיקת כותרת 97 עמ'

- בתביעה רגילה, התובע נמצא מימינו של השופט,יוזם ההליך תמיד נמצא לימינו של השופט והנתבע משמאלו. ואולם, בדיון בבקשה למחיקת הכותרת, המבקשים )הם הנתבעים בכתב התביעה

המקורי(, הם יהיו מימינו של השופט. מדוע זה חשוב? בתיק שיש בו המון תובעים והמון נתבעים,לפחות נושא זה הוא ברור לשופט.

הבקשה היא למחיקת כותרת, וכוללת גם הארכת מועד )ראו הסבר לעיל(.

בקשה למחיקתמדובר בבקשה בכתב, ולכן על פי התקנות עליה להיתמך בתצהיר. מאידך , כותרת, היות והיא בקשה משפטית, ולא עובדתית, היא לא חייבת להיתמך בתצהיר

, המפרט את19)אלא אם הבקשה כוללת עובדות חדשות, ואז כן יידרש תצהיר( - ראו סעיף הסיבות מדוע הבקשה לא נתמכת בתצהיר.

בניגוד לכתב תביעה, אשר בו לא חייבים לפרט הוראות דין ואסמכתאות - בבקשה שהיא כולה משפטית, יש לצרף הכל, כי הבקשה עומדת לדיון, ובית המשפט צריך לשמוע את כל טענות

המבקש.

- גם נספחים שמצורפים לכתב תביעה יכולים להיות "שום כלום". בדוגמה: נספח שהוא3סעיף הסכם לא חתום. יש לבדוק את כל הנספחים, ולא לסמוך על כתב התביעה.

הערה: בהליכי ביניים יכול המצהיר להצהיר גם על "מיטב ידיעתו" )למשל: על פי ייעוץ משפטי שקיבל(, וזה אפשרי על פי התקנות. גם בבר"ל זה אפשרי, אבל לא אפשרי בהליך העיקרי. בהליך

עיקרי יש להביא את מי שיודע את העובדות כהוויתן על מנת שיצהיר ויעיד.

- המבקשים טוענים שלמעשה גם אין ראיה בכתב וגם אין ראשית ראיה, משום שהחוזה לא6סעיף חתום.

- למרות שמדובר על דברים מבוססי היגיון, מפרטים את האסמכתאות המשפטיות.8סעיף

- בקשת רשות להתגונן 101 עמ'

הבקשה מנוסחת על דרך ההפניה לתצהיר, ובכלליות רבה. בפסיקות שונות נפסלה צורת ההגשה של בקשה שכזו - יש לפרט את עילות ההגנה, ולתמוך אותן מבחינת הפן העובדתי, בתצהיר. התצהיר

אמור להתייחס רק לעובדות.

- מיותר. אם הבקשה מתקבלת, אז ניתן להגיש כתב הגנה מפורט בכל מקרה.3סעיף

- תצהיר 103 עמ'

)על פי פקודת הראיות(:מבנה תצהיר

47


)...פתיח )אני הח"מ לאחר שהוזהרתי)סיכום )הסעיף "זהו שמי, זו חתימתי..." וחתימת המצהיר.אישור של עורך הדין שהמצהיר זוהה, והוזהר להצהיר אמת

- מכיוון שמדובר בבקשה המוגשת בשם שני הצדדים, יש להסביר את היחס בין המצהיר ובין 1סעיף החברה על מנת להראות שהוא יכול להצהיר מטעמה.

יצטרכו לנהל דיון, כאשר נטל ההוכחה הוא על10% ולא ב-5% - על הטענות שמדובר ב- 4סעיף התובע.

השקלים700,000 מתוך 5% - לאור כל הסעיפים הקודמים, מצופה מהמצהיר שיטען ששילם 9סעיף שקיבל, שהרי יש כאן הודאת בעל דין על חלק מהתביעה - והוא אכן עושה זאת ואף מצרף העתק

₪. שוב אנו רואים,35,000המחאה. התובעת לא ציינה בתביעתה את עובדת קבלת הצ'ק בסך שלמרות שכתב התביעה מציג לכאורה "קייס בטוח" - לא כך הדבר בפועל.

לא אמורים להיות בתצהיר, אלא בבקשה עצמה.12 ו-11סעיפים

לחודש יום בחירות -22. ביום שלישי ה- 7.5.2013 יתקיים בסמסטר שני, בתאריך: 3בוחן מס' לא יתקיימו לימודים.

48

› 2012 › 12 › d7a0d799d7… · web viewהסכמי שכירות - יעל...

Documents