ป ญหาการคุ...
TRANSCRIPT
ปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตในประเทศไทย
The Problems of Copyright Protection in Graffiti in Thailand
ปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตในประเทศไทย
The Problems of Copyright Protection in Graffiti in Thailand
อรรตน อยวฒนา
การคนควาอสระเปนสวนหนงของการศกษาตามหลกสตร
นตศาสตรมหาบณฑต
มหาวทยาลยกรงเทพ
ปการศกษา 2557
©2558
อรรตน อยวฒนา
สงวนลขสทธ
อรรตน อยวฒนา. ปรญญานตศาสตรมหาบณฑต, ตลาคม 2558, บณฑตวทยาลย
มหาวทยาลยกรงเทพ.
ปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตในประเทศไทย (56 หนา)
อาจารยทปรกษา: ผชวยศาสตราจารย ดร.อรรยา สงหสงบ
บทคดยอ
การศกษาครงนมวตถประสงค เพอศกษาถงลกษณะของงานกราฟฟต ปญหาของงานลขสทธ
เกยวกบงานกราฟฟต และวเคราะหมาตรการการคมครองลขสทธของงานกราฟฟตในกฎหมายของ
ตางประเทศและกฎหมายของระหวางประเทศ และแนวทางการแกไขปญหาการคมครองลขสทธใน
งานกราฟฟตของประเทศไทย
ผลการวจย ปญหาเกยวกบการใหความคมครองลขสทธเกยวกบงานกราฟฟต พบวา
เกดปญหาใน 3 ประเดน ไดแก (1) งานกราฟฟตทเกดขนโดยชอบดวยกฎหมาย (2) งานกราฟฟต
ทไมปรากฏชอผสรางสรรค และ (3) งานกราฟฟตทรเรมสรางสรรคลงบนทรพยสนของบคคลอน
ซงสงผลกระทบตอบคลากรในหลายภาคอตสาหกรรม อนกอใหเกดปญหาและอปสรรคสาคญใน
การสรางเศรษฐกจเชงสรางสรรคตามเจตนารมณของกฎหมายลขสทธ
นอกจากน การวจยพบวา มาตรการการคมครองลขสทธของงานกราฟฟตในกฎหมายของ
ตางประเทศและกฎหมายของระหวางประเทศ พบวา มกฎหมายหลายฉบบทเกยวของกบปญหา
ดงกลาว แตกเปนเพยงกฎหมายทไมไดจากดไวอยางชดเจน อกทงจากการศกษา ยงไมพบวาประเทศ
ไทยยงไมมกฎหมายทมงเนนในการแกปญหานอยางชดเจน และจากการศกษาคนควากรณกฎหมาย
ลขสทธของสหรฐอเมรกาและประเทศออสเตรเลย พบวา การใชระบบมาตรการบงคบใชสทธภายใต
กฎหมายลขสทธของออสเตรเลย โดยประเทศไทย ควรประยกตและปรบใชกฎหมายลขสทธของ
ออสเตรเลยมาประยกตใชภายในประเทศไทย โดยรายละเอยดนนอาจปรบปรงใหเหมาะสมกบ
สภาพการณของประเทศไทย เพราะแมวาในประเทศไทยจะยงไมมวธทางกฎหมายทรบมอกบปญหา
นอยางชดเจน ตลอดจนการทยงไมมขอพพาทเกยวการตดตามหรอระบเจาของลขสทธงานกราฟฟต
อนเปนงานทมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรคผลงานกตาม แตจะเปนการปองกนปญหาทดไดหาก
ประเทศไทยจะมการบญญตกฎหมายลขสทธทเตรยมความพรอมรบมอกบปญหาการละเมดลขสทธใน
งานกราฟฟตทถอเปนงานศลปกรรมรปแบบหนง โดยผวจยทาการวเคราะหและเสนอแนวทางการ
แกไขปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตโดยแบงออกเปน 2 ประเดน ไดแก 1) กราฟฟตไมวา
จะเปนกรณงานทปรากฏชอผสรางสรรคหรองานทไมปรากฏชอผสรางสรรคกตาม สาหรบในประเทศ
ไทยถอเปนงานศลปกรรมประเภทจตรกรรม อนไดรบความคมครองภายใตพระราชบญญตลขสทธ
พ.ศ. 2537 งานศลปกรรมประเภทจตรกรรม ดงนนหากมผใดนางานกราฟฟตไปใชแสวงหาประโยชน
ในเชงพาณชยโดยมไดรบอนญาตจากผสรางสรรคซงเปนเจาของลขสทธกจะถอวาเปนการละเมด
ลขสทธ ตามมาตรา 27 แหงพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 เวนแตบคคลอนนาไปใชตาม
ขอยกเวนในมาตรา 32 แหงพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 และ 2) ควรทจะคมครองงานกราฟ
ฟตในฉบบดงเดมใหเปนสทธของผสรางสรรคทสามารถ ทาซา ดดแปลง เผยแพร ในตวงานดงกลาวได
แตผสรางสรรคนนไมมสทธครอบครองงานกราฟฟตทตนเองสรางสรรคขนโดยกายภาพเนองจาก
ปรากฏอยบนทรพยสนของบคคลอน โดยควรทจะแยกความเปนงานสรางสรรคศลปะกราฟฟตออก
จากการกระทาทผดตามประมวลกฎหมายอน เวนแตวาในการสรางสรรคผลงานนนถกสรางสรรค
ขนมาโดยมการละเมดของสทธบางประเภทเดยวกนจากการคมครองกฎหมายลขสทธ
แนวทางการแกไขปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตของประเทศไทย พบวา แกไข
พระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 ในเรองของการเขาถงงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรค
โดยการการบงคบใชสทธ เพราะการแกไขดงกลาว จะเปนการแกไขในสวนของการใชสทธใน
พฤตการณพเศษ ซงการนาระบบหรอขอกาหนดทางกฎหมายเพอรบมอกบปญหาผลงานอนมลขสทธ
ทไมปรากฏชอผสรางสรรคผลงานน จาเปนทจะตองไดรบการพจารณา เนองจากแกไขพระราชบญญต
ลขสทธ พ.ศ. 2537 ในเรองของการเขาถงงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรค โดยการบงคบ
ใชสทธนน จะเปนกลไกทจะสามารถอนญาตใหมการใชงานผลงานอนมลขสทธแตไมปรากฏชอผ
สรางสรรคผลงานนน ๆ ได ดงนนการแกไขในพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 ในมาตรา 54
เพอใหสามารถเขาถงงานอนมลขสทธไดทกประเภท ใหรวมถงงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผ
สรางสรรค และใหกาหนดระยะเวลามากกวา 3 ปขนไป
คาสาคญ: การคมครองลขสทธ, กราฟฟต
Yuwattana, O. LL.M., October 2015, Graduate School, Bangkok University.
The Problems of Copyright Protection in Graffiti in Thailand (56 pp.)
Advisor: Asst.Prof.Aunya Singsangob, S.J.D.
ABSTRACT
The objective of this research are as follows: 1) To study the characteristic of
the graffiti. 2) To study the issue of copyright about graffiti. 3) To study and analyze
copyright protection measures of graffiti in foreign Laws and international laws.
4) To offer solutions of copyright protection in graffiti in Thailand.
The research about the copyright protection measures in graffiti found in three
cases as follows; graffiti that formed by law, graffiti that an unidentified producer, and
graffiti that initiate on other people’s intellectual property infringement with the
growing number and impact on personnel in a number of industries. There are
important barriers in creating a creative economy in the spirit of copyright law. Because
of such problems hinder the process of conservative culture, the educational
development, and the economic drivers, and also damages society as a whole.The
copyright protection measures of graffiti in foreign laws and international laws found
that there are several laws related to as above issues, but it is the law that is not
clearly defined.
The study also found that there are no laws in Thailand that seriously focuses
on solving this problem. The study case about copyright laws of United States and
Australia found that the right system is the use of compulsory licensing under
Australia's copyright laws. Thailand should deploy Australia's copyright laws to apply
in the country. Details can be adjusted to suit the situation of the country. Although
Thailand doesn’t have a law for clearly solving this problem and it doesn’t dispute
about the track or identify the owner of the copyright in graffiti, it is the good
solution if Thailand will legislate about the copyright for solving the copyright
infringement in graffiti which is a type of art. The researcher analyzes and proposes
solutions about the copyright protection in graffiti divided into two aspects:
1) whether the graffiti will be identified or unidentified the creative, in Thailand, it is a
creative work and can be protected under the copyright act in section 4 in 1994 as
the art of painting, to create works on the walls using line, light, color. So if there is
anyone using graffiti to exploit in commercial without permission from the creative,
the copyright owner is deemed an infringement under section 27 of the copyright act
in 1994 unless the person applied according to the exception in section 32 of the
copyright act in 1994. 2) It should protect the original of graffiti as the rights of
creative which can replicate, adapt, publish in work, but the creative cannot be the
possession of it graffiti in physical due to it appears on the property of another
person. It should separate the creative in graffiti and the action which against the
other law codes except in that creation of works were created by the violation of
certain rights protected by the copyright laws.
The solutions of copyright protection in the graffiti of Thailand found that the
expert should have a campaign for giving the knowledge to the creative regarding a
notice of copyright and the prevention of creative works, which do not unidentified
the creative, including encourage the creative to join the existing of copyright at the
copyright office. But the solution as mentioned above is not the directly solution to
solve this problem because there are differences on how the law more effective.
Keywords: Copyright Protection, Graffiti
ซ
กตตกรรมประกาศ
การคนควาอสระในครงน สาเรจลลวงไดดวยความกรณาจาก ผชวยศาสตราจารย ดร.อรรยา
สงหสงบ อาจารยทปรกษาการคนควาอสระ ซงไดใหความรการชแนะแนวทางการศกษา ตรวจทานและ
แกไขขอบกพรองในงาน ตลอดจนการใหคาปรกษาซงเปนประโยชนในการวจยจนงานวจยครงนมความ
สมบรณครบถวนสาเรจไปไดดวยด รวมถงอาจารยทานอน ๆ ทไดถายทอดวชาความรให และสามารถนา
วชาการตาง ๆ มาประยกตใชในการศกษาวจยครงน
ผวจยจงขอกราบขอบพระคณเปนอยางสง มาไว ณ โอกาสน
อรรตน อยวฒนา
ฌ
สารบญ
หนา
บทคดยอภาษาไทย ง
บทคดยอภาษาองกฤษ ฉ
กตตกรรมประกาศ ซ
สารบญภาพ ฎ
บทท 1 บทนา
1.1 ความเปนมาและความสาคญของปญหา 1
1.2 วตถประสงคของการวจย 4
1.3 วธดาเนนการศกษา 4
1.4 สมมตฐานการวจย 4
1.5 ขอบเขตของการวจย 4
1.6 ประโยชนทคาดวาจะไดรบ 5
บทท 2 แนวคด ทฤษฏกบหลกเหตผลเกยวกบการคมครองลขสทธในงานกราฟฟต
2.1 รปแบบและลกษณะของงานกราฟฟต 6
2.2 ความเปนมาแนวคดและทฤษฏของคมครองของกฎหมายลขสทธ 13
2.3 สาระสาคญในการของการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตตามกฎหมาย 17
ลขสทธประเทศไทย
2.4 สภาพปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟต 23
บทท 3 การคมครองลขสทธในงานกราฟฟตตามกฎหมายตางประเทศ
3.1 การคมครองลขสทธในงานกราฟฟตตามความตกลงระหวางประเทศ 26
3.2 การคมครองลขสทธในงานกราฟฟตตามกฎหมายตางประเทศ 29
3.3 กรณศกษาประเดนขอพพาททเกยวของกบงานกราฟฟต 36
บทท 4 วเคราะหปญหาและแนวทางคมครองลขสทธในงานกราฟฟต
4.1 วเคราะหปญหาการละเมดลขสทธในงานกราฟฟตภายใตกฎหมายไทย 42
4.2 วเคราะหเปรยบเทยบขอเทจจรงและขอกฎหมายลขสทธกฎหมายลขสทธ 45
ในงานกราฟฟตกบกฎหมายระหวางประเทศสหรฐอเมรกาและออสเตรเลย
4.3 แนวทางในการแกไขปญหาการละเมดลขสทธงานกราฟฟต 46
ญ
สารบญ (ตอ)
หนา
บทท 5 สรป และขอเสนอแนะ
5.1 บทสรป 50
5.2 ขอเสนอแนะ 51
บรรณานกรม 53
ประวตผเขยน 56
เอกสารตกลงวาดวยการอนญาตใหใชสทธในรายงานการคนควาอสระ
ฎ
สารบญภาพ
หนา
ภาพท 2.1: กราฟฟตในรปแบบ Tag 8
ภาพท 2.2: กราฟฟตในรปแบบ Throw-ups 8
ภาพท 2.3: กราฟฟตในรปแบบ Fill-in หรอ “Piece” คอ “Throw-ups” 9
ภาพท 2.4: กราฟฟตในรปแบบ Block เปนการเขยน Tag ทดมมตมากขน 9
ภาพท 2.5: กราฟฟตในรปแบบ Wildstyle 10
ภาพท 2.6: กราฟฟตในรปแบบ Blockbuster คอ “Fill-in” 10
ภาพท 2.7: กราฟฟตในรปแบบ Character 11
ภาพท 2.8: กราฟฟตในรปแบบ Production 12
ภาพท 3.1: รปของศลปนกราฟฟต David Anasagasti และผลงานกราฟฟตในกรณขอพพาท 37
ภาพท 3.2: รปผลงานกราฟฟตทถกนาไปประยกตบนเสอผาแฟชน 38
ภาพท 3.3: รปผลงานกราฟฟต และศลปนผสรางสรรค Franco Fasoli 39
ภาพท 3.4: ผลงานกราฟฟตกรณขอพพาท และศลปน Maya Hayuk 40
บทท 1
บทนา
1.1 ความเปนมาและความสาคญของปญหา
การคมครองลขสทธตามกฎหมายลขสทธนนมความคดพนฐานในการใหความคมครอง
เพอสงเสรมใหมการคดคนตลอดจนการสรางสรรคงานดานวรรณกรรมและศลปกรรม กอใหเกดการ
สรางสรรคงานใหม ๆ ขนมา รวมทงเพอเปนการตอบแทนแกผทไดสรางสรรคงานขนมาใหม และเปน
การใหเกยรตแกผคดคนนน ๆ ในกรณทมสาธารณชนนางานสรางสรรคไปใชเพอประโยชนแกตนเอง
จะตองทาการตกลงกบผเปนเจาของลขสทธกอน เหตผลอกประการหนง คอ เพอเปนกาลงใจทาใหผ
คดคนประดษฐสงใหม ๆ ไดมรายไดหรอผลประโยชนอยางเพยงพอทจะสรางสรรคหรอประดษฐงาน
ใหม ๆ ออกมาใหมากยงขน เพราะการใหความคมครองลขสทธนเปนสงทชวยสรางวถชวตทดให
เกดขนแกประชาชนโดยสวนรวม ซงแสดงออกใหเหนถงความเจรญกาวหนากวาสงทเคยเปนอยใน
อดต หากไมมมาตรการคมครองทางกฎหมายเกยวกบลขสทธแลว จะมแตนกประดษฐหรอนกคดท
พยายามเกบรกษาความคดหรอความรความสามารถของตนเองทมอยไวเพยงผเดยว และทาใหไม
สามารถทาการพฒนางานทมอยเดมใหมประสทธภาพหรอทนสมยมากยงขนได
ตามเมองใหญ ๆ ทวโลกรวมทงประเทศไทย เราจะพบเหนภาพลวดลายสสดใส ปรากฏอย
ตามผนงตกบาง ซอกตกบาง บางคนอาจรสกราคาญมองเหนเปนสงรกตา บางคนอาจมองเปนศลปะ
แขนงหนงทเรยกกนวา กราฟฟต ศลปกรรมงานกราฟฟต (Graffiti) ทมความหมายมาจากภาษากร
กวา “Graffiato” ซงแปลวา การขดเขยนหรอการวาดดวยการทาใหเกดรองรอยหรอการฉดพนบน
พนทสาธารณะ กราฟฟตแรกเรมนนมาจากการเรมเขยนจากแบบงาย ๆ ทพยายามจะอธบาย
รายละเอยดจากภาพวาดฝาผนง ซงปรากฏมาตงแตศลปะสมยกอนประวตศาสตร เรอยมาจนถงอยปต
กรก และโรมน สาหรบกราฟฟตในปจจบนถอกาเนดขนจากบรบททางสงคมและการตอสของคนชาย
ขอบสงคม โดยเฉพาะอยางยงผทถกเหยยดสผวอยางรนแรงในประเทศสหรฐอเมรกา กลาวไดวา
กราฟฟตเรมปรากฏเดนชดตอสาธารณชนในกรงนวยอรก ปลายทศวรรษท 1960 และตนทศวรรษท
1970 เปนชวงทเขาสยควฒนธรรมประชานยมหรอวฒนธรรมเพลง
เมอเทคโนโลยมการพฒนามากขนการแขงขนทางเศรษฐกจทเปนผลมาจากระบบเสรนยมได
ทาใหปจจบนศลปะกราฟฟตแปรเลยนจากการแสดงออกถงความเทาเทยมกนภายในสงคมกลายเปน
ศลปะรวมสมยทมความนยมอยางแพรหลายทวไปไมวาทงชาย หญงและทกชนชนของสงคมจงทาใหม
การนามางานศลปะกราฟฟตมาสรางสรรคประยกตเปนแฟชนดงทพบเหนไดในชวตประจาวนทง
ลวดลาย ทเหนตามเสอผา รองเทาแฟชนแนวสตรตอารตและรานอาหารทมการสรางสรรคศลปะ
กราฟฟตมาตกแตงเพอเปนสวนหนงของสงเสรมการขาย
2
จากความนยมในศลปะกราฟฟตทาใหมการนางานกราฟฟตมาใชประโยชนในเชงพาณชย
เพอใหเกดผลประโยชนดวยกระบวนการตาง ๆ อาทเชน นาไปใชตกแตงบนเวบไซต การนาลวดลาย
ของงานกราฟฟตไปใสบนเสอผาเพอจดจาหนาย ซงหากปรากฏวางานสรางสรรคศลปะกราฟฟตเปน
งานทไดรบความคมครองตามกฎหมายลขสทธในประเทศไทย และมการกระทาดงกลาวโดยทไมมการ
ขออนญาตใชสทธจากเจาของผลงานเนองจากการไดมาซงลขสทธนนไมมการจดทะเบยนแตเปนการ
ไดมาโดยอตโนมตโดยผลของกฎหมายลขสทธจงอาจจะสงผลใหผทนาผลงานกราฟฟตไปใชถอเปน
การละเมดลขสทธจากเจาของลขสทธโดยตรง
ในประเทศไทยตามหลกกฎหมายกฎหมายลขสทธใหเจาของลขสทธมสทธผกขาดในการใช
งานของตนเปนระยะเวลาหนง เชน งานวรรณกรรมจะไดรบการคมครองตลอดอายของผสรางสรรค
และบวกไปอก 50 ปหลงจากทผสรางสรรคตาย, งานสงบนทกเสยงจะไดรบการคมครองเปนระยะ
เวลา 50 ป นบแตทไดสรางสรรคงานชนนนขน เปนตน แตเมอครบกาหนดระยะเวลาการคมครอง
แลว หรอเรยกกนโดยทวไปวา ลขสทธหมดอาย งานชนนนจะตกเปนสาธารณสมบตของสงคม
(Public Domain) ซงหมายความวา ผใดกสามารถจะเอางานชนนนไปใชได โดยไมตองไดรบอนญาต
จากเจาของลขสทธอกตอไป และไมถอวาเปนการละเมดลขสทธดวยระบบทวา แมจะดอยเพราะทาให
การสรางงานและการกระจายตวงานสสาธารณะทาไดโดยงาย โดยไมตองมการขนทะเบยนกตาม
การสรางงานกราฟฟตเปนศลปะสมยใหมจงยงมประเดนทจะตองพจารณาลกษณะของงาน
ในกรณมการสรางงานทเปนการรเรมสรางสรรคผลงานกราฟฟตทชอบดวยกฎหมายและ การ
สรางสรรคผลงานกราฟฟตทไมชอบดวยกฎหมายซงในตวงานกราฟฟตทไดรเรมสรางสรรคโดยชอบ
ดวยกฎหมาย กลาวคอ มการสรางสรรคผลงานบนพนท ๆ มอานาจทงในกรณเปนพนทของตวผ
สรางสรรคเองหรอ เจาของพนทอนญาตใหกระทา ลกษณะของงานกราฟฟตดงกลาวจะไดรบความ
คมครองตามกฎหมายลขสทธในประเทศไทยหรอไมเพราะเนองจากงานกราฟฟต ถกมองเปนศลปะท
ผดกฎหมายในตวของงานศลปะเองทมลกษณะทหยาบคาย รนแรง ตรงไปตรงมาอกทงยงมลกษณะท
แตกตางจากงานศลปะทวไป
ประการตอมาในกรณงานกราฟฟตทรเรมสรางสรรคโดยไมชอบดวยกฎหมายคอดวยลกษณะ
ทางกายภาพของงานกราฟฟตถอวาเปนงานศลปะทมการสรางสรรคผลงานมความแตกตางไปจากงาน
ศลปะทวไปเนองจากการสรางสรรคผลงานนนบนกาแพงแทนผนผาใบจงเปนเหตใหศลปนผสรางสรรค
ไมกลาเปดเผยตวตน และมกจะไมลงชออางความเปนเจาของผลงานเพอหลกเลยงการถกดาเนนคดใน
ขอหาทาลายทรพยสนจะเหนไดวาเกดจดเกาะเกยวเชอมความสมพนธระหวางการคมครองงานกราฟ
ฟตตามกฎหมายลขสทธกบการสรางงานทไมชอบดวยกฎหมายในการสรางงานกราฟฟต ซงประเดน
ดงกลาวตามพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537จะไดรบความคมครองหรอไม หากมผใดทนางาน
กราฟฟตทปรากฏอยบนพนทสาธารณะ และพนทสวนบคคล มาใชโดยการทาซาดดแปลง เผยแพรตอ
3
สาธารณชน จะเปนผลเชนไรหากผสรางสรรคมไดรบร และมไดมการอนญาตใหใชสทธทนางาน
ดงกลาวมาใชรวมทงจะเปนผลเชนไรหากการสรางสรรคงานนนมาจากการกระทาทละเมดตอ
ทรพยสนสาธารณะ ทรพยสนสวนบคคล
นอกจากนยงมประเดนปญหาการใหความคมครองงานศลปะกราฟฟตกรณปญหางานทไม
ปรากฏตวของผสรางสรรคปญหาจากการหาเจาของลขสทธไมพบนเปนปญหาทพบกนทวไป ใน
ตางประเทศซงเรยกกนโดยทวไปวา Orphan Work หรอมหมายความวา งานลขสทธทไมปรากฏ
ผสรางสรรคหรองานทไมสามารถตดตามตวเจาของผลงานไดซงสาหรบประเทศไทยปญหาการหา
เจาของลขสทธไมเจอนมการจากดความถงชอเรยกไวตามกรมทรพยสนทางปญญาคอ ลขสทธกาพรา
ซงหากพจารณาถงการใหคาจากดความแลวนนมความหมายเชนเดยวงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอ
ผสรางสรรคตามกฎหมายตางประเทศ แตสาหรบการใหคาจดกดความนอาจจะเปนในกรณของคาวา
Orphan Work ซงคาวา Orphan มความหมายวากาพรา และเมอรวมกบคาวา Work ซงแปลวา
งาน เมอนามาใชในแงกฎหมายลขสทธแลวนนจงคาจากดความวางานอนมลขสทธทไมปรากฏ
ผสรางสรรค
ดงนนงานสรางสรรคกราฟฟตทเปนงานไมปรากฏชอผสรางสรรคนจงทาใหประสบความ
ยากลาบากในการทจะสบหาตวเจาของลขสทธทแทจรงและทมาทไปของงานในกรณทจะการเขาถง
งานกราฟฟตเพอจะนามาใชประโยชนตามเจตนารมณของกฎหมายลขสทธ เพราะเนองจากเหลา
ศลปนผสรางสรรค หลกเลยงทจะแสดงตวตนตอสงคมดวยเหตทวาการสรางงานกราฟฟตบางกรณ
เปนการสรางงานบนการละเมดทรพยสนสาธารณะ หรอทรพยสนสวนบคคลดงทกลาวไปขางตนเปน
เหตใหจะตองทาการศกษาวาลกษณะของงานกราฟฟตทสรางงานโดยชอบดวยกฎหมายกฎหมาย
และการสรางงานโดยไมชอบดวยกฎหมาย รวมถงการเขาถงสรางสรรคกราฟฟตทไมปรากฏชอผ
สรางสรรคนจะไดรบความคมครองหรอไมตามกฎหมายลขสทธในประเทศไทย
จากเหตผลดงกลาวขางตน รายงานการศกษาฉบบนจงสนใจทจะศกษา ปญหาการคมครอง
ลขสทธในงานกราฟฟตและแนวทางการแกไขปญหาในงานกราฟฟตในประเทศไทย เพอศกษาถง
ปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟต และเสนอแนวทางการแกไขปญหาการคมครองลขสทธใน
งานกราฟฟตของประเทศไทย อนจะเปนประโยชนตอการคดคนตลอดจนการสรางสรรคงานดาน
วรรณกรรมและศลปกรรมอยางงานกราฟฟต ทงสวนของผคดคนหรอเจาของลขสทธ และผทสนใจ
นางานกราฟฟตไปใชเพอประโยชนแกตนเองตอไป
4
1.2 วตถประสงคของการวจย
1.2.1 เพอศกษาถงลกษณะของงานกราฟฟต
1.2.2 เพอศกษาปญหาของงานลขสทธเกยวกบงานกราฟฟต
1.2.3 เพอศกษาและวเคราะหมาตรการการคมครองลขสทธของงานกราฟฟตในกฎหมายของ
ตางประเทศและกฎหมายของระหวางประเทศ
1.2.4 เพอเสนอแนวทางการแกไขปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตของประเทศไทย
1.3 วธดาเนนการศกษา
สารนพนธฉบบนเปนการวจยทางเอกสาร โดยรวบรวมคนควาจากเอกสารในทางวชาการ
และสงพมพตาง ๆ ทเกยวของ ทงทเปนเอกสารภาษาไทย จากหนงสอ ตวบทกฎหมาย วทยานพนธ
และเอกสารภาษาตางประเทศ แนวคาพพากษาของศาลขอมลจากเครอขายอนเตอรเนต โดย
การศกษาฉบบนไดทาหารคดกรองจากแหลงเนอหาทเชอถอได
1.4 สมมตฐานการวจย
ปญหาทเกดขนในการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตประเทศไทยในอนาคตมากขนเรอย ๆ
ซงรวมถงกรณศกษาปญหางานกราฟฟตโดยแยกเปน 3 กรณ คอ ในกรณทมการสรางงานโดยชอบ
ดวยกฎหมาย และในกรณสรางงานกราฟฟตทถกรเรมขนบนความสมพนธทผดกฎหมาย อกทงใน
กรณงานกราฟฟตทไมปรากฏชอผสรางสรรคทกอใหเกดความยากลาบากหากผทมศกยภาพจะการ
นาไปพฒนา หรอเขาถงงานเพอนาไปใชประโยชนเชงพาณชยในการทจะขออนญาตใชสทธตาม
กฎหมายลขสทธ ดงนนเพอใหการคมครองใหเปนไปตามเจตนารมณของกฎหมายลขสทธนน เพอให
บคคลอนนางานอนมลขสทธดงกลาวไปใชประโยชนได การบงคบใชสทธหรอใหมการ เพอทาแทน
ผสรางสรรคทเปนเจาของลขสทธผลงานดงกลาว เพอจะอนญาตใหบคคลอนสามารถนางานกราฟฟต
ทมลขสทธดงกลาวไปใชประโยชน และกาหนดอตราคาตอบแทน (คาสทธ) ทเปนธรรม จะทาใหการ
เขาถงงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรคกระทาไดโดยงาย เพอทจะไดมการเผยแพรงานนน
ตอสาธารณชนหรอเพอใหสาธารณชนไดประโยชนจากงานกราฟฟตดงกลาวตามเจตนารมณของ
กฎหมายลขสทธตอไป
1.5 ขอบเขตของการวจย
รายงานการศกษาฉบบนจะดาเนนการศกษาถงลกษณะของงานกราฟฟตพรอมทงดาเนน
การศกษาปญหาของงานลขสทธเกยวกบงานกราฟฟต ตลอดจนศกษามาตรการการคมครองลขสทธ
ของงานกราฟฟตในกฎหมายของตางประเทศ โดยคดเลอกประเทศทการแพรหลายของงานกราฟฟต
5
และมกฎหมายลขสทธทใหความคมครอง เพอนามาเปนแนวทางของการศกษาคนควา ไดแก ประเทศ
สหรฐอเมรกา และออสเตรเลย รวมทงขอตกลงระหวางประเทศ เพอเสนอแนวทางการแกไขปญหา
การคมครองลขสทธในงานกราฟฟตของประเทศไทย อนจะเปนประโยชนตอการคดคนตลอดจนการ
สรางสรรคงานดานวรรณกรรมและศลปกรรมอยางงานกราฟฟต ทงสวนของผคดคนหรอเจาของ
ลขสทธ และผทสนใจนางานกราฟฟตไปใชเพอประโยชนแกตนเองตอไป
1.6 ประโยชนทคาดวาจะไดรบ
1.6.1 ทาใหทราบถงลกษณะของงานกราฟฟต
1.6.2 ทาใหทราบปญหาของงานลขสทธเกยวกบงานกราฟฟต
1.6.3 ทราบมาตรการการคมครองลขสทธของงานกราฟฟตในกฎหมายของตางประเทศและ
กฎหมายของระหวางประเทศ
1.6.4 ทราบแนวทางการแกไขปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตของประเทศไทย
บทท 2
แนวคด ทฤษฏกบหลกเหตผลเกยวกบการคมครองลขสทธในงานกราฟฟต
บทนจะศกษาเกยวกบรปแบบและลกษณของงานกราฟฟต เพอศกษาถงประวตความเปนมา
เกยวกบงานกราฟฟตทงภายในประเทศและภายนอกประเทศไทย ซงจากการศกษาทราบวา มจด
เรมตนจากเมองฟลาเดลเฟยในรฐเพนซลเวเนย สหรฐอเมรกา จากนนจงแพรหลายในนวยอรกชวง
ค.ศ. 1960 จนไดรบความนยมแพรหลายไปในหลากหลายประเทศ รวมถงประเทศไทยทไดรบอทธพล
ดงกลาวทสะทอนจากภาพยนตรและสอดจตอลตาง ๆ ในยคโซเชยลเนตเวรค นอกจากนรายงาน
การศกษาฉบบนพบวา ผวาดผลงานกราฟฟตเหลาน หากผลงานโดดเดน มเอกลกษณเฉพาะตว
รปแบบแปลกใหมไมเหมอนใคร จะสามารถสรางสรรคเปนผลงานศลปะรปหนง และถกนาไปประยกต
ใชในเชงพาณชย อาทเชน การสกรนลงบนเสอยด หรอพนหลงบนโทรศพท ซงผสรางสรรคถอเปน
เจาของลขสทธ เฉกเชนการเจาของลขสทธภาพวาด แตกมหลายกรณเชนกน ทภาพงานกราฟฟต
เหลานไมสามารถหาตวตนของผสรางสรรคได จงเกดเปนลขสทธกาพราขนมารวมถงในกรณการ
สรางสรรคในงานบนพนททรพยสนสาธารณะและบนทรพยสนสวนบคคล ซงรายงานการศกษาฉบบน
ไดดาเนนการศกษาเกยวกบแนวคดและทฤษฏเกยวกบการคมครองตามกฎหมายลขสทธเพอนามาเปน
แนวทางของการศกษาคนควาได ดงปรากฏสาระสาคญ ดงตอไปน
2.1 รปแบบและลกษณะของงานกราฟฟต
ความนยมของงานกราฟฟตในปจจบนนน มตนกาเนดมาในชวง ค.ศ. 1960 เปนตนมา
สาเหตของการเกดงานกราฟฟตนน เปนเพราะการทสหรฐอเมรกาอยในชวงมรสมทางการเมองและ
วฒนธรรม ทมการเหยยดสผว จงเกดการรวมตวกนเพอเรยกรองความเปนธรรมจากเหตการณปฏเสธ
รบเดกผวสเขาศกษาในสถานศกษา นอกจากนเหตการณยงทวความรนแรงเพมมากขนเรอย ๆ จาก
การทมการตดสนความผดจากศาลของสหรฐอเมรกาจากเหตการณทหญงผวสไมไดรบการปฏบตอยาง
เปนธรรมในขณะทนงรถโดยสารสาธารณะ ซงเปนสาเหตของการเคลอนไหวเพอตองการใหปฏรป
กฎหมายวาดวยสทธพลเมอง และนนคอทมาของงานกราฟฟตในสหรฐอเมรกา
จากการเรยกรองดงกลาวเปนตนมา ไดกาเนดเปนวฒนธรรมทางการเมองและเอกลกษณ
ทางสงคมรปแบบหนงทแสดงออกผานภาพงานกราฟฟต เพอสรางสรรคและเรยกรองใหสงคม
สวนรวมไดรบร จนกระทงเวลาผานไปจนถงป ค.ศ. 1980 เปนตนมา งานภาพกราฟฟตเหลานได
แปรเปลยนเจตนารมณไปเปนการแสดงออกถงฝมอของศลปนนอกกระแส กลายเปนผลงานศลปะ
ตามทสาธารณะตาง ๆ และเมอเขาส ค.ศ. 2000 ผลงานเหลานแพรหลายในสอดจตอลอยาง
7
อนเทอรเนต มการแสวงหาผลกาไรจากการใชภาพงานกราฟฟตเหลานไปในการโฆษณาและ
สรางสรรคผลงานศลปะรวมสมยรปแบบใหม เพอสรางความดงดดใจใหสนคาหรอบรการมากขน
และเปนการกระตนความสนใจไดด รปแบบหนง ดงนนจากการแพรหลายของอนเทอรเนต ผลงาน
กราฟฟตเหลานกไดถกแพรหลายไปทกแงมมทวโลก จนเกดเปนภาพวาดงานกราฟฟตตามมมกาแพง
ในหลากหลายประเทศ
ประเทศไทย เปนหนงในประเทศจานวนมากทมผลงานกราฟฟตอยบนกาแพงตาง ๆ
โดยเฉพาะในเขตกรงเทพมหานคร ซงเปนเมองหลวงของประเทศไทย และมตางชาตเขามามากมาย
ทงทองเทยวและพกอาศยระยะยาว ดงนน จงไมนาแปลกใจวางานกราฟฟตเหลานจะไดรบอทธพล
จากสหรฐอเมรกาและเผยแพรเขามาภายในประเทศไดโดยงาย ซงปจจบนการทอทธพลของ
อนเทอรเนตไดเขามาเปนสวนหนงของชวตประจาของประชาชน จงไมนาแปลกใจทวาทกคนอาจ
เคยเหนผลงานกราฟฟตทถกประยกตใชไปในเชงพาณชย อาทเชน การสกรนลงบนเสอยด หรอเปน
พนหลงบนโทรศพท ซงผสรางสรรคถอเปนเจาของลขสทธ เฉกเชนการเจาของลขสทธภาพวาด แตกม
หลายกรณเชนกน ทภาพงานกราฟฟตเหลานไมสามารถหาตวตนของผสรางสรรคได จงเกดเปน
ลขสทธกาพราขนมา
จากหนงสอ Freight Train Graffitti1 ใหคานยามกราฟฟตวา “กราฟฟตถอเปนวฒนธรรม
นอกกระแสทเปรยบไดกบสญลกษณของความเปน ขบถ ราวกบวามนกอใหเกดความรสกซาบซาน
เปนสข เมอยามทศลปนกราฟฟตไดทาทายตออานาจของเจาหนาทรฐทพยายามกดกนกาจดกราฟฟต
ใหหมดไป” ขณะท นโคลส แกนซ ผเขยน Graffiti World อธบายไววา คาวา Graffiti ทมาจาก
Graffito ในภาษาอตาล ทแปลวา รอยจารก หรอ รอยขดขวน อาจกลาวไดวากราฟฟตถอกาเนดขน
บนโลกมานานแลว พรอม ๆ กบกาเนดของอารยธรรมตาง ๆ ไมวาจะเปนอกษรฮโรกลฟฟก
ภาพเขยนสตามผนงถา กอาจถอวาเปนกราฟฟตไดเชนกน รปแบบและลกษณะของงานกราฟฟต
มทงหมด 8 รปแบบดงนประกอบดวย2
1 Roger, G., Darin, R., & Ian, S., Freight train graffiti, (Boston: Harry N. Abrams, 2006). 2 Macdonald, N., The graffiti subculture: Youth, masculinity and identity in London and
New York, (n.p.: Palgrave Macmillan, 2001).
8
1) Tag คอการเซนลายเซนหรอนามแฝงของแตละคนโดยสเปรยกระปอง
ภาพท 2.1: กราฟฟตในรปแบบ Tag
ทมา: Creative Market. (n.d.). Graffiti tags - 255 vector objects. Retrieved from
https://creativemarket.com/Basaridesign/17731-Graffiti-Tags-255-vector-object.
2) Throw-ups คอการเขยนเรว ๆ ดวยสพนฐาน
ภาพท 2.2: กราฟฟตในรปแบบ Throw-ups
ทมา: 1up.com. (n.d.). Retrieved from http://www.1up.com/do/blogEntry?bId=6419148.
9
3) Fill-in หรอ “Piece” คอ “Throw-ups” ทซบซอนขนเปนผลงานของไรเตอรคนเดยว
เปนการพนสสเปรยใหเปนภาพหรอตวอกษรทสวยงามใชเวลานานในการสรางสรรคเพอใหผลงาน
ออกมาสมบรณ
ภาพท 2.3: กราฟฟตในรปแบบ Fill-in หรอ “Piece” คอ “Throw-ups”
ทมา: robotmafia. (n.d.). Retrieved from http://robotmafia.com/tag/urban/page/21/.
4) Block เปนการเขยน Tag ทดมมตมากขนใชสประมาณ 3 สหรอมากกวานน
ภาพท 2.4: กราฟฟตในรปแบบ Block เปนการเขยน Tag ทดมมตมากขน
ทมา: ยางมะตอยสชมพ. (2552). Graffiti การปลดปลอยทางอารมณ. สบคนจาก
https://kaawrowkaw2.wordpress.com/2009/03/15/design27/.
10
5) Wildstyle เปนสไตลทซบซอนขนมการเกาะเกยวกนของตวหนงสอลกษณะการเขยน
ประเภทนจะอานคอนขางยากเพอแสดงความเหนอชนของการดไซน
ภาพท 2.5: กราฟฟตในรปแบบ Wildstyle
ทมา: ยางมะตอยสชมพ. (2552). Graffiti การปลดปลอยทางอารมณ. สบคนจาก
https://kaawrowkaw2.wordpress.com/2009/03/15/design27/.
6) Blockbuster คอ “Fill-in” ทเขยนทตงใจเขยนทงผนง
ภาพท 2.6: กราฟฟตในรปแบบ Blockbuster คอ “Fill-in”
ทมา: ยางมะตอยสชมพ. (2552). Graffiti การปลดปลอยทางอารมณ. สบคนจาก
https://kaawrowkaw2.wordpress.com/2009/03/15/design27/.
11
7) Character คอการพนเปนรปคนหรออรยาบถตาง ๆ ไมวาจะเปนตวการตนหรอเปน
ภาพเสมอนจรงของดารา-นกรองในดวงใจหรออาจเปนตวการตนทผสรางสรรคออกแบบเองเพอเปน
สญลกษณประจาตวของคนนน ๆ
ภาพท 2.7: กราฟฟตในรปแบบ Character
ทมา: ยางมะตอยสชมพ. (2552). Graffiti การปลดปลอยทางอารมณ. สบคนจาก
https://kaawrowkaw2.wordpress.com/2009/03/15/design27/.
8) Production คอการรวมกราฟฟตทกรปแบบไวดวยกนเกดจากการรวมผสรางสรรคหลาย
คนหรอหลายกลมนดกนสรางผลงานรวมกนโดยมความคดไปในทศทางเดยวกนหรอสอดคลองกนเชน
นดกนพนสญลกษณประจาตวของผสรางสรรคแตละคนหรอพนชอกลมชอตวเองหรออาจรวมกน
กาหนดวาระตาง ๆ ขนเอง
12
ภาพท 2.8: กราฟฟตในรปแบบ Production
ทมา: ยางมะตอยสชมพ. (2552). Graffiti การปลดปลอยทางอารมณ. สบคนจาก
https://kaawrowkaw2.wordpress.com/2009/03/15/design27/.
สรปไดวา กราฟฟต เปนภาพวาดทเกดจากการขดเขยนไปบนผนง คา “Graffiti” เปน
คาศพททมาจากภาษากรก Grafito ซงแปลวาการเขยนภาพลงบนผนงหรอกาแพงในสมยโบราณ
โดยทรจกกนทวไปจะมลกษณะของการพน (Bombing) เซนชอ หรอเปนการเซนลายเซน โดยเรมตน
จากเมองฟลาเดลเฟยในรฐเพนซลเวเนย สหรฐอเมรกา จากนนจงแพรหลายในนวยอรกชวงยคครสต
ทศวรรษท 60 โดยมรปแบบและลกษณะของงานกราฟฟต ประกอบดวย Tag, Throw-ups, Fill-in
หรอ Piece, Block หรอ Bubble, Wildstyle หรอ Wickedstyle, Blockbuster, Character และ
Production และมประเภทของงานสามารถแบงจาแนกออกไดเปน 3 ประเภท ประกอบดวย Spray
Paint, Street art และ Stencils
แมวาจะในปจจบนยงมขอโตแยงเกยวกบประเดนของงานกราฟฟตวาเปนสงทไมเปนแบบ
แผนและเกดขนดวยตวของมนเองกตาม แตสาหรบความงามทางศลปะของศลปนผสรางสรรคงาน
กราฟฟต ถอเปนสทธในการแสดงออกอยางเสร เพอแสดงความเปนตวตนหรอความเปนศลปะออกมา
ดงนนอาจกลาวไดวา งานกราฟฟตเปนสงทเหมาะสมกบผสรางสรรคและผชนชอบผลงานสรางสรรค
บางกลม ทมความชนชอบและความงดงามของศลปกรรมอยางงานกราฟฟตโดยเฉพาะ
13
2.2 ความเปนมาแนวคดและทฤษฏของคมครองของกฎหมายลขสทธ
จากการศกษาคนควาเกยวกบแนวคดของกฎหมายลขสทธนน รายงานการศกษาฉบบนพบวา
การทจะไดรบการไดรบความคมครองลขสทธนน จะตองพจารณาจากความเปนมาแนวคดและทฤษฎ
ของกฎหมายลขสทธเสยกอนวาใหความคมครองและมขอบเขตการคมครองอยางไร โดยเฉพาะเหตผล
ของการคมครองลขสทธนน เปนสงทสาคญทตองเขาใจทงผเปนเจาของลขสทธทอาจถกละเมดหรอ
เปนผละเมดลขสทธเองกตาม อกทงการพจารณาถงระบบลขสทธทสาคญ รปแบบของการคมครอง
ลขสทธงานกราฟฟต ขอบเขตของการคมครองงานกราฟฟต จะใหทราบถงรายละเอยดทชดเจน เพอ
เปนประโยชนตอการศกษาคนควาตอไป ดงปรากฏรายละเอยดดงน3
ความเปนมาของกฎหมายลขสทธไดถอกาเนดขนในประเทศองกฤษโดยมแนวคดรเรมมาจาก
สานกพมพหนงสอเพอสนบสนนใหผทประพนธหนงสอเทานนทมสทธในการพมพหนงสอทตนเอง
ประพนธขนและใหมการพมพหนงสอจากตางประเทศโดยการออกกฎหมายใหสทธในการจดพมพ
หนงสอแกผพมพในรปแบบของใบอนญาต จนไดถกพฒนามาเปนกฎหมายลขสทธฉบบแรกของ
ประเทศองกฤษและถอเปนกฎหมายฉบบแรกของโลก คอ กฎหมาย “Statute of Ann”4 ในป ค.ศ.
1710 (พ.ศ. 2253) โดยเปนกฎหมายทกาหนดใหรฐและศาลเปนผควบคมลขสทธแทนจากเดมทม
สมาคมสานกพมพเปนผควบคม การคมครองในยคแรกเรมของกฎหมายลขสทธน จะใชบงคบเฉพาะ
กบงานหนงสอเทานน จากนนไดมการพฒนาตดตอเชอมโยงสอสารกนมากขนกอใหเกดการคนพบ
และสรางสรรคงานตาง ๆ ทงในเรองของวรรณกรรมภาพยนตรจตรกรรมและสงประดษฐเกดขนอยาง
มาก อนทาใหเกดการคมครองงานประเภทตาง ๆ ขนมาในปจจบน
2.2.1 ทฤษฎการใหความคมครองลขสทธ
สาหรบทฤษฎการใหความคมครองลขสทธ (Copyright)5 มประวตความเปนมายาวนาน โดย
ผานการพฒนาและเปลยนแปลงตอการใหความคมครองตามหลกสทธตาง ๆ โดยเฉพาะหลกการให
ความคมครองจากความคดสรางสรรคของมนษยทเปนผสรางสรรคและคดคนผลงานดงกลาวออกมา
เปนรปธรรม ทงนหมายความรวมไปถงการแสดงออกเปนวตถ สอตามความคดสรางสรรคของตน
สอวฒนธรรมประเพณตาง ๆ โดยผลงานสรางสรรคนนจะตองมลกษณะของการมงสงเสรมในดานของ
สนทรยภาพหรอเปนสงทกอใหเกดความสนทรยภาพทางดานจตใจ ทงนเมอมการสรางสรรคผลงาน
3 Sterling, J. A. L., World copyright law: protection of authors' works, performances,
phonograms, films, video, broadcasts and published editions in national, international and
regional law: with a glossary of legal and technical terms, and a reference list of copyright and
related rights laws throughout the world. (London: Sweet & Maxwell, 2003). 4 อานาจ เนตยสภา, คาอธบายกฎหมายลขสทธ, (กรงเทพฯ: วญชน, 2556), 11. 5 ไชยยศ เหมะรชตะ, คาอธบายกฎหมายลขสทธ, (กรงเทพฯ: นตธรรม, 2541), 8.
14
ออกมา จาเปนตองมความมมานะพยายามในการสรางสรรคผลงานดงกลาว จงทาใหการผลงานทผาน
การสรางสรรคนนมคณคาตอผสรางสรรคผลงาน จงเปนลกษณะทมาของงานอนมลขสทธในปจจบน
เนองจากสาเหตของการรกษาผลประโยชนของตนเปนไปในทางเศรษฐกจ โดยเฉพาะแนวความคด
ของการแสวงหาผลประโยชนอนเปนการตอบแทนจากผลงานทสรางสรรคขนมา ดงนนแนวคดและ
ทฤษฎการใหความคมครองลขสทธน เปนปรชญาแหงหลกกฎหมายธรรมชาตทสรางหลกการใหความ
คมครองสทธขนมา ดงน6
1) ทฤษฎเสรนยม เปนสงทนกกฎหมายสวนใหญนนแสดงทศนะเชงเสรนยมไว เพราะวากน
ตามกฎหมายทรพยสนทางปญญาแลว อาจกลาวไดวา การสรางสรรคของมวลมนษยชาตนนจะเกด
จากความคดทรเรมของบรรพบรษ อนเปนผลสบเนองมาจากความคดทผานการตกผลกทางความคด
จงสรางสรรคผลงานออกมาตามคดรเรมนน ดงนนการสรางสรรคผลงานดงกลาว นกกฎหมายจงได
แสดงทศนะไววา เปนผลผลตทเกดมาจากความคดรเรมสรางสรรคทางสงคม โดยถอวาเปนทรพยสน
ของมวลมนษยชาตโดยรวม ทงนหากมการคดและสรางสรรคขนมาแลว ทรพยสนเหลานควรจะตก
เปนสมบตสาธารณะประโยชนโดยเสร และเพอเปนการสรางการขบเคลอนตอไปของความคดรเรม
สรางสรรค
2) ทฤษฏการคมครองปองกน เปนแนวคดเกยวกบการสรางสรรคผลงานทมตนกาเนดมา
จากความคด ซงถอเปนทรพยสนทางปญญาชนดหนง เพราะเมอกอใหเกดการแสดงออกมาโดยเปน
ผลสบเนองมาจากความคดแลว ผลงานสรางสรรคดงกลาวยอมถอเปนสทธประเภทหนง ซงเปนวตถ
แหงสทธและเปนทรพยสนทไมมรปรางปรากฏ ดงนนสทธดงกลาวกถอเปนทรพยชนดหนง และเมอ
เปนทรพยแลว สาหรบเจาของสทธดงกลาวกสมควรจะไดรบความคมครองตามกฎหมาย เฉกเชน
เดยวกนกบสทธทางแพงโดยทวไปดวย
ดงนน จากทฤษฏและแนวคด จงกอใหเกดทฤษฏการใหความคมครองสทธสาหรบทรพยสน
ทางปญญาขนมา ซงแนวความคดดงกลาวนถกพฒนาใหเปนระบบมากขนตามยคสมย อกทงยงมการ
ใหความคมครองและกาหนดกรอบแนวทางดวยการกาหนดกฎเกณฑแหงสทธ ไดแก ลขสทธ
สทธบตร และเครองหมายการคา โดยหลกเกณฑดงกลาวนจะแยกแยะจดกาเนดและจดเกาะเกยว
อนจะกาหนดไดวาสทธประเภทใดเกดขนกอนหรอหลง และกาหนดกฎเกณฑของการพสจนไดอยาง
ชดแจง โดยววฒนาการของแนวคดการใหความคมครองสทธดงกลาวนถกพฒนาจนเกดการรวบรวม
มาจดเปนหมวดหม เพองายตอการใชบงคบและใหความคมครอง อกทงเปนการสะดวกและงายตอ
การกาหนดและวางนโยบายทสอดคลอง อนเปนการกาหนดสทธในงานทงสามประเภทดงกลาว ซง
6 Depoorter, B., & Francesco, P., “Fair use and copyright protection: A price theory
explanation”. International Review of Law and Economics 21, 4(2002): 453-473.
15
สามารถเรยกโดยรวมไดวา ทรพยสนทางปญญา (Intellectual Property)7 ซงมความหมายวา สทธ
ตามกฎหมายอนเกยวเนองมาจากงานสรางสรรคทเกดจากการใชความคดและสตปญญาของมนษย 8
ซงแตเดมนน สทธทงสามประเภทดงกลาวจะมการจดระบบใหเปนสทธในทรพยสนทางปญญา แตกม
การจาแนกแจกแจงออกมาเปนสาขายอยอก 2 สาขาดวยกน ดงปรากฏรายละเอยดตอไปน
1) ทรพยสนทางอตสาหกรรม (Industrial Property) ซงเปนผลงานอนเกดจากการ
สรางสรรคทเกยวเนองมาจากการผลตหรอการจาหนายผลตภณฑ ไดแก สทธในสทธบตรและ
เครองหมายการคา
2) ทรพยสนทางวรรณกรรมและศลปกรรม (Literary and Artistic Property) ซงเปน
ผลงานอนเกดจากความคดสรางสรรคของมนษย อนเกยวกบการแสดงออกซงความคด และเปนงานท
เกดขนมาจากความสนทรยภาพ และเปนงานทมงตอบสนองใหเกดสนทรยภาพทางจตใจและการ
เรยนรของมนษย โดยสรางสงอนสวยงามทงภายนอกและภายในจตใจจากการสอโดยใชสอ เพอให
ผอนไดรบร ไดแก สทธทางลขสทธ และนอกจากนสทธในงานอนมลขสทธยงแบงจาแนกออกเปน 2
ลกษณะดวยกน ไดแก ลขสทธ (Copyright) และลขสทธขางเคยง (Neighboring Rights)
2.2.2 ระบบลขสทธทสาคญ
ระบบลขสทธในโลกนแบงออกเปน 2 ระบบใหญ ๆ ดงน
1) ระบบสทธของผสรางสรรค หรอระบบภาคพนยโรป
รากฐานของแนวความคดดงกลาวมฝรงเศสเปนตนแบบ อนเปนผลมาจากการปฏวตฝรงเศส
และมประเทศอน ๆ ไดนาไปใชในลกษณะทใกลเคยงกน สวนในกลมประเทศทใชสกลกฎหมาย
เยอรมน กไดนาระบบนไปใชโดยมการปรบเปลยนสาระสาคญบางประการ
ระบบนจะเนนความสาคญทผสรางสรรคงาน หมายความวา สทธในงานนนเกดมาจากการ
สรางสรรคสวนบคคล ซงนอกจากจะมสทธแตเพยงผเดยวในการเผยแพรงานนนแลวยงมสทธปองกน
หรอหามปรามผอนไมใหบดเบอนหรอใชงานของเขาในทางทผด โดยเนนสทธในทางศลธรรม
โดยสาเหตทการสรางสรรคผลงานมจดเรมตนมาจากสตปญญาของมนษย สทธทมอยในงาน
นนจงเรยกวาทรพยสนทางปญญา ผสรางสรรคงานในฐานะเจาของทรพยสนทางปญญาจงควรเปนผ
เดยวทมสทธจะใชประโยชนจากงานนนผอนจงไมมสทธจงจะมาคดลอกหรอทาซาตามอาเภอใจได
7 Granstrand, Ove. The economics and management of intellectual property towards
intellectual capitalism. External organization, 1999. 8 ยรรยง พวงราช, “ทรพยสนทางปญญา: ความหมาย ขอบเขต ความเปนมา และความสาคญ”, บทบณฑต,
54(2541): 18.
16
นอกจากนยงมสทธแตเพยงผเดยวทจะเผยแพรงานนน และมสทธปองกนไมใหผอนมาใชงาน
ดงกลาว
2) ระบบสทธในการทาสาเนาหรอระบบแองโกล แซกซน
ซงมแนวความคดจากประเทศองกฤษคมครองการลงทนของผขายหนงสอ เนนเหตผลในทาง
เศรษฐกจเปนหลกดงนน ใครกตามทไดสรางสรรคงานขนมาและลงทนไปในการสรางและขายยอม
ตองไดรบความเสยงจากการลงทนนน เขาผนนกควรมสทธไดรบผลประโยชนจากงานนน โดยแกนแท
แลวจะมองวาลขสทธเปนสทธในทางนเสธ กลาวคอเปนการปองกนไมใหผอนมายงเกยวกบงานอนม
ลขสทธโดยไมชอบระบบนใหความสาคญกบการมอยและการใชสทธมากกวาเปนผสรางสรรค
ปรชญาของสทธในการทาสาเนามหลกอยวาใครกตามทไดเรมสรางสรรคผลงานขนมาและได
ลงทนไปในการสรางและขาย ยอมตองรบความเสยงภยดวยตวเอง ฉะนนบคคลนนควรมสทธไดรบ
ประโยชนจากงานนน และจะมผลตามมา 2 ประการคอ ประการทหนงผลอกเลยนแบบจะได
ประโยชนโดยไมเปนธรรม ประการทสองผคนจะขาดแรงจงใจในการสรางสรรคผลงานใหมๆ และ
สงคมกจะขาดประโยชนไปเพราะปราศจากการแขงกนในกรณดงกลาว
อยางไรกตาม เมอไดมการกอตงสหภาพเบอรนไดมการประสานระบบทงสองเขาดวยกนโดย
นาหลกการในเรองสทธในทางศลธรรมของผสรางสรรคและสทธทางเศรษฐกจมาใชดวยกนใน
อนสญญาวาดวยการคมครองงานวรรณกรรมและศลปกรรม
โดยสรปกราฟฟตนน จดอยภายใตการไดรบความคมครองของระบบสทธของผสรางสรรค
ซงมจดเรมตนของระบบมาจากประเทศฝรงเศส และไดรบความนยมแพรหลายไปยงนานาประเทศ
โดยระบบนนนใหความสาคญกบเจาของผคดคนงานสรางสรรคทจะควบคมการใชสงทเปนผลผลตอน
มาจากสตปญญาของตนเอง ซงเปนผคดคนและสรางสรรคงานอนมลขสทธนนขนมา อาทเชน ศลปน
ตาง ๆ เปนตน9
ประการสดทายสาหรบเหตผลของการคมครองลขสทธจะประกอบดวยเหตผล 4 ดานดวยกน
ไดแก
1) เหตผลความยตธรรมตามธรรมชาต เปนความจรงทวา ผสรางสรรค ยอมเปนผททมเท
ใชสตปญญา ความร ความสามารถ ความชานาญในการสรางสรรคผลงานออกสสาธารณชน เมอผ
สรางสรรคเปนผคดขนมา เขายอมไดรบประโยชนจากสงทเขาคดสรางสรรค และควรปองกนไมให
ผอนนาของเขาไปใชโดยทเจาตวไมไดอนญาต หากตองการจะนาไปใชกควรไดรบอนญาตและไดรบ
คาตอบแทนในการใชสทธดวย
9 จกรกฤษณ ควรพจน, กฎหมายระหวางประเทศวาดวยลขสทธ สทธบตร และเครองหมายการคา,
(กรงเทพฯ: นตธรรม, 2544), 34.
17
2) เหตผลทางเศรษฐกจ การสรางสรรคงานบางอยางจาเปนตองใชการลงทนสง เมอเขาได
ลงทนไปแลวเขาควรจะไดรบประโยชนจากการทเขาไดลงทนสรางสรรคงานนน
3) เหตผลทางวฒนธรรม งานทไดสรางสรรคมานน กลาวไดวา เปนทรพยสนทางวฒนธรรม
ของชาตนน สะทองใหเหนวฒนธรรมของชาตนน เชน งานวรรณกรรมไทย งานจตรกรรม งาน
ประตมากรรม งานภาพยนตรไทย ทสรางสรรคโดยฝมอของคนไทย ยอมแสดงใหเหนถงความเปนไทย
ทแฝงอยในงานนนไมมากกนอย
4) เหตผลทางดานสงคม การเผยแพรของงานไปสคนจานวนมากจะทาใหเกดความเชอมโยง
กนไดระหวางชนชนในชาต ทาใหสงคมมความมนคงยงขน จงถอวาผสรางสรรคเปนผสรางสรรคงาน
ใหสสงคม เพราะในทสด เมอหมดอายความคมครองแลว ยอมตกเปนสมบตสาธารณะทสงคมสามารถ
ใชประโยชนจากงานนนได10
2.3 สาระสาคญในการของการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตตามกฎหมายลขสทธประเทศไทย
ลขสทธ (Copyright) หมายถง สทธทกฎหมายกาหนดขนเพอใหความคมครองและใหสทธแก
ผทสรางสรรคในการทรเรมสรางสรรคงานตาง ๆ โดยงานอนมลขสทธตองเกดจากการทผสรางสรรค
งานใชสตปญญา ความวรยะอตสาหะ สรางสรรคผลงานใหเกดขนดวยตนเองและเปนงานทกฎหมาย
รบรองวาเปนงานอนมลขสทธรวมถงจะตองเปนงานทไมขดตอกฎหมาย
สาหรบสาระสาคญในการคมครองงานกราฟฟตทกฎหมายลขสทธใหความคมครองนนผวจย
พบวางานกราฟฟตนนจดอยในงานศลปกรรมประเภทงานจตรกรรม เพราะถอวาเปนงานทถกสราง
สรรคดวยรปทรงทประกอบดวย เสน แสง ส หรอสงอน ๆ อยางใดอยางหนงหรอหลาย ๆ อยางรวม
เขาไวดวยกน ลงบนวสดอยางเดยวหรอหลายอยาง ซงกรณของงานกราฟฟต สวนใหญจะเปนการ
สรางสรรคไวบนกาแพงเสยเปนสวนใหญ ดงนนจงเขาขายทกฎหมายลขสทธใหความคมครอง ทงนงาน
กราฟฟตดงกลาวนอาจจะพจารณาไดถงองคประกอบทเปนสากล ทแตละประเทศลวนยดเปนลกษณะ
ของงานทจะไดรบความคมครอง เพราะตางกเปนขอกาหนดทสอดคลองกบอนสญญากรงเบอรน
ประเทศไทยไดมการบญญตความหมายของลขสทธไวในพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537
มาตรา 4 บญญตวา “ลขสทธ หมายความวา สทธแตเพยงผเดยวทจะกระทาการใด ๆ ตาม
พระราชบญญตนเกยวกบงานทผสรางสรรคไดทาขน” ซงหมายถง สทธแตเพยงผเดยวของผสราง
สรรคงานทจะกระทาการใด ๆ ในงานทตนไดทาขนตามประเภทลขสทธทกฎหมายกาหนดอนไดแก
ซงไดแก งานสรางสรรคประเภทวรรณกรรม นาฏกรรม ศลปกรรม ดนตรกรรม โสตทศนวสด
10 อรพรรณ พนสพฒนา, คาอธบายกฎหมายลขสทธ, (กรงเทพฯ: จฬาลงกรณมหาวทยาลย, 2557), 18.
18
ภาพยนตร สงบนทกเสยง งานแพรภาพแพรเสยง หรองานอนใดในแผนกวรรณคด แผนกวทยาศาสตร
หรอแผนกศลปะ ของผสรางสรรคไมวางานดงกลาวจะแสดงออกโดยวธหรอรปแบบอยางใด11
2.3.1 เงอนไขการไดมาซงลขสทธในงานกราฟฟตทไดรบความคมครองลขสทธในประเทศ
ไทย
เนองจากปจจบนปรากฏมการสรางสรรคงานกราฟฟตเกดขนมากมาย แตทงนทงนนกไมได
หมายความวางานทกประเภททถกทาขนจะเปนงานอนมลขสทธ และไดรบความคมครองเสมอไป
เพราะงานบางประเภททถกกระทาขนอาจจะมไดเกดจากการทผสรางสรรคไดแสดงออกซงความคด
ใชสตปญญา ความวรยะอตสาหะ สรางสรรคผลงานใหเกดขนดวยตนเองดงนน เพอทจะเปนการตอบ
แทนของผทวรยะอตสาหะสรางสรรคผลงานขนมา และเนองจากลขสทธเปนสทธทหวงกนไมใหบคคล
อนใชสทธของผททาขนเพอใหประโยชนกบงานทตนมไดเปนคนรเรมทาขน ดงนนแลวหากงานลขสทธ
ทมมาตรการหรอขนตอนทตามากจนเกนไปกจะดปราศจากคณคาและมลกษณะสามญทวไป ดงนนใน
บทนผวจยจงศกษากฎหมายลขสทธสาหรบเงอนไขของการไดมาซงลขสทธงานกราฟฟตพบวา จาแนก
ไดเปน 2 วธ กลาวคอ วธแรก ไดมาซงลขสทธโดยการสรางสรรคผลงานนน ๆ ขนมา และวธทสอง
ไดมาจากการรบโอนลขสทธโดยมรายละเอยดดงน12
2.3.1.1 เงอนไขการไดมาซงลขสทธโดยการสรางสรรคผลงาน
1) เปนการแสดงออกซงความคด
สงทไดรบความคมครองตามหลกกฎหมายลขสทธคอ การแสดงออกซงความคด
(Expression of Idea) ซงสามารถสอไปยงผอนได มใชเปนเพยงความคด (Idea) เทานน กลาวคอ
ไมจะเปนทจะตองเนนถงผลงานนนวามความคดมาจาไหน แตมองถงความสาคญในการแสดงออก
ของงานนน ๆ หลกนปจจบนถอวาเปนหลกสากลหนงประการทนามาพจารณาถงงานทผสรางสรรค
ทาขนถอวาเปนงานอนมลขสทธหรอไม และสอดคลองกบประเทศไทยทปรากฏอยใน พระราชบญญต
ลขสทธ พ.ศ. 2537 มาตรา 6 วรรคสอง บญญตวา “การคมครองลขสทธไมคลมถงความคด หรอ
ขนตอน กรรมวธ หรอระบบ หรอวธใชหรอทางาน หรอแนวความคด หลกการคนพบ หรอทฤษฎทาง
วทยาศาสตร หรอคณตศาสตร”
2) เปนการสรางสรรคดวยตนเอง
เนองจากงานลขสทธเปนงานทมการบญญตขนเพอวตถประสงคทจะคมครองผ
สรางสรรคและเพอเปนรางวลตอบแทนแกงานทผสรางสรรคไดทาขน โดยใชความรความชานาญ
ความวรยะอตสาหะ ตลอดจนลงแรงของตน เพอทจะสรางผลงานขนมา ซงหลกนไดปรากฏอยใน
11 มาตรา 6 แหงพระราชบญญตลขสทธ. 12 อรพรรณ พนสพฒนา, คาอธบายกฎหมายลขสทธ, 23.
19
กฎหมายลขสทธของไทยใน พระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 มาตรา 4 บญญตวา ”ผสรางสรรค
หมายความวา ผทาหรอผกอใหเกดงานสรางสรรคอยางใดอยางหนงทเปนงานอนมลขสทธตาม
พระราชบญญตน”
3) เปนงานชนดทกฎหมายรบรอง
องคประกอบของงานกราฟฟตทจะไดรบความคมครองลขสทธ นอกจากจะตองเปน
งานทสรางสรรคและมรปรางปรากฏขนมาแลว งานสรางสรรคนนจะตองเปนงานทกฎหมายลขสทธ
กาหนดวาจะใหความคมครองดวย ตามทพระราชบญญตลขสทธไดกาหนดไว ซงงานกราฟฟตนนจะ
จดอยในงานประเภทของศลปกรรม อยในขอบญญตมาตรา 4 แหงพระราชบญญตลขสทธ โดยม
นยามของคาวา ศลปกรรม ไวอยางชดเจน โดยกาหนดใหงานศลปกรรมนน ซงงานกราฟฟตนนจดอย
ในประเภทงานศลปกรรม จากลกษณะของงานจตรกรรม
4) เปนงานทไมขดตอกฎหมาย
ในพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 ของประเทศไทยมไดมบทบญญตทชดเจน
แนนอนวา ถงงานอนทมลกษณะตองหามตามกฎหมายหรอขดตอความสงบเรยบรอยและศลธรรม
อนดวาควรตความดวยความหมายกวางเพยงใด เชน งานทกอใหเกดความไมสงบภายในประเทศ งาน
ลามกอนาจาร จะไดรบความคมครองตามกฎหมายหรอไมแตในปจจบนนไดมการเกดงานสรางสรรค
มากขนเรอย ๆ ดงนนจงควรทจะมการใชดลยพนจของสงคมในแตละยคสมยมาเพอการพจารณาถง
งานอนมลกษณะทขดตอกฎหมาย และศลธรรมอนดของประชาชนดวย
แตอยางไรกตามเมอพจารณาถงการสรางงานกราฟฟตในเงอนไขการไดมาซงลขสทธ
ภายใตเงอนวาจะตองเปนงานทไมขดตอกฎหมายผวจยมความเหนวาการสรางงานกราฟฟตทถงแมจะ
ไดปรากฏวามการรเรมสรางสรรคผลงานบนการละเมดทรพยสนของบคคลอนกตามแตเมอมองถง
คณคาในการทศลปนสรางสรรคดวยความวรยะอตสาหะ รวมทงคณคาของการสรางสรรคดวยความ
คดมนษยตามเจตนารมณของกฎหมายลขสทธแลว เหนวาเงอนไขในกรณไมขดตอกฎหมายนมไดม
เจตนารมณบญญตไวเพอการสรางสรรคงานทเกดขนจากการกระทาทละเมดกฎหมายอน ควรทจะ
พจารณากฎหมายเปนกรณ ๆ ไป
เมอพจารณาทง 4 หลกเกณฑพอสรปไดวางานอนอาจมลขสทธ ผสรางสรรคจะตอง
กระทาดวยตนเองโดยจะตองใชวรยะอตสาหะ ความรความสามารถ ความชานาญ รวมทงมการ
แสดงออกซงความคดเพอใหประจกษซงในงานนน ๆ และมลกษณะตามทพระราชบญญตลขสทธ
พ.ศ. 2537 ระบไว ประการสดทายคอ จะตองเปนงานทไมมลกษณะตองหามตามกฎหมาย หรอขด
ตอความสงบเรยบรอยและศลธรรมอนดของประชาชน แตทงนในการพจารณาถงความไมขดตอ
กฎหมายนนหากจะตองใชดลยพนจของสงคมในแตละยคสมยดวย
20
นอกจากนภายใตยงมเงอนไขการไดมาซงลขสทธ ในลกษณะการไดมาโดยการ
สรางสรรคภายใตสญญาจาง หรอการควบคมมอบหมายใด ๆ จากบคคลอน ซงการสรางสรรคในฐานะ
ลกจางตามสญญาจางแรงงาน การสรางสรรคในฐานะผรบจางตามสญญาจางทาของตาม
พระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 มาตรา 9 – 10 อกทงอาจจะไดมาซงลขสทธจากการสรางสรรค
งานภายใตกากรจางหรอคาสงของหนวยงานของรฐ ตามมาตรา 14 อกดวย
ประการสดทายจากการศกษาคนควาผวจยพบยงพบวาตงแตประเทศไทยนนไดเขา
รวมเปนประเทศสมาชกภาคอนสญญากรงเบอรน การพฒนาพระราชบญญตเกยวกบกฎหมายลขสทธ
ฉบบตาง ๆ ของประเทศไทย กไดปรบใหสอดคลองกบอนสญญากรงเบอรน เนองจากขอบงคบของ
การเขารวมเปนประเทศสมาชกภาคอนสญญากรงเบอรนนน จาเปนจะตองไดรบการปรบปรงขอ
กฎหมายลขสทธภายในประเทศใหสอดคลองกบอนสญญากรงเบอรนดงกลาวดวยซงปรากฏในมาตรา
8 พระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 ดงนน การไดมาซงเงอนไขของลขสทธในงานกราฟฟต จงจะ
ไดมาจากการทยงไมไดมการโฆษณางาน ทงนผสรางสรรคจะเปนตองบคคลทมสญญาชาตอยใน
ประเทศทเปนภาคอนสญญากรงเบอรน ทงนหากมการโฆษณางานไปเรยบรอยแลว การโฆษณานน ๆ
จะตองปรากฏอยในประเทศทเปนภาคอนสญญากรงเบอรน จงจะไดรบการคมครองงานลขสทธนน ๆ
ซงจากการศกษาแลว สวนใหญงานกราฟฟตนนจะเปนการเผยแพรจากสอประเภทเวบไซตเปนหลก
ดงนนการทเวบไซตททาการเผยแพรนนมตนกาเนดอยประเทศใด ใหยดเงอนไขจากการพจารณาจาก
ประเทศนนเปนหลกในการพจารณาลขสทธของงานกราฟฟต13
2.3.1.2 เงอนไขการไดซงลขสทธจากการรบโอน
การไดมาจากการรบโอนลขสทธในพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 กาหนดให
การโอนลขสทธทาได 2 ทาง คอการโอนโดยทางนตกรรม และการโอนโดยทางมรดก ตองทาเปน
หนงสอลงลายมอผโอนและผรบโอน และหากไมกาหนดเวลาโอนไว ใหถอวามกาหนด 10 ป ตาม
มาตรา 17 วรรคสามผเปนเจาของลขสทธทเปนผคดคนนนจะตองมการทานตกรรมเปนหนงสอ
และมการลงลายมอชอของผโอนและผรบโอนอยางชดเจนเพอประกอบการโอนลขสทธดงกลาวดวย
2.3.2 วธการไดมาซงลขสทธในกฎหมายลขสทธในประเทศไทย
วธการไดมาซงลขสทธนน สวนใหญศลปนผสรางสรรคงานกราฟฟต จะไดรบการคมครอง
ทนท เพราะการสรางสรรคผลงานอยางงานกราฟฟตนน ไมจาเปนตองผานการยนจดทะเบยนลขสทธ
แตอยางใด เพราะผคดคนงานสรางสรรคอยางงานกราฟฟตน จะไดรบการคมครองงานทนททได
สรางสรรค ไมวาจะมการโฆษณาแลวหรอยงไมมการโฆษณา หรอผสรางสรรคจะเปนบคคลธรรมหรอ
13 เรองเดยวกน, 40.
21
นตบคคล ลวนไดมาซงลขสทธทนททสรางสรรคงานกราฟฟต ดงนนอาจกลาวไดวา วธการไดมาซง
ลขสทธในงานกราฟฟตน เปนการไดมาทนทเมอสรางสรรคงานกราฟฟตนน ๆ ขนมา โดยมขอแมวา
ตองสรางสรรคภายในประเทศทเปนภาคอนสญญากรงเบอรนและมสญชาตของประเทศทไดเขารวม
เปนภาคอนสญญากรงเบอรน
2.3.3 สทธของเจาของลขสทธในงานกราฟฟต
ผสรางสรรคงานกราฟฟตไดรบการคมครองมปจจยทสาคญไว 2 ประการ ดงน
1) สทธในทางเศรษฐกจ14 ในการแสวงหาประโยชนในรปตวเงนจากงานลขสทธโดยเจาของ
ลขสทธมสทธแตเพยงผเดยวถอเปนสทธเดดขาด
2) สทธในทางศลธรรม หรอธรรมสทธ15 ซงเปนสทธอนเฉพาะตวของผสรางสรรคทได
สรางสรรคจากความวรยะอตสาหะในการใชสตปญญาเปนสทธมใชตวเงนในการปกปองงานแกผสราง
สรรคงานกราฟฟตอกดวย ซงสทธในทางศลธรรมมอายแหงการคมครองตลอดอายแหงการคมครอง
ลขสทธ และกาหนดใหทายาทของผสรางสรรคงานกราฟฟตเปนผใชธรรมสทธแทนภายหลงจากทผ
สรางสรรคไดถงแกความตายตลอดทงกาหนดใหผสรางสรรคงานกราฟฟตสามารถตกลงสละธรรมสทธ
ของตนไดโดยการทาเปนลายลกษณอกษร
นอกจากนสทธทางศลธรรมยงปรากฏหลกกฎหมายในมาตรา 18 ของพระราชบญญตลขสทธ
พ.ศ. 2537 ซงบญญตวา
“ผสรางสรรคงานอนมลขสทธตามพระราชบญญตนมสทธทจะแสดงวาตนเปนผสรางสรรค
งานดงกลาว และมสทธทจะหามมใหผรบโอนลขสทธหรอบคคลอนใด บดเบอนตดทอน ดดแปลงหรอ
ทาโดยประการอนใดแกงานนนจนเกดความเสยหายตอชอเสยง หรอเกยรตคณของผสรางสรรค และ
เมอผสรางสรรคถงแกความตาย ทายาทของผสรางสรรคมสทธทจะฟองรองบงคบคดตามสทธดงกลาว
ไดตลอดอายแหงการคมครองลขสทธ ทงน เวนแตจะไดตกลงกนไวเปนอยางอนเปนลายลกษณ
อกษร”
อาจกลาวไดวาสทธขางตนถอเปนสทธทางศลธรรมหรอธรรมสทธของศลปนผสรางสรรคงาน
กราฟฟตในอนทจะหามมใหผรบโอนหรอบคคลอนซงรบโอนงานอนมลขสทธจากผรบโอนบดเบอน
ตดทอน ดดแปลง ฯลฯ แกงานนน ๆ จนเปนทเสอมเสยแกชอเสยงหรอเกยรตคณของผสรางสรรคงาน
กราฟฟตและสทธนยอมคลมไปถงการดดแปลง แกไข เปลยนแปลง หรอแมทาลายทรพยสนอน
กรรมสทธของตน
14 เรองเดยวกน, 51. 15 เรองเดยวกน.
22
2.3.4 การกระทาอนเปนการละเมดลขสทธในงานกราฟฟต16
การละเมดลขสทธ พระราชบญญตลขสทธ ไดจาแนกลกษณะการละเมดลขสทธออกเปน 2
ประเภท ดงน
การละเมดลขสทธโดยตรง ไดแกการทาซา ดดแปลงโดยไมไดรบความยนยอมจากเจาของ
ลขสทธกลาวคอผสรางสรรคงานกราฟฟตมไดใหความยนยอม ในพระราชบญญตลขสทธไดใหความ
คมครองงานอนมลขสทธ ตวอยางเชน การนางานกราฟฟตไปทาซาโดยการนาไปประยกตจากภาพ
งานกราฟฟตไปเปนลวดลายตาง ๆ ไมวาจะเปนบนเสอผา รองเทา หรอแมแตใชเพอตงรปภาพบน
สมารทโฟน ทงนไมวาจะนาไปบางสวน หรอทงหมดโดยไมรบอนญาตจากเจาของลขสทธ เปนตน
การละเมดลขสทธโดยออม ไดแกการกระทาทางการคาหรอการกระทาการทมสวนสนบสนน
ใหเกดการละเมดลขสทธทกลาว ขางตน หากผใดรอยแลว หรอมเหตอนควรรวางานกราฟฟตนนไดทา
ขนโดยละเมดลขสทธผอน และมสวนในการกระทาอยางหนงอยางใดแกงานกราฟฟตนน เพอหาผล
กาไรใหถอวาผนนกระทาการละเมดลขสทธ ยกตวอยางเชน ผอนไดนางานกราฟฟตทไดมการ ทาซา
ดดแปลง โดยมไดรบอนญาตจากเจาของมาเพอ เสนอขาย หรอมไวในครอบครองเพอจะขาย เปนตน
ซงจากการศกษาผศกษาพบวาศลปะงานกราฟฟตถอไดวาเปนงานทไดรบการปกปอง
คมครองจากการกระทาละเมดลขสทธภายใตพระราชบญญตลขสทธในประเทศไทยโดยถอเปนงาน
ประเภทศลปกรรมและในกรณทมผอนนางานกราฟฟตไปใชประโยชนโดยไดมการกระทาครบเงอนไข
ในทง 2ประการคอ การละเมดลขสทธโดยตรง และการละเมดลขสทธโดยออม หากมการกระทาอยาง
ใดอยางหนงแกงานกราฟฟตโดยไมไดรบอนญาต ใหถอวาเปนการละเมดลขสทธ ถาไดกระทา ไดแก
การทาซาหรอดดแปลง การเผยแพรตอสาธารณชนดวยเหตทงานกราฟฟต
2.3.5 ขอยกเวนการละเมดลขสทธ
พระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 ไดบญญตถงขอยกเวนการละเมดลขสทธโดยมหลกการ
สาคญทจะไมถอวากรณตาง ๆ ทเขาขอยกเวนการละเมดลขสทธนน ไมเปนการละเมดลขสทธ ซงม
เงอนไข 2 ประการ ไดแก
ประการแรก การใชงานลขสทธนนตองไมขดตอการแสวงหาประโยชนจากงานอนมลขสทธ
ตามปกตของเจาของลขสทธ
ประการทสอง การใชงานลขสทธนนตองไมกระทบกระเทอนถงสทธอนชอบดวยกฎหมาย
ของเจาของลขสทธเกนสมควร
16 เรองเดยวกน, 75.
23
ซงเมอหากไดพจารณาถงหลกขอยกเวนการละเมดลขสทธในงานกราฟฟต หากปรากฏวาไดม
การนางานกราฟฟตมาทาซา ดดแปลง ใชประโยชนในเชงพาณชย ทงนไมวาในกรณใดกตามถาเขา
เงอนไขในทงสองประการนนผศกษาพบวาหากปรากฏวามบคคลอนนางานกราฟฟตไปใชประโยชน
ตามทกฎหมายไดกาหนดยกเวนไวในกรณขางตน ถงแมวาเจาของงานกราฟฟตไมไดอนญาตใหใชสทธ
กตาม แตกฎหมายบญญตมใหถอวาเปนการกระทาดงกลาวเปนการละเมดลขสทธ
2.4 สภาพปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟต
ในบทหวขอนผวจยไดทาการศกษาถงสภาพปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตกบ
กฎหมายลขสทธในประเทศไทยวามการใหความคมครองเกยวกบสภาพปญหาในงานกราฟฟตมาก
นอยเพยงใดโดยแยกเปน 3 กรณ ดงน
2.4.1 ปญหาการสรางงานกราฟฟตโดยชอบดวยกฎหมาย
ประเดนปญหาการสรางงานกราฟฟตผวจยพบวาในการสรางงานสรรคผลงานกราฟฟตทม
ลกษณะการรเรมสรางสรรคบนกาแพงทมความแตกตางจากงานประเภทอน ๆ ซงหากปรากฏวาการ
สรางสรรคงานของศลปนไดประทาลงพนทอาจจะเปนของศลปนเอง หรอพนทไดรบอนญาตจาก
เจาของพนทไดสรางงานกราฟฟตผลจะเปนเชนไรหากมผอนนางานกราฟฟตไปทาซา ดดแปลง ใช
ประโยชนในเชงพาณชย งานดงกลาวจะเปนงานทไดรบการปกปองและคมครองจากการกระทาทเปน
การละเมดลขสทธภายใตพระราชบญญตลขสทธในประเทศไทยหรอไม และจะมการคมครองใน
รปแบบใดเพอทจะทาใหเกดประโยชนสงสด เพราะเนองจากทกลาวขางตนงานกราฟฟตยงมไดมการ
กลาวถงประเดนปญหาดงกลาวในกรณทงานกราฟฟตทไดรเรมสรางสรรคโดยชอบดวยกฎหมาย
2.4.2 ปญหาการเขาถงงานกราฟฟตทไมปรากฏชอผสรางสรรค
ประเดนปญหาการคมครองงานกราฟฟตผวจยพบวากฎหมายลขสทธในประเทศไทยงานศลปะ
กราฟฟต ทปรากฏสวนใหญมกอยบนทสาธารณะ และหากเปนกรณทไมปรากฏชอผสรางสรรค พบวา
จะตองมการแสดงออกมาจากผสรางสรรค กลาวคอ งานกราฟฟตอนมลขสทธทปรากฏอยบนทสาธารณะ
นนไมจาเปนตองไปจดทะเบยนทสานกงานลขสทธหรอตองมการพมพเผยแพรประชาสมพนธเพอจะ
ไดรบความคมครองแตอยางใด เพราะหากพจารณาจากขอกฎหมายลขสทธ ทงในประเทศไทย มการ
บญญตใหความคมครองถงเรองการนางานอนมลขสทธไมปรากฏชอผสรางสรรคไวในมาตรา 32
พระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 แตมเงอนไขวาจะตองเปนการนางานดงกลาวมาใชโดยมใชเพอการ
พาณชยและมใหขดตอการแสวงหาผลประโยชนของเจาของลขสทธจากประเดนดงกลาว หากเปนกรณท
ผอนประสงคทจะเขาถงงานกราฟฟตโดยนางานดงกลาวมาประยกตใชเพอการพาณชย และเพอแสวงหา
ผลประโยชนเพอตนเองนน ในประเทศไทยในพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 ยงมไดมการบญญตไว
ถงการเขาถงงานศลปกรรมในลกษณะดงกลาว จะมเพยงแตบทบญญตทถงการเขาถงงานอนมลขสทธใน
24
พฤตการณพเศษ ในมาตรา 5417 ซงกมเงอนไขขอจากดอยแคเพอประโยชนในการเรยนการสอน หรอ
คนควา ทมไดมวตถประสงคเพอหากาไร และเฉพาะการเขาถงงานในรปแบบของสงพมพ เทานน มได
ตความไปถงการนางานศลปกรรม
นอกจากนประเทศไทยยงขาดหนวยจดเกบขอมลสาหรบงานประเภทศลปกรรมทไมปรากฏ
ชอผสรางสรรคไวโดยเฉพาะในการทจะเขาถงขอมล และเงอนไขในการนามาใชประโยชนอกดวย
ดงนนจงทาใหจาเปนทจะตองทาการศกษาถงปญหาดงกลาวขางตนอนอาจจะเกดในอนาคต
เพอกอใหเกดประโยชนทงผทสรางสรรคงานกราฟฟต และผอนทจะนางานกราฟฟตทไมปรากฏชอไป
ใชเพอแสวงหาประโยชน
2.4.3 ปญหาความคมครองสทธของผสรางสรรคงานกราฟฟตทปรากฏบนทรพยสน
สาธารณะและทรพยสนสวนบคคล
จากการศกษางานกราฟฟต พบวา งานกราฟฟตจานวนไมนอยทปรากฏอยบนทสาธารณะ
และปรากฏบนทรพยสนสวนบคคลทาใหเกดประเดนปญหาการสรางงานบนการละเมดทรพยสน
บคคลอนหรอทรพยสนสาธารณะ หากพจารณาแลวเปนปญหาทเกดขนบนความสมพนธทเกาะเกยว
ระหวางกฎหมายลขสทธและกฎหมายอนกลาวคอ ในการสรางสรรคผลงานกราฟฟตเมอไดรบความ
คมครองลขสทธ แตหากเปนการรเรมสรางสรรคผลงานโดยละเมดกฎหมายอนโดยทาใหตอกาแพงอน
มใชของตนเอง ถอไดวาเปนการกระทาททาใหเสยทรพย ซงในกรณปญหาทาใหเกดการเรยกรองสทธ
ทตนควรจะไดรบ ไมวาจะเปนทงเจาของทรพย หรอ ผสรางสรรคงานกราฟฟต และในทงสองกรณก
ลวนแลวแตจะเรยกใชสทธอนเปนประโยชนของตนในการใชสทธเรยกรอง จงกอใหเกดปญหาวางาน
กราฟฟตดงกลาวควรทจะไดรบความคมครองตามกฎหมายลขสทธหรอไมในกรณทไดมการรเรม
สรางสรรคบนพนสาธารณะ และพนทสวนบคคลทผสรางสรรคไมมอานาจทจะกระทา ดงนนเพอเปน
ประโยชนในการแกไขปญหาดงกลาวผวจยจงจาเปนจะตองทาการศกษาถงปญหาดงกลาวตอไป
สรป
จากการศกษาแนวคด ทฤษฏกบหลกเหตผลเกยวกบการคมครองลขสทธ และความเปนมา
ในงานลขสทธกาพรา พบวา รปแบบและลกษณของงานกราฟฟต มประวตความเปนมาจากเมอง
ฟลาเดลเฟยในรฐเพนซลเวเนย สหรฐอเมรกา จากนนจงแพรหลายในนวยอรกชวงยคครสตทศวรรษท
60 จนไดรบความนยมแพรหลายไปในหลากหลายประเทศ รวมถงประเทศไทยทไดรบอทธพลดงกลาว
ทสะทอนจากภาพยนตรและสอดจตอลตาง ๆ ในยคโซเชยลเนตเวรค นอกจากนผวาดผลงานกราฟฟต
เหลาน หากผลงานโดดเดน มเอกลกษณเฉพาะตว รปแบบแปลกใหมไมเหมอนใคร จะสามารถสราง
17 มาตรา 54 แหงพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537.
25
สรรคเปนผลงานศลปะรปหนง และถกนาไปประยกตใชในเชงพาณชย ปจจบนการทอทธพลของ
อนเทอรเนตไดเขามาเปนสวนหนงของชวตประจาของประชาชน จงไมนาแปลกใจทวาทกคนอาจ
เคยเหนผลงานกราฟฟตทถกประยกตใชไปในเชงพาณชย อาทเชน การสกรนลงบนเสอยด หรอเปน
ภาพพกหนาจอโทรศพทตาง ๆ ซงจากการศกษาพบวาศลปนผสรางสรรคหากไดมการสรางงาน
กราฟฟตโดยชอบดวยกฎหมายซงกคอ การสรางสรรคแสดงออกซงความคด และไดกระทาลงบนกาแพง
พนท ๆ ไดรบอนญาต หรอพนท ๆ ศลปนเจาของเองงานดงกลาวกจะไดรบความปกปองคมครองงาน
กราฟฟตภายใตการคมครองของพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 เพราะงานกราฟฟตนน จดอยใน
ประเภทของงานศลปกรรม อยในงานจตรกรรม แตอยางไรกตามมกรณทภาพงานกราฟฟตกอใหเกด
ประเดนปญหาไดคอ ในกรณแรก การไมปรากฏตวผสรางสรรคงานกราฟฟต และในกรณทสอง คอกรณ
ททราบถงผสรางสรรค แตไดมการรเรมสรางสรรคบนการละเมดทรพยสนสาธารณะและทรพยสนสวน
บคคลซงรายงานการศกษาฉบบนจะกลาวถงในบทท 3 เกยวกบประเดนของการใหความคมคมครอง
ลขสทธในกฎหมายระหวางประเทศและกฎหมายตางประเทศ เพอใหเปนประโยชนตอการคมครอง
เจาของลขสทธหรอกคอผสรางสรรคงานอนมลขสทธนนขนมาเพอใหคณคากบตนทนทบคคลผนนคดคน
และลงทนไปกบการคดสรางสรรคผลงานอนมลขสทธ รวมถงศกษาหลกเกณฑทางกฎหมายเกยวกบการ
เขาถงงานอนมลขสทธอยางไรบาง เพราะเปนสงทนาสนใจเปนอยางยงวา หลกกฎหมายตอการใหความ
คมครองงานสรางสรรคจะสามารถนามาปรบใชตอการใหความคมครองงานกราฟฟตไดหรอไม
เนองจากงานภาพกราฟฟตสวนใหญทกลาวขางตนนน มกจะไมปรากฏชอผสรางสรรคผลงาน
และมการรเรมสรางสรรคลงบนทรพยสนของผอน ดงนนรายงานการศกษาฉบบนจงจะทาการศกษา
เกยวกบปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตตามกฎหมายไทยและกฎหมายตางประเทศ โดย
ดาเนนการศกษาหลกการทางกฎหมายระหวางประเทศ และกฎหมายของประเทศสหรฐอเมรกา
ออสเตรเลย ถงการใหความคมครองตามกฎหมายลขสทธตองานสรางสรรคกราฟฟตในบทตอไป
บทท 3
การคมครองลขสทธในงานกราฟฟตตามกฎหมายตางประเทศ
การคมครองลขสทธในงานกราฟฟตตามกฎหมายตางประเทศครงน รายงานการศกษาฉบบน
ไดดาเนนการศกษาเกยวกบปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตตามกฎหมายระหวางประเทศ
และกฎหมายตางประเทศโดยปรากฏรายละเอยดผลการศกษา ดงตอไปน
3.1 การคมครองลขสทธในงานกราฟฟตตามความตกลงระหวางประเทศ
การศกษาครงน รายงานการศกษาฉบบนไดทาการศกษาเกยวกบปญหาการคมครองลขสทธ
ในงานกราฟฟตตามความตกลงระหวางประเทศ โดยทาการศกษาถงอนสญญากรงเบอรนวาดวยความ
คมครองงานวรรณกรรม และงานศลปกรรม (Berne Convention for the Protection of Literary
and Artistic Works)1 และลขสทธกาพราหรองานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรค (Orphan
Work) ดงปรากฏรายละเอยดโดยสงเขป ดงน
อนสญญากรงเบอรนมหลกการสาคญซงเปนมาตรฐานขนตาในการปฏบตตามสนธสญญา
3 ประการดงน
1) หลกการปฏบตเยยงคนชาต (National Treatment) เปนการใหความคมครองตาม
กฎหมายลขสทธแกเจาของลขสทธทกสญชาต หากงานสรางสรรคชนนนถกสรางขนในประเทศทเขา
รวมเปนภาคอนสญญากรงเบอรน การคมครองงานอนมลขสทธนนตองไดรบมาตรฐานเดยวกนกบทให
ความคมครองกบเจาของลขสทธชาตตนเอง
2) หลกการคมครองโดยอตโนมตและปราศจากแบบพธ (Automatic Protection) การท
เจาของลขสทธนนสรางงานอนมลขสทธขนมา ไมวาจะรปแบบใดตามขอบเขตและประเภทของ
อนสญญากรงเบอรนกตาม เจาของลขสทธไมจาเปนตองไปจดทะเบยนหรอตองนาฝากสาเนาใหกบ
หนวยงานของรฐ เพราะเจาของลขสทธนนไดรบการคมครองตามกฎหมายลขสทธโดยปราศจาก
เงอนไขและปราศจากคาใชจายใด ๆ ดงนนอาจกลาวไดเปนการคมครองโดยอตโนมตและปราศจาก
แบบพธ และไมเสยคาใชจายใด ๆ ทงสน
3) หลกการมาตรฐานขนตา หลกการนเปนขอตกลงของหลกการตาง ๆ ถอวาเปนหลกการ
ขนพนฐาน เพราะหลกการนประเทศภาคในอนสญญากรงเบอรนนน จาเปนตองยอมรบและผกพนกบ
1 Ricketson, S., Berne convention for the protection of literary and artistic works:
1886-1986, (London: Centre for Commercial Law Studies, Queen Mary College: Kluwer, 1987).
27
การออกกฎหมายลขสทธในประเทศของตนตามขอบเขตของอนสญญากรงเบอรน หามนอยกวา
ขอบเขตทกาหนดไวในอนสญญากรงเบอรนแตมากกวาได
3.1.1 อนสญญากรงเบอรนวาดวยความคมครองงานวรรณกรรมและงานศลปกรรม
(Berne Convention for the protection of Literary and Artistic Works)2
อนสญญากรงเบอรนเปนความตกลงระหวางประเทศดวยรปแบบของพหภาคทมอายความ
ตกลงยาวนานมามากกวารอยป ซงเปนการกาเนดมาจากความตองการทจะปกปองผลประโยชนของ
ผคดคนและสรางสรรคในทวปยโรป ตอเนองจนพฒนาตอยอดเรอยมาจนถงปจจบน พรอมกบการ
ขยบขยายความคมครองไปสประเภทของงานประเภทอน ๆ ตามลาดบ ทงนเพอความเขาใจพนฐาน
เกยวกบอนสญญากรงเบอรนดงกลาว รายงานการศกษาฉบบนไดทาการศกษาเพมเตม เรมตนจาก
ประวตความเปนมา หลกการสาคญของอนสญญากรงเบอรน และบทบญญตการคมครองลขสทธใน
งานออกแบบศลปกรรม ตามลาดบ
อนสญญากรงเบอรนถกบญญต3ขนภายในศตวรรษท 18 จากการทมพบวามการละเมด
ลขสทธในตางประเทศ อาทเชน การทมงานสรางสรรคทถกคดคนภายในประเทศองกฤษทมสทธไดรบ
ความคมครองเพยงแตภายในเฉพาะประเทศองกฤษเทานน หากงานสรางสรรคนนถกละเมดลขสทธ
ในตางประเทศ กจะไมสามารถเอาผดใด ๆ กบผละเมดได ดงนนจดประสงคของอนสญญากรงเบอรน
นจงมขนเพอคมครองลขสทธแกงานวรรณกรรมและศลปกรรม ดวยความรวมมอของ 3 หนวยงาน
หลก ประกอบดวย 1) Societe des gens de letter4 และ 2) Association Littéraire et
Artistique Internationale (ALAI)5 ภายใตการผลกดนของ Victor Hugo1 และ 3) Boersen-
verrin der deutschen Budhandler6 ซงอาจกลาวไดวาทง 3 หนวยงานดงกลาวนนไดรวมกน
ผลกดนแนวความคดเกยวกบการใหความคมครองลขสทธในงานวรรณกรรมและศลปกรรมในระหวาง
ประเทศ โดยมสาระสาคญของอนสญญากรงเบอรน คอ การทผสรางสรรคไมวาจะมสญชาตใดก
2 Ibid. 3 Ibid, 171. 4 De Vattel, E., Le droit des gens: Ou principes de la loi naturelle, appliqués à la
conduite et aux affaires des nations et des souverains No. 4, (Washington: Carnegie institution
of Washington, 1916). 5 Cavalli, J., La genèse de la convention de berne pour la protection des oeuvres
littéraires et artistiques du 9 septembre 1886, (Lausanne: Lausanne, 1986), 158. 6 Schmidtchen, G., Lesekultur in deutschland 1974: Soziologische Analyse des
buchmarktes für den börsenverein des deutschen buchhandels, (Berlin, Germany:
Buchhändler-Vereinigung, 1974).
28
ตามแตทปรากฏวาไดสรางสรรคงานขนมานน อกทงมการโฆษณางานในประเทศทเขารวมเปนภาค
สนธสญญากรงเบอรนเรยบรอยแลว ผสรางสรรคนนยอมสมควรจะไดรบการคมครองลขสทธใน
ประเทศภาคอน ๆ ดวย ทงนตามมาตรฐานทจะคมครองลขสทธทพงมแกผสรางสรรคดงกลาวนน
จะตองมความเทาเทยมกนกบผสรางสรรคทมสญชาตของประเทศภาคแหงนนเองดวย ซงตอมามการ
พฒนาอนสญญากรงเบอรนมากขน โดยพฒนาใหเปนกรอบความตกลงระหวางประเทศทจะใหความ
คมครองงานดานทรพยสนทางปญญาหลายประเภทมากขน เชน สทธบตร เครองหมายการคา และ
การออกแบบอตสาหกรรม7
ตอมาตามปรากฏตามอนสญญากรงเบอรนในป ค.ศ. 1886 ไดบญญตไวถงงานทมความ
คลายคลงกบงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรคในลกษณะผสรางสรรคทใชนามแฝงไว 2
มาตราคอ มาตรา 7(3) วาดวยเรองของอายความคมครองงานอนมลขสทธในนามแฝงวามอายหาสบป
นบจากเผยแพรตอสาธารณชนโดยถกตอง แตหากปรากฏทราบวาผสรางสรรคเปนผใดกใหการอาย
ความคมครองนนตลอดชวตและบวกไปอกหาสบปหลงจากทผสรางสรรคถงแกความตาย มาตรา
15(3) วาดวยเรองของสทธในการปกปองคมครองงานของผสรางสรรคในนามแฝงโดยมาตราดงกลาว
นไดบญญตในกรณทมผทนางานของผสรางสรรคไปพมพจะเปนตวแทนในการปกปองสทธของผ
สรางสรรคนามแฝงนน ๆ แตอยางไรกตามสทธของผทพมพจะหมดไปหากมการปรากฏตวของผ
สรางสรรคได และในกรณทไมปรากฏตวผสรางสรรคนามแฝง แตสามารถระบไดถงสญชาตทไดเปน
ภาคสมาชกประเทศนน ๆ สามารถตงตวแทนเพอปกปองสทธดงกลาวได8
จนกระทงเมออนสญญากรงเบอรนไดถกพฒนาใหครอบคลมการคมครองในหลากหลาย
ประเภท เพราะหลงจากมการแกไขอนสญญากรงเบอรนหลายครง แตกเปนไปเพอเพมขอบเขตการให
ความคมครองงานอนมลขสทธ โดยเฉพาะการแกไขครงลาสดเมอป ค.ศ. 1967 และ 1971 ทประชม
ไดขยายขอบเขตของในประเดนเกยวกบธรรมสทธของผสรางสรรค และจากการศกษาคนควาของ
บทบญญตการคมครองลขสทธในงานออกแบบศลปกรรมตามอนสญญากรงเบอรนนน รายงาน
การศกษาฉบบนพบวาสาหรบงานออกแบบศลปกรรมอยางงานกราฟฟต ถอเปนงานอนมลขสทธตาม
อนสญญากรงเบอรน กลาวคอ เปนงานอนมลขสทธตามรปแบบของการออกแบบทถอเปนงานศลป
ประยกตทางอตสาหกรรมชนดหนงหรอเปนงานอนมลขสทธในงานแผนกศลปะ อกทงยงเปนผลมา
7 Ibid. 8 ชลธศ ศรไทย, ปญหาการเขาถงงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรค (วทยานพนธปรญญา
นตศาสตรมหาบณฑต คณะนตศาสตร มหาวทยาลยอสสมชญ, 2552).
29
จากอนสญญากรงเบอรนจานวน 2 ฉบบดวยกน กลาวคอ ฉบบป ค.ศ. 1907 และ ค.ศ. 1971 เพราะ
ตามบทบญญตของอนสญญากรงเบอรน ป ค.ศ. 1907 พบวา9การออกแบบศลปกรรมนนถอเปน
การออกแบบเพอการอตสาหกรรมรปแบบหนง จงยอมไดรบการคมครองตามกฎหมายลขสทธของ
ประเทศทเขารวมเปนภาคสมาชกของอนสญญากรงเบอรน เพราะแตละประเทศทเขารวมเปน
ประเทศภาคสมาชกนนยอมมสทธออกกฎหมายลขสทธของตน แตตองสอดคลองกบอนสญญากรง
เบอรน อกทงจะตองเปนการรองรบการออกแบบศลปประยกตตามความเหมาะสม ซงการออกแบบ
ศลปกรรมถอไดวาเปนงานออกแบบศลปะทางอตสาหกรรมทมการออกแบบและเพมลวดลายลงบน
ศลปกรรม ดงนนจงเขาขายของงานศลปประยกตในทางอตสาหกรรม
นอกจากนหากพจารณาจากอนสญญากรงเบอรนฉบบป ค.ศ. 1971 จะพบวา การคมครอง
ลวดลายบนศลปกรรมนน เปนการคมครองในฐานะของงานศลปกรรมรปแบบหนง เพราะจาก
การศกษาของรายงานการศกษาฉบบน สามารถสรปไดวา งานลขสทธทอนสญญากรงเบอรนใหความ
คมครองนนเปนงานทตองอยในขอบเขตของงานวรรณกรรมและศลปกรรมตาม10
จากบทบญญตดงกลาว ทาใหสามารถสรปความหมายทอนสญญากรงเบอรนใหความ
คมครองงานกราฟฟตวาถอเปนงานอนมลขสทธทไดรบความคมครองในประเภทงานศลปกรรมโดยไม
วางานดงกลาวจะอยในขอบขายของงานรปแบบใดกตาม ดงนนการออกแบบศลปกรรม จงเปนงานท
ไดรบการคมครองตามอนสญญากรงเบอรน ฉบบป ค.ศ. 1907 และ ค.ศ. 1971 เพราะอนสญญากรง
เบอรนไดใหความหมายอยางกวางไว อนเปนประโยชนตอผคดคนและผสรางสรรคงานอนมลขสทธ
3.2 การคมครองลขสทธในงานกราฟฟตตามกฎหมายตางประเทศ
3.2.1 การคมครองกฎหมายลขสทธในประเทศสหรฐอเมรกา
กฎหมายลขสทธทใหความคมครองงานกราฟฟตในประเทศสหรฐอเมรกาไดแก Copyright
Act 1976 และนอกจากนกฎมายของสหรฐอเมรกาเกยวกบงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสราง
สรรคแลวนน พบวามการรางเปนพระราชบญญตเกยวกบงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรคไว
ไดแก Orphan Works Act of 2008 (HR 5889)11 ซงมรายละเอยดสาระสาคญทใหความคมครองงาน
อนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรคไวอยางชดเจน ดงนนรายงานการศกษาฉบบนไดทาการสรป
9 Keith, A. B., The Belgian Congo and the Berlin Act, (n.p.: Clarendon Press, 1919). 10 Dinwoodie, G. B., “Architecture of the international intellectual property system”,
The Chi.-Kent L. Rev. 77(2001): 993. 11 Van Gompel, S., & Hugenholtz, P. B., “The orphan works problem: The copyright
conundrum of digitizing large-scale audiovisual archives, and how to solve it”, Popular
Communication 8, 1(2010): 61-71.
30
เกยวกบสาระสาคญดงกลาว เพอนามาปรบใชเกยวกบการใหความคมครองงานกราฟฟต ดงปรากฏ
รายละเอยดตอไปน
3.2.1.1 หลกทวไปของการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตของประเทศ
สหรฐอเมรกา
ตามกฎหมายลขสทธของสหรฐอเมรกานน พบวา มการนากฎหมายมาปรบใชในขอ
พพาทเกยวกบงานกราฟฟตอนมลขสทธโดยสามารพจารณาไดจาก Copyright Act 1976 และราง
พระราชบญญตงานอนมลขสทธแตไมปรากฏชอผสรางสรรค Orphan Works Act of 2008, (HR
5889) ทจะมการกลาวถงประเดนดงกลาวอยางชดเจน โดยมหลกทวไปทระบเกยวกบลกษณะการให
ความคมครองลขสทธ ระยะเวลาการใหความคมครอง ตลอดจนบทลงโทษกรณเกดการละเมดลขสทธ
โดยพจารณาไดจาก งานทไดรบความคมครองตองเปนงานทสมบรณ โดยตองเปนงานทไดรบความ
คมครองอยในขอบขายของกฎหมายรบรองและการปองกนการละเมดลขสทธจะตองเปนมาตรฐาน
เดยวกน อกทงตองเปนไปตามหลกสากล มการใหความคมครองแตไมเปนการคมครองในสวนของ
กระบวนการในการคดหรอการสรางสรรคผลงาน ตลอดจนงานนนจะตองไมเปนงานทกระทบ
กระเทอนถงงานของสรางสรรคของผอน และบทบญญตดงกลาวน จะใหความคมครองหลกประกน
ทไดสรางสรรคขนและตองเปนสงทสามารถควบคมจดการไดโดยงาย ซงมรายละเอยด ดงน
1) ลกษณะของงานทไดรบความคมครอง12
งานทไดรบความคมครองภายใตมาตรา 10 ของพระราชบญญตลขสทธของประเทศ
สหรฐอเมรกา มดงตอไปน งานวรรณกรรม, งานดนตรกรรม, งานนาฏกรรม, Pantomimes and
Choreographic Works, งานภาพวาด, กราฟฟก และแกะสลก (Pictorial, Graphic, and Sculptural
Works), งานภาพยนตรและงานโสตทศนวสดอน, งานสงบนทกเสยง, งานสถาปตยกรรม, งานประเภท
Derivative Works, โปรแกรมคอมพวเตอร
นอกจากนหลกการสาคญของกฎหมายลขสทธในประเทศสหรฐอเมรกาจะใหความ
คมครองถงการแสดงออกซงความคดมไดใหความคมครองแตเพยงความคด กลาวคอ พจารณาในกรณ
ของงานกราฟฟตถอวาเปนงานสรางสรรคทศลปนผสรางงานไดมกระบวนการคดและแสดงออกซง
ความคดสรางสรรคผลงานนนบนกาแพง
12 กรมทรพยสนทางปญญา กระทรวงพาณชย, กฎหมายทรพยสนทางปญญาของตางประเทศ [Online],
2558. แหลงทมา https://www.ipthailand.go.th/index.php?option=com_docman&task=cat_
view&gid=705&Itemid=160.
31
ประการตอมากฎหมายยงไดมการกาหนดแยกความเปนเจาของลขสทธ กบความ
เปนผครอบครองงานอนมลขสทธออกจากกน ซงหากปรากฏวามการโอนงานกราฟฟตทมลขสทธอย
ผทครอบครองงานนนมไดถอวาเปนเจาของลขสทธ เวนแตไดมการตกลงโอนลขสทธไปดวยและการ
ตกลงดงกลาวจะสมบรณไดจะตองทาเปนหนงสอ ลงลายมอชอของเจาของลขสทธกบผทครอบครอง
งานกราฟฟตนนดวย
ดงนนลกษณะของงานกราฟฟตจงถอเปนงานทไดรบการปกปองคมครองตาม
กฎหมายลขสทธของประเทศสหรฐอเมรกาซงถอเปนงานภาพวาดทไดมการแสดงออกซงความคด
และปรากฏวาการสรางงานนนครบทกเงอนไขการไดรบความคมครอง
2) สทธของผทรงสทธ
เจาของลขสทธในงานกราฟฟตทไดรบความคมครอง มสทธแตผเดยวในกรณ
ดงตอไปน
(1) ทาซางานในรปแบบสาเนา หรอการบนทกเสยง
(2) ทางานประเภท Derivative โดยอาศยงานทสรางสรรคขน
(3) แจกจายงานททาซา หรองานทบนทกเสยงของงานทสรางสรรคขนตอ
สาธารณชน โดยการขาย หรอการโอนความเปนเจาของ หรอการใหเชา หรอการใหยม
เมอพจารณาถงเงอนไขในสทธของผทรงสทธหากมผใดนางานกราฟฟตไป กระทา
การตาง ๆ ตามเงอนไขทง 3 ประการนโดยไมไดขออนญาตจากเจาของลขสทธ คอศลปน การกระทา
นนถอไดวาเปนการละเมดลขสทธงานกราฟฟตในประเทศสหรฐอเมรกา
แตอยางไรกตามไดมขอกาหนดเงอนไขในการนางานกราฟฟตไปกระทาบางประการ
ทกฎหมายลขสทธประเทศสหรฐอเมรกาบญญตไวเปนบทยกเวนมใหถอวาการกระทาดงกลาวถอเปน
การละเมดลขสทธ ดงตอไปน
3) ขอยกเวนในเรองการละเมดลขสทธ
การกระทาดงตอไปนในกฎหมายลขสทธของสหรฐอเมรกามใหถอวาเปนการกระทา
ละเมดลขสทธ
(1) การคนควาวจย หรอศกษางานกราฟฟตโดยไมไดแสวงหากาไร
(2) การใชงานกราฟฟตลขสทธเพอประโยชนสวนตว หรอเพอประโยชน
ของตนเอง หรอเพอครอบครวหรอญาตสนท
(3) ตชม วจารณ หรอ แนะนาผลงานกราฟฟตโดยมการรบรถงการเปน
เจาของลขสทธของงานนน
32
(4) ทาซา ดดแปลง นาออกแสดงหรอทาใหปรากฏเพอประโยชนในการ
พจารณาของศาลหรอพนกงานเจาหนาทผมอานาจตามกฎหมายหรอทารายงานพจารณาดงกลาว
(5) ทาซา ดดแปลง นาออกแสดง หรอทาใหปรากฏ เพอประโยชนในการ
สอน อนมใชการทาเพอแสวงหากาไร
(6) ทาซา ดดแปลงบางสวนของงานกราฟฟต หรอยอ หรอทาหนงสอยอ
ของงานกราฟฟตของผสอน หรอสถาบนศกษาเพอแจกจายหรอจาหนายใหกบนกเรยนในหองเรยน
หรอสถาบนการศกษา
(7) นางานกราฟฟตอนมลขสทธไปใชสาหรบการตอบคาถามในการสอน
โดยไมแสวงหากาไร ปองกนเจาหนาทมใหตองรบผดชอบสาหรบความเสยหายอนเกดจากการละเมด
กฎหมายทรพยสนทางปญญาของรฐบาลกลาง
ทงหมดขางตนน จะตองพจารณาดวา เปนการใชลขสทธอยางเปนธรรมหรอไม ซง
จะตองขนอยกบขอเทจจรงในแตละกรณไป
หากพจารณา สามารถสรปไดวากฎหมายลขสทธสหรฐอเมรกาไดใหความคมครอง
ถงงานกราฟฟต ซงหากมผใดนางานดงกลาวมาทาซา ดดแปลง นามาเผยแพรเพอประโยชนโดยมไดม
การรบรถงการเปนเจาของลขสทธ อาจจะทาใหถอเปนการละเมดลขสทธในงานกราฟฟตได
นอกจากนผวจยไดทาการศกษาเกยวกบงานมลขสทธแตไมปรากฏชอผสรางสรรค
อยางชดแจง โดยสามารถวเคราะหไดจากบทบญญตบางประการเกยวกบการทจะอนญาตใหผทจะใช
งานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรคได โดยไมเปนการละเมดลขสทธ โดยสามารถพจารณาจาก
บญญตมาตรา 108 (h), มาตรา 115 (b), มาตรา 504 (c), มาตรา 504 (c)(2) เปนตน เนองจากบท
บญญตดงกลาวนเปนกฎหมายทกลาวไดวา เปนตนแบบของรางกฎหมายในเรองงานอนมลขสทธทไม
ปรากฏชอผสรางสรรค โดยเฉพาะมาตรา 115 ทมการบงคบใชเรอยมากบงานอนมลขสทธแตไม
ปรากฏชอผสรางสรรค
อาจกลาวไดวา ความหมายของงานกราฟฟตอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรค
ตามกฎหมายของสหรฐอเมรกาแลว แมวาจะไมไดบญญตเกยวกบความหมายของงานอนมลขสทธแต
ไมปรากฏชอผสรางสรรคไวอยางชดเจนโดยตรง แตกพอจะแปลความไดจากรางพระราชบญญตงาน
อนมลขสทธแตไมปรากฏชอผสรางสรรคไดวา เปนงานอนมลขสทธทมผสรางสรรคขน แตไมอาจระบ
ตวผสรางสรรคหรอหาทอยของผสรางสรรคเพอขออนญาตลขสทธได
3.2.1.2 ปญหาขอจากดสทธการคมครองงานกราฟฟต
จากการวเคราะหขอบเขตของงานกราฟฟตอนมลขสทธแตไมปรากฏชอผสรางสรรค
รายงานการศกษาฉบบนพบวา มขอบเขตจากดอยทรปแบบของการใหความคมครองทกฎหมายของ
สหรฐอเมรกาไดใหกบผสรางสรรคในงานดงเดมของผสรางสรรค ซงงานกราฟฟตเปนสวนหนงของ
33
ศลปกรรม ซงสามารถไดรบความคมครอง แมวางานกราฟฟตยงไมไดมการโฆษณา ตลอดจน
งานกราฟฟตไดรบการโฆษณาไปแลว ยอมอยภายใตการใหความคมครองตามมาตรา 10 ของ
พระราชบญญตลขสทธของสหรฐอเมรกา ซงงานกราฟฟตอนมลขสทธแตไมปรากฏชอผสรางสรรค
นนยอมเปนสวนหนงทไดรบความคมครองตามมาตรา 10 นดวยเชนกน
3.2.1.3 ปญหาการคมครองงานกราฟฟตทไมปรากฏชอผสรางสรรค
สาหรบปญหาการคมครองงานกราฟฟตทไมปรากฏเจาของนน ปจจบนไดมราง
กฎหมายใหความคมครองแมจะยงไมมการประกาศใชอยางเปนทางการ แตหากมกรณพพาทเกด
ขนกบงานกราฟฟตอนมลขสทธแตไมปรากฏชอผสรางสรรคดงกลาว สามารถนาบทบญญตใน
กฎหมายลขสทธของสหรฐอเมรกา มาตรา 108 (h) วาดวยขอยกเวนการละเมดลขสทธ การทาซา
จากผใชงานในหองสมดมาใชบงคบไดตามกรณ
ซงมาตรา 108 (h) น เปนบทบญญตทกลาวถงขอยกเวนการละเมดลขสทธ โดยการ
ทาซาจากผใชงานในหองสมดวาไมถอเปนการละเมดลขสทธ รวมถงลกจางของหองสมด หากไดทา
ภายในขอบเขตของการจางดวยสจรต การทาซาจากผใชงานในหองสมดทไมถอเปนการละเมดลขสทธ
สามารถพจารณาจาก 1) ปราศจากการหาประโยชนในการทางการคาไมวาทางตรงหรอทางออม
2) เปนการเผยแพรเพองานอนมลขสทธแกประชาชนทวไป มใชแคนกวจยหรออาจารยมหาวทยาลย
เทานน และ 3) หากไมพบการแจงเตอนการใชงานอนมลขสทธ ถอวาทาซาหรอเผยแพรงานอนม
ลขสทธตามมาตรานได
นอกจากน ยงพบวามาตรา 115 (b) วาดวยขอบเขตของสทธแตเพยงผเดยว การ
บงคบใชสทธสาหรบงานอนมลขสทธ ยงบญญตไววา ภายใตอานาจของเจาของลขสทธ ผทตองการ
บงคบใชสทธงานอนมลขสทธยอมทาได โดยอาจเปนบคคลผใชงานดงกลาว มใชประโยชนทางการคา
การบงคบใชสทธงานอนมลขสทธดงกลาว รวมถงไปการดดแปลงงานนนดวย แตการดดแปลงดงกลาว
มใหดดแปลงหรอบดเบอนจนเกนไป ทงนยงพบวา มาตรา 504 (c) วาดวยการเยยวยาสาหรบการ
ละเมดลขสทธ การคดคาเสยหายนน จะตองรบผดชอบตามจรง และเปนไปตามคาเสยหายทกฎหมาย
กาหนด
3.2.2 การคมครองกฎหมายลขสทธในประเทศออสเตรเลย
กฎหมายลขสทธของออสเตรเลยนน ไมมบทบญญตไวเกยวกบการเขาถงงานกราฟฟตอนม
ลขสทธแตไมปรากฏชอผสรางสรรค แตสามารถพจารณาไดจากบทบญญตทมอยในกฎหมายลขสทธ
ของออสเตรเลยในกรณทมขอพพาทเกยวกบการเขาถงงานอนมลขสทธแตไมปรากฏชอผสรางสรรค
34
และรวมทงลกษณะของงานกราฟฟตทกฎหมายลขสทธในประเทศออสเตรเลยใหความคมครอง ดง
ปรากฏรายละเอยดตอไปน13
3.2.2.1 หลกทวไปของการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตของประเทศ
ออสเตรเลย
ลขสทธรวมไปถง “งาน” เชน วรรณกรรม นาฏกรรม ศลปกรรม และดนตรกรรม
และ “งานอนใด” (“Other Subject Matter”) เชน งานภาพยนตร งานสงบนทก งานแพรเสยงแพร
ภาพ และงานสอสงพมพ ความคมครองนนรวมถงการแสดงดวย และโปรแกรมคอมพวเตอรจะไดรบ
ความคมครองดงเชนงานวรรณกรรม14
แตอยางไรกตามการทกฎหมายลขสทธในประเทศออสเตรเลยจะใหความปกปอง
คมครองงานกราฟฟตนนจะตองมลกษณะเปนงานทสามารถทาซาได และจะตองเปนงานทไดมการ
รเรมสรางสรรคของศลปนผสรางสรรคเอง อกทงตองเปนงานทมการใชความรความสามารถ ทกษะ
แรงงาน ผานการแสดงออกซงความคดของตวผสรางสรรคเอง
งานสรางสรรคเกยวกบงานกราฟฟตทไดรบความคมครอง ไดแก งานศลปกรรม
อาทเชน ภาพวาด ภาพจตรกรรม ภาพเขยน ภาพการตน ประตมากรรม งานฝมอ ภาพวาด แผนท
และแผนผง
จากการพจารณาหลกกฎหมายลขสทธในการใหความคมครองงานกราฟฟตใน
ประเทศออสเตรเลย ไดแก Copyright Act 1968 ผศกษาศกษาพบวา ศลปะกราฟฟตเปนถองาน
ลขสทธประเภทศลปกรรม กรณทมการกระทาใด ๆ ตองานอนมลขสทธโดยไมไดรบอนญาตจาก
เจาของลขสทธ ซงการกระทาดงกลาวนนจะตองเปนการกระทาทละเมดสทธแตเพยงผเดยวของ
เจาของลขสทธอกดวย ซงแมแตการใชสวนของงานอนมลขสทธโดยไมไดรบอนญาตจากเจาของ
ลขสทธกอาจเปนการละเมดลขสทธได หากไดละเมดในสวนทสาคญของงาน
ประการตอมา กฎหมายลขสทธในประเทศออสเตรเลยยงไดมขอกาหนดยกเวนใน
กรณทมผใดนางานกราฟฟตไปใชประโยชนดงตอไปนใหถอวาไมเปนการละเมดลขสทธของผสราง
สรรคงานกราฟฟต ดงน หลกการใชงานกราฟฟตอยางเปนธรรมกลาวคอ การทมการอนญาตนางาน
กราฟฟตไปใหผเขยนวจารณ หรอการอนญาตใหนกเรยน หรอนกศกษา ใชงานกราฟฟตอนมลขสทธ
13 Rimmer, M., “Robbery under arms: Copyright law and the Australia-United States free
trade agreement”, First Monday (2006). 14 กรมทรพยสนทางปญญา กระทรวงพาณชย, กฎหมายทรพยสนทางปญญาของตางประเทศ [Online].
35
เพอวตถประสงคในการศกษา หรอวจย รวมไปถงการทาสาเนา โดยหองสมด สถาบนการศกษา และ
หนวยงานของรฐ15
นอกจากนปญหาการเขาถงงานกราฟฟตทไมปรากฏชอผสรางสรรคในประเทศ
ออสเตรเลยนนผศกษายงพบวา ไมมบทบญญตทใหความหมายของเกยวกบงานกราฟฟตอนมลขสทธ
ทไมปรากฏชอผสรางสรรคแตจากการศกษาพบวาสามารถใชบทบญญตในกฎหมายลขสทธมาปรบใช
ในกรณขอพพาทเกยวกบงานอนมลขสทธในกราฟฟตทไมปรากฏชอผสรางสรรคได
3.2.2.2 ปญหาขอจากดสทธการคมครองงานกราฟฟตของประเทศออสเตรเลย
จากการศกษาวเคราะหขอบเขตของกราฟฟตอนมลขสทธแตไมปรากฏชอผสรางสรรค
รายงานฉบบนพบวา ขอจากดของขอบเขตการใหความคมครองกฎหมายลขสทธในประเทศออสเตรเลย
นนมความสอดคลองกบการใหความคมครองลขสทธในประเทศสหรฐอเมรกา คอมการใหความสาคญ
แกงานดงเดมของผสรางสรรค ซงยงถอไดวางานกราฟฟตเปนงานทไดรบความคมครองตามกฎหมาย
ลขสทธของประเทศออสเตรเลยในประเภทศลปกรรม และจะไดรบความคมครองถงแมวางานกราฟฟต
นนยงมไดมการโฆษณา ซงยงรวมถงงานกราฟฟตทไมปรากฏชอผสรางสรรคอกดวย
นอกจากนยงมขอจากดในเรองของอายการใหความคมครองลขสทธซงในประเทศ
ออสเตรเลยไดกาหนดวางานอนมลขสทธจะมอายความคมครองเปนระยะเวลา 70 ป นบแตผ
สรางสรรคถงแกความตาย อกทงระยะเวลาการใหความคมครองดงกลาวจะเปลยนแปลงไปไดเชนกน
โดยสามารถพจารณาจากปจจยอน ๆ ประกอบดวย อาทเชน งานนนไดถกนาออกโฆษณา นาออก
แสดง นาไปแพรภาพ ถกทาการบนทก และเสนอขายในชวงอายทผสรางสรรคยงมชวตอยหรอไม เชน
งานศลปกรรมอยางงานกราฟฟต หากงานดงกลาวไดมการโฆษรา ระหวางทผสรางสรรคยงมชวตอย
ลขสทธนนกจะมอายความคมครองตอไปอก 70 ป ดงนนนบจากวนสนปทมการประกาศโฆษณางาน
ศลปกรรมหรอนางานออกแสดงงานเปนครงแรก แตหากงานนนไมไดมการโฆษณาตลาดอายของผ
สรางสรรค อายความคมครองจะมอยตลอดไป
3.2.2.3 ปญหาการคมครองงานกราฟฟตทไมปรากฏชอผสรางสรรค16
แมวาออสเตรเลยจะมการพฒนาการทางดานกฎหมายลขสทธอยางรวดเรวตลอดมา
แตจากการศกษาเกยวกบงานกราฟฟตอนมลขสทธแตไมปรากฏชอผสรางสรรคนน รายงานการศกษา
ฉบบนไมพบวาออสเตรเลยไดมการบญญตกฎหมายทเกยวกบการเขาถงงานอนมลขสทธทไมปรากฏ
ชอผสรางสรรคเปนลายลกษณอกษรแตประการใด ทาใหเมอมกรณพพาทเกดขนทมสวนเกยวของกบ
15 เรองเดยวกน. 16 Hudson, E., & Kenyon, A. T., “Without walls: Copyright law and digital collections in
Australian cultural institutions”, U of Melbourne Legal Studies Research Paper, 240(2007).
36
งานกราฟฟตอนมลขสทธแตไมปรากฏชอผสรางสรรค จาเปนตององกบบทบญญตในกฎหมายลขสทธ
ของออสเตรเลยมาปรบใชแทน ไดแก มาตรา 34 วาดวยอายแหงการคมครองลขสทธทไมระบชอผ
สรางสรรคหรอนามแฝงของผสรางสรรค โดยมาตราดงกลาวน ผทตองการจะเขาถงงานอนมลขสทธ
ดงกลาว จะตองรรายละเอยดของงานนนไมมากกนอย กลาวคอ วนทมการโฆษณางานสรางสรรคนน
เปนครงแรกหรอวนทผสรางสรรคถงแกความตาย เพราะจะไดทราบถงวนทงานดงกลาวสนสดอาย
ความคมครองลขสทธ นอกจากนยงพบวา มาตรา 219 วาดวยการบงคบใชสทธงานอนมลขสทธทเปด
โอกาสใหผเขาถงงานไดแจงความประสงคทจะใชงานอนมลขสทธดงกลาว และการจายคาธรรมเนยม
ใหแกผสรางสรรค แตอยางไรกตาม หากมการกระทาตามมาตรามปญหาทไมอาจระบตวหรอหาทอย
ของผสรางสรรคได แมแตตวแทนกไมอาจหาได โดยพยายามอยางสดความสามารถแลว ผเขาถงงาน
จาตองยนคาขอไปยงสานกงานลขสทธของออสเตรเลย และทาการโฆษณาหนงสอพมพดวย อกทง
ตองเกบคาธรรมเนยมตามจานวนทกฎหมายกาหนดไว จนกวาผสรางสรรคจะมาขอรบเอาไป โดยให
ถอวาผเขาถงงานเปนหนคาใชสทธตอผสรางสรรคผลงานอนมลขสทธนน
3.3 กรณศกษาประเดนขอพพาททเกยวของกบงานกราฟฟต
3.3.1 กรณศกษา Anasagasti v. American Eagle Outfitters Inc., case
number 1:14-cv-05618,
กรณ David Anasagasti ศลปนกราฟฟตผมชอเสยงจากเมองไมอาม ซงเขาเปนทรจกกนใน
นามของ “Ahol Sniffs Glue” อกดวย เดวดนนโดงดงมาจากการวจารณและการเรยกรองเกยวกบ
คดการถกละเมดลขสทธจากผลงานกราฟฟตของเขาจากอเมรกนอเกลทมการละเมดลขสทธนาภาพ
กราฟฟตไปโฆษณาโดยไมไดรบอนญาตและปราศจากการระบถงแหลางทมา แมวาจะมการยตคดดาน
ลขสทธเมอเดอนธนวาคม ค.ศ. 2013 ทเขายนฟองรองตอ American Eagle Outfitters ในเขตใต
ของนวยอรก ในเดอน กรกฎาคม ค.ศ. 2014 หลงจากทภาพจตรกรรมฝาผนงชอ Ocean Grown
ของเขา ไดถกนาไปใชเปนพนหลงในภาพทใชในการโฆษณาของ American Eagle ซงตอมา ภาพถาย
นไดถกคดลอก และนาไปใชอยางถาวรบนเวบไซตของ American Eagle และตามรานคาสาขาตาง ๆ
ทวประเทศสหรฐอเมรกา โดยมไดรบการยนยอมจากผสรางสรรคผลงาน
37
ภาพท 3.1: รปของศลปนกราฟฟต David Anasagasti และผลงานกราฟฟตในกรณขอพพาท
ทมา: ArtIs Everywhere. (2014). Exploiting Eyeballs!. Retrieved from http://www.ashley-
spencer.com/ArtIsEverywhere/category/business.
โดยผลสรปของคดพพาทดงกลาวยงไมไดมคาตดสนของศาลนวยอรกวามผลเปนเชนไรเปน
เพยงแตการตกลงระหวางคกรณเทานน
3.3.2 กรณศกษาท 2 Jason Williams et al v. Roberto Cavalli, S.p.A. et al,
case number 2:14-cv-06659,
กรณกลมศลปนกราฟฟตรจกกนในนาม Revok and Steel โดยการนาของ Jason Williams
ยนเรองฟองรอง ณ ศาลเขตกลางแหงรฐแคลฟอรเนย ตอโรเบรตโต คาวาลล (Roberto Cavalli)
ดไซนเนอรแบรนดเสอผาชอดงเกยวกบชดแฟชน Graffiti ของเขาโดยกลมศลปนไดกลาวหาวา จตกรรม
ฝาผนงอนมชอเสยงของพวกเขาทมาจากเขต Mission ใน ซานฟรานซสโกนนถกคดลอกลงไปบนเสอผา
ของโรเบรตโตโดยมไดรบการอนญาตและปราศจากการระบถงแหลงทมา ซงทางโรเบรตโตเองนนกไดยน
ญตตใหยกฟองการอางองสทธของกลมศลปนเหลานน ภายใตมาตรา 1202 ของกฎหมายลขสทธ
สหรฐอเมรกา วาดวยความสมบรณของขอมลการบรหารลขสทธ และญตตดงกลาว
38
ภาพท 3.2: รปผลงานกราฟฟตทถกนาไปประยกตบนเสอผาแฟชน
ทมา: ERIKSON LAW GROUP. (2014). Retrieved from https://thestyleofthecase.files.
wordpress.com/2014/08/cavalli-complaint.pdf.
โดยผลแหงคดยงอยระหวางการพจารณาเกยวกบขอมลการจดการลขสทธและยงไมมคา
ตดสนของศาลในเรองดงกลาว
3.3.3 กรณศกษาท 3 Franco Fasoli (A.K.A. "Jaz") v. Voltage Pictures,
LLC, case number1:14-cv-06206,
ศลปนกราฟฟต Franco Fasoli ผวาด Castillo อนมชอเสยงในอารเจนตนา ไดยนฟองบรษท
สรางภาพยนตรชอ Voltage Picture และบรษทผจดจาหนายชอ Amplify Releasing ของผกากบ
ภาพยนตรซอ Terry Gilliam ในเขตเหนอของรฐ อลลนอยส เมอเดอนสงหาคม ค.ศ. 2014 โดยศลปน
กลมนไดอางวาสวนประกอบจากผลงานกราฟฟตของพวกเขาไดถกคดลอกโดยมไดรบอนญาต และไป
ปรากฏอยในภาพยนตรทกาลงจะออกฉายซอ The Zero Theorem อกทงสงทนอกเหนอไป จากการ
ละเมดสทธแลว ศลปนกลมนยงอางดวยวา จาเลยไดแยงชงความคมครองจากพระราชบญญตสทธภาพ
ศลปนของป 1990 ไปจากตน และแยงชงลขสทธจากศลปะชนดงกลาวนดวย และการทจาเลยไมคานง
ถงความคมครองจากพระราชบญญตสทธภาพศลปนของป 1990 ดงนนพวกเขาจงตอง การคาสงจาก
ศาล ใหขดขวางการแพรภาพยนตรทไดมการละเมดสทธของงานศลปะดงกลาวน ซงคดนยงอยระหวาง
การพจารณา และทางศาลเพงจะอนญาตใหทางจาเลยสามารถโอนคดนไปยงเขตกลางของรฐ
แคลฟอรเนยได
39
ภาพท 3.3: รปผลงานกราฟฟต และศลปนผสรางสรรค Franco Fasoli
ทมา: Widewalls. (n.d.). Retrieved from http://www.widewalls.ch/artist-of-the-week-jaz-
franco-fasoli/.
แตอยางไรกตามโจทกในคดนกยงไมสามารถพสจนไดวาการกระทาดงกลาวของจาเลยนน
กอใหเกดผลในแงลบและความเสยหายตองานศลปะกราฟฟตอยางไรและผลสรปไดมคาตดสนของวาให
ถอวาคาฟองของโจทกเปนอนตกไปดวยเหตผลวาคาฟองของโจทกนนเปนเพอการกระทาเพอทจะหยด
การฉายภาพยนตรเทานนมใชการเรยกรองเพอความเสยหายตอการนางานกราฟฟตของโจทกมาใช
3.3.4 กรณศกษาท 4 Hayuk v. Coach Services, Inc. et al. case number 1:14-
cv-06668,
ศลปนชอ Maya Hayuk ไดยนฟองบรษท Coach ในเขตใตของนวยอรค เมอเดอนสงหาคม
ค.ศ. 2014 จากการทาซา และเผยแพรงานศลปะกราฟฟตของเธอทมชอวา Chem Trails ในโฆษณา
ของ Coach โดยการทนางานนนมาตพมพโดยมลกษณะทสงเสรมการขายรปแบบกาถงโคชในดานหนา
ของภาพจตรกรรมภายใตภาพยงไดมการเชอมโยงไปถงการใหเขาชมและซอสนคาทเปนสอกลางในการ
โฆษณา รวมถงมการใชงานกราฟฟตมาทาเปนถงเพอสงเสรมการขายถอวาจาเลยไดใชประโยชนงาน
ศลปะกราฟฟตของโจทกเปนเหตใหโจทกไดรบความเดอดรอนเสยหายจงเรยกคาเสย หายทงหมด
หนงแสนหาหมนดอลลารและสทธในการเปนเของลขสทธในการทาซา เผยแพรโดยไมจาเปนจะตอง
ไดรบอนญาตจากจาเลยรวมทงใหหยดการใชงานดงกลาว
40
ภาพท 3.4: ผลงานกราฟฟตกรณขอพพาท และศลปน Maya Hayuk
ทมา: Artnet. (n.d.). Retrieved from https://news.artnet.com/people/maya-hayuk-sues-
starbucks-for-stealing-her-art-312059.
โดยผลสรปนนยงไมมการปรากฏถงคาตดสนไปถงงานกราฟฟตวาเปนงานอนมลขสทธหรอไม
สรป
ปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตตามกฎหมายไทยและกฎหมายตางประเทศพบวา
การคมครองงานกราฟฟตนน ประเทศสหรฐอเมรกา และออสเตรเลย ตลอดจนประเทศไทยลวน
บญญตกฎหมายใหสอดคลองกบอนสญญากรงเบอรนเปนหลก เนองจากบทบญญตการคมครอง
ลขสทธในงานออกแบบศลปกรรมตามอนสญญากรงเบอรนนน บญญตขนเพองานออกแบบศลปกรรม
อยางงานกราฟฟต เพราะถอเปนงานอนมลขสทธตามอนสญญากรงเบอรน กลาวคอ เปนงานอนม
ลขสทธตามรปแบบของการออกแบบทถอเปนงานศลปกรรมทางอตสาหกรรมชนดหนงหรอเปนงาน
อนมลขสทธในงานแผนกศลปะ อกทงยงเปนผลมาจากอนสญญากรงเบอรนจานวน 2 ฉบบดวยกน
กลาวคอ ฉบบป ค.ศ. 1907 และ ค.ศ. 1971 นอกจากนยงมกฎหมายลขสทธทบญญตเกยวกบงาน
อนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรคนน สาหรบสหรฐอเมรกาจะมพระราชบญญตงานอนมลขสทธ
พ.ศ. 2519 (Copyright Act 1976) และรางกฎหมายในเรองงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสราง
41
สรรคไมปรากฏชอผสรางสรรค แตสาหรบออสเตรเลยนน ยงไมพบวามบทบญญตไวเปนลายลกษณ
อกษรแตอยางใด เพยงแตใชการองจากกฎหมายลขสทธของออสเตรเลยมาบงคบใชในกรณทมขอ
พพาทเทานน ดงนนการจะไดรบการคมครองอยางไรเพอใหเหมาะสมมากทสดนน รายงานการศกษา
ฉบบนจะดาเนนการศกษาตอไปเกยวกบปญหาการคมครองลขสทธและแนวทางการแกไขปญหาใน
งานกราฟฟตในประเทศไทยในบทตอไป
บทท 4
วเคราะหปญหาและแนวทางคมครองลขสทธในงานกราฟฟต
ในบทนจะไดดาเนนการศกษาวเคราะหปญหาและแนวทางแกไขการใหคมครองลขสทธใน
งานกราฟฟตโดยปรากฏรายละเอยด ดงตอไปน
4.1 วเคราะหปญหาการละเมดลขสทธในงานกราฟฟตภายใตกฎหมายไทย
การใหความคมครองลขสทธในงานกราฟฟต เมอพจารณาจากพระราชบญญตลขสทธใน
ประเทศไทยพบวางานกราฟฟตจะไดรบความคมครองหากงานนนตองเปนงานทปรากฏตามมาตรา 4
พระราชบญญตลขสทธ กลาวคอ ตองเปนงานทเกดจากการแสดงออกซงความคดสามารถสอไปยง
ผอน มใชเปนเพยงแคความคดเทานน และอกประการทสาคญคอจะตองเปนงานชนดทกฎหมาย
รบรองรวมทงงานสรางสรรคนนจะตองไมเปนงานทขดตอกฎหมายตามมาตรา 6 พระราชบญญต
ลขสทธ พ.ศ. 2537 ดงนนหากงานกราฟฟตไดรเรมสรางสรรคครบตามเงอนไขดงกลาว งานกราฟฟต
ยอมไดรบความคมครองตามพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537
นอกจากนจะเหนไดวาในอนสญญากรงเบอรนไดบญญตถงการใหความคมครองในงานกราฟ
ฟตสาหรบการสรางงานประเภทศลปกรรม โดยไมวางานดงกลาวจะอยในขอบขายของงานรปแบบใด
กตาม
แตอยางไรกตาม ปญหาการเขาถงงานทไมปรากฏชอผสรางสรรคเพอนามาใชประโยชนและ
ปญหาการรเรมสรางสรรคผลงานกราฟฟตบนการละเมดทรพยสนของบคคลอน หรอทรพยสน
สาธารณะ ยงมปรากฏวาไดมการบญญตไวถงกรณดงกลาวตองานกราฟฟต ดงนน จากการศกษาวจย
ผวจยไดทาการวเคราะหสาหรบปญหาความคมครองการละเมดลขสทธในงานกราฟฟตน ดงปรากฏ
รายละเอยดดงตอไปน
4.1.1 วเคราะหปญหาความคมครองลขสทธงานกราฟฟตทมการสรางงานโดยชอบดวย
กฎหมาย
จากการศกษาพบวาในกรณทมการสรางงานกราฟฟตโดยทผสรางงานนนไดกระทาลงบนพนท
อนชอบดวยกฎหมาย คอ พนท ๆ ผสรางสรรคเปนเจาของเอง หรอพนทๆมผอนญาตใหผสรางสรรคเขา
ไปสรางงานกราฟฟตได และหากงานนนไดมการแสดงออกซงความคดกลาวคอ มการคดแลวแสดงออก
บนกาแพงซงถอเปนงานประเภทศลปกรรมตามมาตรา 4 พระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 อนม
ลกษณะเปนงานจตรกรรมทไดพนใหเกดรปทรง อกทงยงประกอบไปดวยการใชเสน แสง ส ลงบน
กาแพง ดงนนจงถอเปนงานทไดรบความคมครองภายใตกฎหมายลขสทธในประเทศไทยภายใต
43
พระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 จะใหความปกปองและคมครองการกระทาละเมดลขสทธในงาน
กราฟฟตทไดสรางสรรคขนโดยชอบดวยกฎหมาย
4.1.2 วเคราะหปญหาความคมครองลขสทธงานกราฟฟตทไมปรากฏชอผสรางสรรค
สาหรบกฎหมายลขสทธในเรองของการใหความคมครองลขสทธในงานกราฟฟต งานอนเปน
สวนใหญของกราฟฟตไดถกสรางสรางสรรคไวบนกาแพงซงอาจจะเปนกาแพงพนทสาธารณะ หรอ
พนทสวนบคคล จงทาใหผสรางสรรคหลกเลยงทจะแสดงตววาเปนผสรางสรรคผลงานขนมาเพราะ
เนองจากกลวความผดจากการทละเมดทรพยสนจากการสรางสรรค จงทาใหงานกราฟฟตบางสวนเปน
งานทไมปรากฏชอผสรางสรรคจากการศกษากฎหมายลขสทธในประเทศไทยภายใตพระราชบญญต
ลขสทธ พ.ศ. 2537 พบวาในประเทศไทยยงมไดมการบญญตไวถงการเขาถงงานกราฟฟตอนมลขสทธ
ทไมปรากฏชอผสรางสรรคเพอทจะไปใชในการแสวงหาผลประโยชนในเชงพาณชย มเพยงบทบญญตใน
หมวดท 3 เรองของการใชลขสทธในพฤตการณพเศษในมาตรท 54 ของพระราชบญญตดงกลาวยงระบ
ถงกรณการใชผลงานในกรณพเศษวาในยอหนาแรกวา “ผมสญชาตไทยซงประสงคจะขออนญาตใช
ลขสทธในงานทมการเผยแพรตอสาธารณชนในรปของสงพมพหรออยางอนทคลายคลงกนตาม
พระราชบญญตน เพอประโยชนในการเรยนการสอน หรอคนควา ทมไดมวตถประสงคเพอหากาไรอาจ
ยนคาขอตออธบด โดยแสดงหลกฐานวาผขอไดขออนญาตใชลขสทธในการจดทาคาแปลเปนภาษาไทย
หรอทาซาสาเนางานทไดเคยจดพมพงานแปลเปนภาษาไทยดงกลาวจากเจาของลขสทธ แตไดรบการ
ปฏเสธหรอเมอไดใชเวลาอนสมควรแลวแตตกลงกนไมได ถาปรากฏวาในขณะทยนคาขอดงกลาว
(1) เจาของลขสทธมไดจดทาหรออนญาตใหผใดจดทาคาแปลเปนภาษาไทยของงานดงกลาว
ออกทาการโฆษณาภายใน 3 ปหลงจากทไดมการโฆษณางานเปนครงแรก หรอ
(2) เจาของลขสทธไดจดพมพคาแปลงานของตนเปนภาษาไทยออกทาการโฆษณา ซงเมอพน
กาหนด 3 ปหลงจากทไดจดพมพคาแปลงานดงกลาวครงสดทายไมมการจดพมพคาแปลงานนนอก
และไมมสาเนาคาแปลงานดงกลาวในทองตลาด”
โดยเงอนไขหนงของของการยนขอใชผลงานในกรณพเศษคอเมอคารองขอใชผลงานทยนตอ
เจาของงานถกปฏเสธ หรอทาการตกลงกนไมได อาจเพราะเจาของผลงานไมตอบรบตอคารอง ปฏเสธ
คารองนน หรอเรยกคาตอบแทนทมากเกนไปตอผขอใชงาน ทวาไมนบรวมกรณทไมสามารถระบตว
เจาของผลงานนน ๆ
แตอยางไรกตามการแกปญหานกใชไดในกรณทเปนงานทมการตพมพหรออยในรปแบบ
อนาลอกทมการเผยแพรแลวเทานนยงมไดมการบญญตถงงานอนมลขสทธประเภทศลปกรรม นอกจาก
นนยงจากดเฉพาะงานอนมลขสทธทใชเฉพาะจดประสงคทไมใชเพอการพาณชย ดงนนระเบยบดงกลาว
จงไมอาจนาใชไดกบกรณงานทวไป และไมเคยมการบงคบใชในภาคปฏบตจรง ๆ มากอน
44
นอกจากน กรณในทางปฏบตของการตามหางานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรคใน
สานกงานลขสทธกรมทรพยสนทางปญญาในประเทศไทยไดมระเบยบในการตามหาเจาลขสทธทไม
ปรากฏชอแตเปนระเบยบในกรณจากดเฉพาะของงานลขสทธเพลงเทานนไมปรากฏวาคลอบคลมถง
ในงานศลปกรรม
4.1.3 วเคราะหปญหาเรองการทาซา ดดแปลงและประยกตงานกราฟฟต
จากการศกษาพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 ถงปญหาเรองการทาซา ดดแปลงและ
ประยกตทเกยวของกบงานกราฟฟต และพจารณาขอพพาทไดทาการศกษา ผศกษาเหนวาการทผอน
นางานกราฟฟตไปใชคดลอก ดดแปลง เลยนแบบ ประยกต ทงหมดในสวนอนเปนสาระสาคญ หรอ
นาไปใชโดยเพอแสวงหาประโยชนในเชงพาณชยโดยเจตนา แตมไดมการขออนญาตใชสทธตอผทเปน
เจาของจงถอวาเปนการละเมดลขสทธในงานกราฟฟต ตามมาตรา 27 พระราชบญญตลขสทธ พ.ศ.
2537 และไมเขาขอยกเวนในมาตรา 32 ซงบญญตขอยกเวนไวถงกรณในการนางานกราฟฟตไปใช
ประโยชนโดยมไดแสวงหาผลกาไร อกทงการกระทาดงกลาวยงถอไดวามเหตอนควรรวานางานอนม
ลขสทธของผอนมาใชประโยชนโดยมไดรบอนญาตอกดวย
นอกจากนในการทมงานกราฟฟตปรากฏอยในภาพยนตรนนผศกษาพบวา ในพระราชบญญต
ลขสทธไดมการบญญตขอยกเวน ในงานศลปกรรมกราฟฟตกรณเปนการแพรภาพอนมงานกราฟฟต
ประกอบอยในภาพยนตรนน มใหถอวาเปนการละเมดลขสทธในงานศลปกรรมกราฟฟตนน ตาม
มาตรา 39 พระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537
ดงนน การใหความคมครองลขสทธในงานกราฟฟตสาหรบประเทศไทยใหความคมครองงาน
ในกรณทผอนนางานกราฟฟตไปใชโดยมไดเปนการแสวงหาผลประโยชนในการพาณชย และกระทบ
กระเทอนสทธของผสรางสรรคทเปนเจาของลขสทธเทานน ซงหากปรากฏการนางานกราฟฟตไปใช
เพอประโยชนอนนอกเหนอจากขอยกเวนการละเมดลสทธในบทบญญตขางตนน กจะถอวาเปนละเมด
ลขสทธในงานกราฟฟตเพราะงานนนไดรบการปกปองคมครองในฐานะงานอนมลขสทธประเภท
ศลปกรรมตามพระราชบญญตลขสทธในประเทศไทย
4.1.4 วเคราะหปญหาเรองงานกราฟฟตทปรากฏในทสาธารณะและพนทสวนบคคล
จากการศกษาปญหาเรองงานกราฟฟตทปรากฏในทสาธารณะ และพนทสวนบคคลนนพบวา
สวนใหญของงานกราฟฟตมความแตกตางกบงานรเรมสรางสรรคผลงานศลปะทวไป คอมการสราง
สรรคบนกาแพงซงในทนมใชกาแพงทผสรางสรรคมสทธทจะกระทาได เพราะไมมกรรมสทธในพนท ๆ
สรางสรรคงานจงเกดปญหาการละเมดทรพยสนสาธารณะ หรอทรพยสนสวนบคคลเมอพจารณาถง
บทบญญตของกฎหมายและเหตผลในการใหความคมครองกฎหมายลขสทธ ผวจยมความเหนวาใน
กรณการรเรมสรางสรรคผลงานบนการกระทาทเปนการละเมดทรพยสนของผอนนน ควรทจะเปนงาน
45
ทไดรบการปกปองคมครองการละเมดลขสทธเฉกเชนเดยวกนกบงานทถกสรางขนโดยปกต เพราะ
กฎหมายลขสทธมเจตนารมณเพอทจะคมครองการสรางสรรคทเกดจากการแสดงออกของมนษย
และงานศลปะกราฟฟตกถอเปนงานทแสดงออกซงความคดสรางสรรค รวมทงอยในประเภทของงาน
ศลปกรรมทกฎหมายรบรอง ปกปองคมครองการละเมดลขสทธ ตามมาตรา 4 พระราชบญญตลขสทธ
พ.ศ. 2537 ดงนนในกรณทมการสรางสรรคผลงานทปรากฏบนกาแพงสาธารณะ หรอกาแพงพนท
สวนบคล จงควรไดรบความคมครองในกรณทบคคลอนไดนางานนนไปทาซา ดดแปลง และเผยแพร
ตอสาธารณชนเพอแสวงหาประโยชนในเชงพาณชย โดยควรทจะแยกระหวางความสมพนธในงาน
กราฟฟตกบกฎหมายลขสทธกบความสมพนธระหวางงานกราฟฟตกบการละเมดทรพยสนตาม
กฎหมายอน กลาวคอ ผสรางสรรคงานกราฟฟตจะเปนผทมสทธแตเพยงผเดยวในการทจะอนญาตให
ใชสทธ และมสทธในการทาซา ดดแปลง ตองานทตนไดสรางสรรคขน ตามพระราชบญญตลขสทธ
พ.ศ. 2537 มาตรา 15
นอกจากนความสมพนธระหวางเจาของทรพยสนกบเจางานอนมลขสทธในกราฟฟตนนในตว
งานกราฟฟตนนทางกายภาพเปนงานทสรางสรรคบนพนทๆไมสามารถเคลอนทยายผลงานไดเฉกเชน
งานศลปะทวไปเพราะเนอง เปนการทมการสรางสรรคตดกบตวอสงหารมทรพย ดงนนผวจยมความ
เหนวา ผทครอบครองอสงหารมทรพยทผสรางสรรคไดสรางงานกราฟฟตจะถอเปนผทมสทธเพยง
ครอบครองผลงานกราฟฟตชนนนเทานน แตหาไดมสทธใด ๆ ในกฎหมายลขสทธ ในทางกลบกน
ศลปนผสรางงานกราฟฟตยงคงเปนเจาของลขสทธในงานกราฟฟตทจะสามารถ ทาซา ดดแปลง
งานอนทตนไดรเรมสรางสรรคขน
4.2 วเคราะหเปรยบเทยบขอเทจจรงและขอกฎหมายลขสทธกฎหมายลขสทธในงานกราฟฟตกบ
กฎหมายระหวางประเทศสหรฐอเมรกาและออสเตรเลย
4.2.1 ประเทศสหรฐอเมรกา
การใหความคมครองลขสทธทเกยวกบงานกราฟฟตภายใต (Copyright Act 1976)
สหรฐอเมรกา ซงจะใหความคมครองแกงานกราฟฟตตนฉบบทไดแสดงออกมานนตองเปนงานท
สมบรณทสามารถเหนเปนรปรางได และจะตองเปนงานทอยในขอบขายของกฎหมายรบรองการ
ปองกนการละเมดลขสทธ อกทงตองเปนไปตามหลกสากล โดยมลกษณะการใหความคมครองดงน
(1) ตองเปนงานกกราฟฟตทเกดจากการรเรมสรางสรรคจากผสรางสรรคเอง โดยจะตองเปน
งานทเกดขนใหมโดยปราศจากการคดลอกงานผอน และจะตองมความคดสรางสรรคเพยงพอ
(2) จะตองเปนงานกราฟฟตอนมลกษณะทสามารถปรากฏเหนเปนรปราง กระทาลงบนวตถ
หรอสงของใด ๆ ซงเปนหลกในการใหความคมครองถงการแสดงซงความคด
46
(3) การแสดงอออกไมคลมถงความคด กรรมวธ ระบบการทางาน แนวคด หลกการหรอ
การคนพบกฎหมายลขสทธสหรฐอเมรกาภายใตพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2519 (Copyright Act
1976) ไดบญญตไวถงลกษณะของงานกราฟฟตทไดรบความคมครอง ในมาตรา 10 ไดแก
งานภาพวาดภาพเขยน
หากพจารณาจากขอเทจจรงทผวจยไดทาการศกษา จะเหนไดวากฎหมายลขสทธในประเทศ
สหรฐอเมรกานนไดบญญตใหความคมครองลขสทธในงานกราฟฟตอยในลกษณะภาพวาดหากงานนน
ปรากฏเปนรปราง ทไดรเรมสรางสรรคโดยศลปนซงแสดงออกจากความคดสรางสรรค โดยปราศจาก
การเลยนแบบงานของบคคลอนโดยไมวางานนนจะไดปรากฏชอหรอไมปรากฏชอผสรางสรรคหรอไม
ดงนนศลปะกราฟฟตจงถอเปนงานทไดรบความคมครอง และปกปองการกราอนเปนละเมดลขสทธ
ตามกฎหมายสหรฐอเมรกา
4.2.2 ประเทศออสเตรเลย
การใหความคมครองลขสทธในงานกราฟฟตในประเทศออสเตรเลยอยภายใต (Copyright
Act 1968) มลกษณะการใหความคมครอง ดงน
(1) งานกราฟฟตจะตองเปนทปรากฏรปรางทสามารถจะนามาทาซาได
(2) จะตองเปนงานทไดรเรมสรางสรรคโดยผสรางสรรคเองโดยปราศจากการคดลอกงานผอน
(3) งานกราฟฟตทไดสรางสรรคจะตองถกสรางสรรคขนโดยการใชทกษะ การพจารณา
แรงงานของผสรางสรรคเอง
กฎหมายลขสทธในประเทศออสเตรเลยไดกาหนดถงลกษณะของงานกราฟฟตทไดรบความ
คมครองลขสทธมดงตอไปน
งานศลปกรรม อาทเชน ภาพวาด ภาพจตรกรรม ภาพเขยน ภาพการตน ประตมากรรม
งานฝมอ ภาพวาด จะเหนไดวากฎหมายลขสทธในประเทศออสเตรเลย เมอพจารณาจากลกษณะการ
ใหความคมครองถอไดวางานกราฟฟตเปนงานศลปกรรมทไดรบความคมครองปกปองการกระทา
ละเมดตามกฎหมายลขสทธในประเทศออสเตรเลยหากเปนงานทไดปรากฏเปนรปราง รเรมสราง
สรรคโดยการใชทกษะ และแรงงานผสรางสรรค
4.3 แนวทางในการแกไขปญหาการละเมดลขสทธงานกราฟฟต
1) แนวทางการคมครองผลงานกราฟฟตบนทรพยสนสาธารณะและทรพยสนสวนบคคล
แนวทางการคมครองผลงานกราฟฟตบนทรพยสนสาธารณะและทรพยสนสวนบคคล
ตามปกตแลวนน หากพจารณาความเปนศลปะของงานกราฟฟต จะพบวาแสดงอยบนสอทสามารถ
สมผสได โดยการวาดลงไปบนกาแพงทงบนทรพยสนสาธารณะและทรพยสนสวนบคคล โดยกฎหมาย
ลขสทธแยกแยะระหวางานศลปะ และการสนบสนนทางกายภาพทเปนสวนประกอบ โดยใหความ
47
คมครองแตเพยงเฉพาะตวงานศลปะเทานน อกทงงานกราฟฟตสวนใหญเปนสงทไมมนคงถาวร
เพราะมกจะถกวาดทบหรอเจอจางไปโดยสภาพอากาศ และการขาดการบารงรกษา ดงนนถางาน
กราฟฟตเปนงานตนฉบบดงเดมของผสรางสรรคผลงาน และถกแสดงไวบนสอทสมผสได กควรไดรบ
การคมครองดานลขสทธ โดยสามารถแยกประเดนการคมครองไดเปน 2 ประเดนดวยกน ไดแก บน
ทรพยสนสาธารณะและทรพยสนสวนบคคล ดงน
1.1) การคมครองผลงานกราฟฟตบนทรพยสนสาธารณะ
แมวากฎหมายภาครฐ และภาคทองถนมกจะลงโทษการวาดภาพกราฟฟต และการ
กระทาทเกยวของ เชนการมไวซงอปกรณทใชในการวาด และการขาย และจาหนายอปกรณวาดปลาย
กวาง และสพนใหกบผเยาว เพราะการสรางสรรคผลงานกราฟฟตสามารถสามารถละเมดกฎหมายได
แมวาจะไมไดทาความเสยหายใหแกผเปนเจาของทรพยสน แตอยางไรกตาม ยงมความคดเหนเกยวกบ
ประเดนการคมครองผลงานกราฟฟตบนทรพยสนสาธารณะในมมมองทแตกตางกนออกไป โดยเฉพาะ
ตามหลกสากลแลว งานกราฟฟตทเกยวกบการเมองและทมความหมายเชงสญลกษณอน ๆ สามารถอย
ภายใตการคมครองภายใตรฐธรรมนญ วาดวยสทธการแสดงออกทางการสอสาร เมออยบนทรพยสน
สาธารณะ จงเปนทถกเถยงกนอกวา กราฟฟตไมควรเปนสงทผดกฎหมาย เพราะไดรบความคมครอง
ภายใตรฐธรรมนญวาดวยสทธการแสดงออกทางการสอสารรปแบบหนงดงนน ผวจยมความคดเหนวา
การคมครองผลงานกราฟฟตบนทรพยสนสาธารณะนน กรณปรากฏชอผสรางสรรคควรไดรบความ
คมครองดานลขสทธ
นอกจากน ผวจยยงมความคดเหนวา เหตผลหลกทศลปะผดกฎหมายอยางเชนงาน
กราฟฟตควรจะไดรบความคมครองภายใตระบบลขสทธบนพนฐานของแรงกระตน เพราะการคมครอง
กราฟฟตบนทรพยสนสาธารณะนน มใชการสนบสนนการกระทาทผดกฎหมายแตอยางใด แตเปนเพยง
การสนบสนนการแสดงออกอยางสรางสรรค โดยปราศจากการสบสวนสอบสวนความถกตองทาง
กฎหมายของการแสดงออกนน ๆ ดงนนความสามารถในการบงคบใชของลขสทธและความสามารถใน
การไดรบความคมครองทางดานลขสทธของงานกราฟฟต จงสมควรเปนของผสรางสรรคทปรากฏชอ
ตามเจตนารมณของกฎหมายลขสทธ อกทงควรมสทธในการแสดงงานกราฟฟตในทรพยสนสาธารณะ
เปนกรณพเศษ แมวาทางศลปนไมสามารถเรยกรองสทธขอครอบครองใด ๆ กบงานศลปะทสมผสได
ของตนบนทรพยสนสาธารณะ แตจากงานกราฟฟตทเกยวกบการเมองและทมความหมายเชงสญลกษณ
อน ๆ สามารถอยภายใตการคมครองภายใตรฐธรรมนญ วาดวยสทธการแสดงออกทางการสอสาร
ผวจยจงมความคดเหนวา เจาของผลงานสรางสรรคยอมมสทธในผลงานสรางสรรคของตนในการทาซา
คดลอก จาหนาย แจกจาย ฯลฯ กบผลงานกราฟฟตได โดยการแสวงหาผลประโยชนจากการใชสทธบน
งานกราฟฟตทปรากฏอยบนทรพยสนสาธารณะ สมควรมการกาหนดใหมการเสยภาษใหกบหนวยงานท
มหนาทดแลทรพยสนสาธารณะนน เพอนาภาษทไดเปนคาใชจายตอการพฒนาสวนอน ๆ ตอไป
48
1.2) การคมครองผลงานกราฟฟตบนทรพยสนสวนบคคล
แมวากราฟฟตสวนใหญจะถกสรางสรรคขนมาโดยไมไดรบอนญาตจากผเปนเจาของ
พนท ซงถอวาเปนการละเมดทรพยสนของผทครอบครองทรพยสน แตอยางไรกตามในการทศลปนได
สรางสรรคงานกราฟฟตขนดวยความวรยะอตสาหะกควรทจะไดรบความคมครองตามกฎหมายลขสทธ
ในสวนของเจาของทรพยสนสวนบคคลนนผวจยยงมความเหนวา ไมสามารถอางสทธทางลขสทธได
เพราะมไดมสวนชวยในการวาดงานศลปะ เพราะการเปนผครอบครองงานศลปะ มไดใหสทธทาง
ลขสทธแตอยางใด แตทงนในเมอศลปนไดละเมดสทธของผเปนเจาของทรพยสนสวนบคคลของผอน
ดวยการวาดภาพลงบนทรพยสนนน ๆ โดยมไดรบอนญาต ดงนนศลปนกไมสามารถอางสทธครอบครอง
ผลงานในงานศลปะทถกทาขนโดยมไดรบอนญาตได
ดงนน ผวจยมความคดเหนวาการคมครองผลงานกราฟฟตบนทรพยสนสวนบคคล
นน เจาของทรพยสนสวนบคคลยอมเปนผครอบครองงานศลปะกราฟฟต โดยไมมสทธในทางลขสทธ
อนทจะทาซา ดดแปลง อนเปนสทธของผสรางสรรคงาน เนองจากเจาของทรพยไมใชผมสวนชวยใน
การสรางสรรคผลงานกราฟฟตขนมา สวนในประเดนของการทผสรางสรรคผลงานนนมลขสทธในงาน
กราฟฟตทตนสรางสรรคขน ยอมไดรบความคมครองตามกฎหมายลขสทธ เพราะควรทจะมการให
ความคมครองกบกราฟฟตทสรางสรรคขนมาแมจะผดกฎหมาย เพราะการกระทาทผด เชน การวาด
ภาพลงบนทรพยสนสวนบคคลของผอนโดยมไดรบอนญาตนนมใชประเดนทจะไมสามารถไดรบสทธ
ในการคมครองลขสทธ เนองเพราะลขสทธควรมความเปนกลางกบงานศลปะทถกทาขนโดยวธทผด
กฎหมาย เพราะโดยแทจรงแลวกฎหมายลขสทธมไดกาหนดกระทบเชงลบสาหรบการกระทาทผด
กฎหมายแตอยางใด
สรปไดวาแนวทางการคมครองผลงานกราฟฟตบนทรพยสนสาธารณะและทรพยสนสวน
บคคลนน ควรใหความคมครองทางลขสทธ ควรจะถกปฏเสธหากงานกราฟฟตนน ๆ มการละเมด
กฎหมายลขสทธ แตกฎหมายลขสทธจะไมขยายความคมครองใหกบงานกราฟฟตหรอชนสวนของงาน
กราฟฟตทถกสรางขนโดยมการละเมดสทธพเศษของงานประเภทเดยวกนทไดรบการคมครองจาก
กฎหมายลขสทธ ถงแมวาลขสทธของศลปนผสรางสรรคงานกราฟฟตจะครอบคลมไปถงดานทไมม
ตวตนของงานศลปะเทานน ในขณะทสทธทางกายภาพในการครอบครองงานกราฟฟตยงคงอยกบ
เจาของทรพยสนสวนบคคลทปรากฏงานกราฟฟต โดยผลทตามมากคอ ทางเจาของทรพยสนสวน
บคคลทมภาพกราฟฟตปรากฏอยนน สามารถขายงานศลปะตนฉบบใหเปนสวนหนงของสงปลกสราง
ทปรากฏผลงานงานศลปะนน ๆ หรอขายแยกออกเปนชนอน ๆ ได โดยเฉพาะทรพยสนสาธารณะท
อยภายใตกากบและการดแลของหนวยงานราชการ สมควรมการประนประนอมตอผสรางสรรค
ผลงานกราฟฟต เพราะศลปะขางถนนอยางกราฟฟตน ปจจบนถอเปนสนทรยะของศลปะสาหรบ
สาธารณชนทวไป โดยสามารถพจารณาไดจากการทศลปะกราฟฟตหลายชนจากศลปนชอดงไดถก
49
ขายเปนจานวนเงนหลายแสนดอลลารในตลาดศลปะ แมวาจะเปนไปภายใตขอขดแยงหลายขอทระบ
ถงปญหาตาง ๆ อาทเชน สทธตาง ๆ ทศลปนกราฟฟตมในงานศลปะของพวกเขา การคดลอกและ
ละเมดลขสทธกราฟฟตโดยมไดรบอนญาต ทยงไมมคาตดสนจากศาลเพอเปนบรรทดฐานแตอยางใด
แตจากการแสดงออกของศลปนขางถนนทมการแสดงออกเพมมากขนเรอย ๆ จงเปนบทบาททสาคญ
ในการกาหนดสถานการณใหคมครองทางกฎหมายของงานศลปะกราฟฟตไดในอนาคต อกทงการ
แสดงออกเหลานยงอยภายใตการคมครองภายใตรฐธรรมนญ วาดวยสทธการแสดงออกทางการ
สอสาร และการใหความคมครองอาจทาใหกลมศลปนนนหาทใชวาดภาพทถกกฎหมายกนมากขน
เพราะการยอมรบผลทางกฎหมายของศลปะในรปแบบนยงสงเสรมศลปนกราฟฟต ทไมไดรบการ
ยอมรบทางสงคม ใหยอมรบความเปนไปไดของการสรางสรรคทางศลปะของพวกเขาดวยวธทถก
กฎหมาย และชวยใหพวกเขามองวากฎหมายเปนพนธมตร แทนทจะเปนศตร
บทท 5
สรป และขอเสนอแนะ
การศกษา เรอง ปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตและแนวทางการแกไขปญหาใน
งานกราฟฟตในประเทศไทยครงน รายงานการศกษาฉบบนไดดาเนนการสรป และขอเสนอแนะ
ดงปรากฏรายละเอยดตอไปน
5.1 บทสรป
จากการศกษาพบวาปญหางานกราฟฟตทไมปรากฏชอผสรางสรรคและ งานกราฟฟตทรเรม
สรางสรรคลงบนการละเมดทรพยสนของบคคลอนมจานวนมากขนและสงผลกระทบตอบคคลากรใน
หลายภาคอตสาหกรรม โดยเฉพาะในสวนของเวบไซตทเผยแพรงานกราฟฟตในรปแบบดจตอลผาน
ระบบเครอขายอนเตอรเนต ตลอดจนหองสมดดจตอลทมการรวบรวมผลงานดานศลปกรรมเพอเปน
การรกษาผลงานศลปกรรมนน ๆ และเผยแพรในลกษณะของการใหการศกษา และจากกรณดงกลาว
ไดกลายมาเปนปญหาและอปสรรคสาคญในการสรางเศรษฐกจเชงสรางสรรคตามเจตนารมณของ
กฎหมายลขสทธ เนองจากปญหาดงกลาวขดขวางการกระบวนการในการอนลกษณวฒนธรรมการ
พฒนาการศกษา และการขบเคลอนทางเศรษฐกจ อกทงยงสงผลเสยหายแกสงคมโดยภาพรวมอก
ประการหนงดวย ดงนนการแกปญหาดงกลาว โดยเรมจากหนทางแกไขปญหาทไมใชในแงมมของ
กฎหมายแลว ผศกษามความคดเหนวา ควรมการรเรมการรณรงคใหความรกบผสรางงานสรางสรรค
ตาง ๆ ในเรองของการแจงลขสทธและการปองกนไมใหงานของผสรางสรรคตองตกอยในสภาวะงาน
อนมลขสทธทไมปรากฏชอเจาผลงานสรางสรรคได รวมถงกระตนใหเขารวมระบบการบนทกลขสทธ
งานทมอยกบสานกงานลขสทธ แตหนทางแกไขปญหาดงกลาวขางตน กยงไมใชวธการทสามารถแกไข
ไดตรงจดเทาไหรนก เนองจากมความแตกตางกบวธทางกฎหมายทมประสทธภาพมากกวา เพราะฉะนน
ถงแมวาจะมกฎหมายหลายตวทเกยวของกบปญหาดงกลาว แตกเปนเพยงกฎหมายทไมไดจากดไวอยาง
ชดเจน อกทงจากการศกษา ยงไมพบวา มกฎหมายใดภายในประเทศไทยทมงเนนในการแกปญหาน
อยางชดเจน และจากการศกษาคนควากรณกฎหมายลขสทธของสหรฐอเมรกาและออสเตรย พบวา
ระบบทเหมาะสม คอ การใชระบบมาตรการบงคบใชสทธภายใตกฎหมายลขสทธของออสเตรเลย โดย
ประเทศไทย ควรประยกตและปรบใชกฎหมายลขสทธของออสเตรเลยมาประยกตใชภายในประเทศ
ไทย โดยรายละเอยดนนอาจปรบปรงใหเหมาะสมกบสภาพการณของประเทศไทย เพราะแมวาใน
ประเทศไทยจะยงไมมวธทางกฎหมายทรบมอกบปญหานอยางชดเจน ตลอดจนการทยงไมมขอพพาท
เกยวการตดตามหรอระบเจาของลขสทธงานกราฟฟตอนเปนงานทมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรค
ผลงานกตาม แตจะเปนการปองกนปญหาทดไดหากประเทศไทยจะมการบญญตกฎหมายลขสทธท
51
เตรยมความพรอมรบมอกบปญหาการละเมดลขสทธในงานกราฟฟตทถอเปนงานศลปกรรมรปแบบหนง
โดยผวจยทาการวเคราะหและเสนอแนวทางการแกไขปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตโดย
แบงออกเปน 2 ประเดนดงน
ประการทหนง จากการศกษาวจยถงงานกราฟฟตไมวาจะเปนกรณงานทปรากฏชอผ
สรางสรรคหรองานทไมปรากฏชอผสรางสรรคกตาม สาหรบในประเทศไทยถอเปนงานสรางสรรคอน
ไดรบความคมครองภายใตพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 ตามาตรา 4 โดยถอเปนงานศลปกรรม
ประเภทจตรกรรมทไดสรางสรรคผลงานลงบนกาแพงโดยใชเสน แสง ส ดงนนหากมผใดนางานกราฟ
ฟตไปใชแสวงหาประโยชนในเชงพาณชยโดยมไดรบอนญาตจากผสรางสรรคซงเปนเจาของลขสทธก
จะถอวาเปนการละเมดลขสทธ ตามมาตรา 27 แหงพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 เวนแตบคคล
อนนาไปใชตามขอยกเวนในมาตรา 32 แหงพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537
ประการทสองจากการศกษาผวจยมความเหนวางานกราฟฟตทกระทาลงบนทรพยสน
สาธารณะและทรพยสนสวนบคคลควรไดรบความคมครองตามกฎหมายลขสทธภายใตพระราชบญญต
ลขสทธ พ.ศ. 2537 เพราะถงแมวาการสรางสรรคงานในทงสองกรณนนผสรางสรรคมความคาบเกยว
ทเปนการกระทาทภายใตประมวลกฎหมายอนเขามาดวยกตามแตผสรางสรรคกไดแสดงใหเหนถง
ศลปะสมยใหมทปรากฏบนทรพยสนสาธารณะและทรพยสนสวนบคคลนนสามารถนามาประยกตใช
ในการตลาดรวมถงเปนงานศลปะทมประโยชนในทางอตสาหกรรมและมแนวโนมทจะเปนทนยมอยาง
มากในอนาคตดงทจะเหนในกรณศกษา อกทงในตวงานของกราฟฟตเองนนสวนใหญมกเปนงานทไม
มนคง เพราะเปนงานทสรางสรรคลงบนกาแพงทาใหเจอจางไปโดยสภาพและขาดการบารงรกษา
ดงนน จงควรทจะคมครองงานกราฟฟตในฉบบดงเดมใหเปนสทธของผสรางสรรคทสามารถ ทาซา
ดดแปลง เผยแพร ในตวงานดงกลาวไดแตผสรางสรรคนนไมมสทธครอบครองงานกราฟฟตทตนเอง
สรางสรรคขนโดยกายภาพเนองจากปรากฏอยบนทรพยสนของบคคลอน โดยควรทจะแยกความเปน
งานสรางสรรคศลปะกราฟฟตออกจากการกระทาทผดตามประมวลกฎหมายอน เวนแตวาในการ
สรางสรรคผลงานนนถกสรางสรรคขนมาโดยมการละเมดของสทธบางประเภทเดยวกนจากการ
คมครองกฎหมายลขสทธ
5.2 ขอเสนอแนะ
จากการศกษาคนควาปญหาการคมครองลขสทธในงานกราฟฟตและแนวทางการแกไขปญหา
ในงานกราฟฟตในประเทศไทยครงน รายงานการศกษาฉบบนมขอเสนอแนะดงน
52
5.2.1 จดตงหนวยงานจดเกบขอมลเพอการดแลงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผ
สรางสรรคผลงานโดยเฉพาะ
โดยประยกตใชหลกเกณฑมาจากออสเตรเลย เพอใหงายตอการดาเนนการจดตง อกทงขนตอน
การสบคน ควรมการกาหนดไวเปนการเฉพาะอกทางหนงดวย อกทงในดานของแนวทางดงกลาวอาจ
กาหนดคราว ๆ ไดแก 1) สบคนจากระบบการเกบขอมลของสานกงานลขสทธ 2) สบคนจาการบนทก
ของหนวยงานเกบขอมลทนาเชอถอทงในประเทศและตางประเทศ 3) สบคนจากบนทกของหอสมด
แหงชาตของระบบการจดเกบทางกฎหมายของสงพมพ 4) สบคนและตดตอกบสานกพมพ หอสมด
มหาวทยาลย พพธภณฑ และสถาบนการศกษาอน ๆ 5) ใชเครองมอและเทคโนโลยทเหมาะสมรวมถง
หองสมดดจตอล และคลงขอมลออนไลนทเขาถงไดโดยทวไปผานเครอขายอนเทอรเนต และ 6) การ
ดาเนนการทสมเหตสมผลอน ๆ ภายใตขอเทจจรงในขนตอนของการสบคน สาหรบสานกงานหนวยงาน
จดเกบขอมลเพอการดแลงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรคผลงานโดยเฉพาะน ควรเนนยาใน
แนวทางทจะเผยแพรนวา การสบคนตองไมระบเพยงวาขอมลดงกลาวไมสามารถสบคนไดหรอไมไดรบ
การตอบรบจากเจาของลขสทธแตเพยงเทานน แตควรมหลกฐานทเหมาะสม สอดคลองกบสภาพการณ
ของการสบคนทมประสทธภาพอกดวย เพราะการจดตงหนวยงานในรปแบบองคกรจดเกบเพอดแลงาน
อนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรคโดยเฉพาะน จะเปนการอานวยความสะดวกใหกบผตองการใช
งาน หากมความตองการใชงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรค โดยตองแสดงหลกฐานใหชดเจน
วา ไดทาการคนหาผสรางสรรคอยางสดความสามารถแลว และเจรจาคาใชสทธกบองคกรจดเกบคาใช
ลขสทธดงกลาวไดเปรยบเสมอนกบการเจรจากบเจาของลขสทธโดยตรง
5.2.2 แกไขพระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 ในเรองของการเขาถงงานอนมลขสทธทไม
ปรากฏชอผสรางสรรค โดยการการบงคบใชสทธ
การแกไขดงกลาว จะเปนการแกไขในสวนของการใชสทธในพฤตการณพเศษ ซงรายงาน
การศกษาฉบบนมความคดเหนวาการนาระบบหรอขอกาหนดทางกฎหมายเพอรบมอกบปญหาผลงาน
อนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรคผลงานน จาเปนทจะตองไดรบการพจารณา เนองจากแกไข
พระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 ในเรองของการเขาถงงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรค
โดยการการบงคบใชสทธนน จะเปนกลไกทจะสามารถอนญาตใหมการใชงานผลงานอนมลขสทธ
แตไมปรากฏชอผสรางสรรคผลงานนน ๆ ได ดงนน ผศกษามความคดเหนวา สมควรการแกไขใน
พระราชบญญตลขสทธ พ.ศ. 2537 ในมาตรา 54 เพอใหสามารถเขาถงงานอนมลขสทธไดทกประเภท
ใหรวมถงงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรค และใหกาหนดระยะเวลามากกวา 3 ปขนไป
53
บรรณานกรม
กรมทรพยสนทางปญญา กระทรวงพาณชย. (2558). กฎหมายทรพยสนทางปญญาของตางประเทศ.
สบคนจากhttps://www.ipthailand.go.th/index.php?option=com_docman
&task=cat_view&gid=705&Itemid=160.
จกรกฤษณ ควรพจน. (2543, มกราคม – เมษายน). แนวคดเกยวกบทรพยสนทางปญญา. วารสาร
สโขทยธรรมธราช, 3(1), 105.
ชลธศ ศรไทย. (2552). ปญหาการเขาถงงานอนมลขสทธทไมปรากฏชอผสรางสรรค. กรงเทพฯ:
มหาวทยาลยอสสมชญ.
ไชยยศ เหมะรชตะ. (2543). ชดยอหลกกฎหมายลขสทธ. กรงเทพฯ: นตธรรม.
ยางมะตอยสชมพ. (2552). Graffiti การปลดปลอยทางอารมณ. สบคนจาก
https://kaawrowkaw2.wordpress.com/2009/03/15/design27/.
ยรรยง พวงราช. (2541). ทรพยสนทางปญญา: ความหมาย ขอบเขต ความเปนมา และความสาคญ.
บทบณฑต, 54, 18.
อรพรรณ พนสพฒนา. (2557). คาอธบายกฎหมายลขสทธ. กรงเทพฯ: จฬาลงกรณมหาวทยาลย.
อานาจ เนตยสภา. (2556). คาอธบายกฎหมายลขสทธ. กรงเทพฯ: วญชน.
1up.com. (n.d.). Retrieved from http://www.1up.com/do/blogEntry?bId=6419148.
ArtIs Everywhere. (2014). Exploiting Eyeballs!. Retrieved from http://www.ashley-
spencer.com/ArtIsEverywhere/category/business.
Artnet. (n.d.). Retrieved from https://news.artnet.com/people/maya-hayuk-sues-
starbucks-for-stealing-her-art-312059.
Cavalli, J. (1986). La genèse de la Convention de Berne pour la protection des
oeuvres littéraires et artistiques du 9 septembre 1886. Lausanne: Imprimeries
Réunies.
Creative Market. (n.d.). Graffiti tags - 255 vector objects. Retrieved from
https://creativemarket.com/Basaridesign/17731-Graffiti-Tags-255-vector-object.
De Vattel, E. (1916). Le droit des gens: ou Principes de la loi naturelle, appliqués à la
conduite et aux affaires des nations et des souverains (No. 4). Washington:
Carnegie institution of Washington.
Depoorter, B., & Parisi, F. (2002). Fair use and copyright protection: A price theory
explanation. International Review of Law and Economics, 21(4), 453-473.
54
Dinwoodie, G. B. (2000). A new copyright order: why national courts should create
global norms. University of Pennsylvania Law Review, 469-580.
ERIKSON LAW GROUP. (2014). Retrieved from https://thestyleofthecase.files.
wordpress.com/2014/08/cavalli-complaint.pdf.
Gastman, R., & Neelon, C. (2010). The history of American graffiti. N.P.: Harper Design.
Granstrand, O. (1999). The economics and management of intellectual property
towards intellectual capitalism. N.P.: External Organization.
Hudson, E., & Kenyon, A. T. (2007). Without walls: Copyright law and digital
collections in Australian cultural institutions. U of Melbourne Legal Studies
Research Paper, 240.
Keith, A. B. (1919). The Belgian Congo and the Berlin Act. Clarendon Press.
Macdonald, N. (2001). The graffiti subculture: Youth, masculinity and identity in
London and New York. N.P.: Macmillan.
Ricketson, S. (1987). Berne convention for the protection of literary and artistic
works: 1886-1986. London: Centre for Commercial Law Studies, Queen Mary
College.
Rimmer, M. (2006). Robbery under arms: Copyright law and the Australia-United
States free trade agreement. First Monday.
robotmafia. (n.d.). Retrieved from http://robotmafia.com/tag/urban/page/21/.
Schmidtchen, G. (1974). Lesekultur in Deutschland 1974: Soziologische analyse des
Buchmarktes für den Börsenverein des Deutschen Buchhandels. Berlin,
Germany: Buchhändler-Vereinigung.
Sterling, J. A. L. (2003). World copyright law: Protection of authors' works,
performances, phonograms, films, video, broadcasts and published editions
in national, international and regional law: with a glossary of legal and
technical terms, and a reference list of copyright and related rights laws
throughout the world. N.P.: Sweet & Maxwell.
Sterling, J. A. L. (2006). Space copyright law: The new dimension: A preliminary
survey and proposals. J. Copyright Soc'y USA, 54, 345.
Stewart, S. M., & Sandison, H. R. (1989). International copyright and neighbouring
rights. Boston: Butterworths.
55
Van Gompel, S. (2007). Unlocking the potential of pre-existing content: How to
address the issue of orphan works in Europe?. IIC - International Review of
Intellectual Property and Competition Law, 38(6), 669-702.
Widewalls. (n.d.). Retrieved from http://www.widewalls.ch/artist-of-the-week-jaz-
franco-fasoli/.
56
ประวตผเขยน
ชอ-นามสกล นางสาว อรรตน อยวฒนา
อเมล [email protected]
ประวตการศกษา ปรญญาตร นตศาสตรบณฑต มหาวทยาลยธรรมศาสตร
มธยม สตรนนทบร