ค ำชแจง กำรจดท ำแนวค ำถำม และค ำตอบ กฎหมำย 1 (ครงท 1/62) จดท ำขนจำกขอมลทไดรบ อำจไมครบถวน/ ไมชดเจน จงมกำรปรบแตงขอมลเทำทจ ำเปน เพอใหจดท ำค ำตอบได อยำงใกลเคยงทสด ดงนน หำกขอมลโจทยเปลยนแปลง ค ำตอบจะเปลยนแปลงไปดวย ขอ 1 ก (พรบ. ตางดาวฯ) บรษทรวมอาเซยนจ ากด จดทะเบยนจดตงในไทย มทนจดทะเบยน 200 ลานบาท ผถอหนประกอบดวย นายโรเบรตสญชาตสงคโปร ถอหน 20% บรษทวอาเซยนจ ากด (จดทะเบยนจดตงทมาเลเชย) ถอหน 35% และบรษทไทยแทจ ากด จดทะเบยนจดตงในไทย (ถอหนโดยคนไทยทงหมด) ถอหน 45% บรษทฯ จะประกอบกจการเปน ตวแทนจดซอ จ าหนาย และจดหาตลาดทงในและตางประเทศ เพอการจ าหนายซงสนคาทผลตภายในประเทศ อนมลกษณะเปนการประกอบธรกจ ระหวางประเทศ โดย นายโรเบรต และบรษท วอาเซยน จ ากด จะน าเงนเขามาลงทน (ช าระคาหน) ในจ านวนเพยง 50% ของมลคาหน และจะช าระคาหนในสวนทเหลอ เมอบรษทฯ เรยกเกบ ใหทานอธบาย ในเรองดงตอไปน

1. การขออนญาตในการประกอบธรกจ (4 คะแนน) 2. ทนขนต า (4 คะแนน)

กฎหมายทเกยวของ - พรบ.ตางดาวฯ ม.4 – ม.8 – ม.14 และ บญช 3 (11) (ค) แนวค าตอบ

1. การขออนญาตในการประกอบธรกจ 1.1 คนตางดาว ถาจะประกอบกจการเปน ตวแทนจดซอ จ าหนาย และจดหาตลาดทงในและตางประเทศ เพอการจ าหนายซงสนคาทผลตภายในประเทศ อนมลกษณะเปนการประกอบธรกจระหวางประเทศ เปนธรกจ ตามบญช 3 การท ากจการนายหนาหรอตวแทน โดยปกตจะตองขออนญาตประกอบธรกจตอ อธบดกรมพฒนาธรกจการคา โดยความเหนชอบของ คณะกรรมการการประกอบธรกจของคนตางดาว แตถาหาก คนตางดาว มทนจดทะเบยนช าระแลว ตงแต 100 ลานบาท ขนไป จะไดรบการยกเวน ไมตองขออนญาต 1.2 บรษทรวมอาเซยนจ ากด เปนนตบคคลตางดาว เนองจากมสดสวนการลงทน โดยมผถอหนเปนคนตางดาว ตงแต 50% ขนไป (นายโรเบรต ถอหน 20% บรษทวอาเซยนจ ากด ถอหน 35%) บรษทฯ มทนจดทะเบยนช าระแลว 145 ลานบาท (20+35+90) บรษทฯ จงมทนประกอบธรกจตงแต 100 ลานบาท ขนไป ดงนน บรษทฯ จะไดรบการยกเวน ไมตองขออนญาตประกอบธรกจ 2. เรองทนขนต า 2.1 ถาหาก บรษทฯ จะประกอบธรกจ การท ากจการนายหนาหรอตวแทน โดยไมตองขออนญาต (กรณมทนช าระแลวไมนอยกวา 100 ลานบาท) บรษทฯ จะตองมทนขนต า ส าหรบการประกอบธรกจ การท ากจการนายหนาหรอตวแทน ไมนอยกวา 100 ลานบาท ดวย 2.2 จากการท บรษทฯ มทนจดทะเบยนช าระแลว 145 ลานบาท (20+35+90) บรษทฯ จงมทนขนต า ครบตามทกฎหมายก าหนดไวแลว (ตามแนวค าวนจฉย) ดงนน จงมผลท าใหทนขนต าของบรษทฯ มครบตามทกฎหมายก าหนดแลว

โดย อ.ภมชาย นลก าแหง PC-center - WWW.TUECPA.COM

ขอสงเกต เกยวกบประเดน ทนขนต ำของคนตำงดำว กรณคนตำงดำวเปนนตบคคลจดทะเบยนในประเทศไทย 1. ค าวนจฉยฯ เกยวกบประเดน ทนขนต าของคนตางดาว กรณคนตางดาวเปนนตบคคลจดทะเบยนในประเทศไทย (ค าวนจฉยฯ ประจ าเดอน พ.ย.2549) สรปไดวา - กรณ นตบคคลจดทะเบยนในประเทศไทย/มสถานะเปนคนตางดาว ทนขนต าของคนตางดาว ใหถอเอาทน ช าระแลว ของ นตบคคลจดทะเบยนในประเทศไทย/มสถานะเปนคนตางดาว (ทนของคนไทยหรอนตบคคลไทย +ทนของคนตางดาวทรวมลงทนในนตบคคล) 2. ความเหนของ อ.ภมชายฯ อ.ไมเหนดวย ในกรณนตบคคลจดทะเบยนในประเทศไทย/มสถานะเปนคนตางดาว ใหถอวาทนของคนไทยหรอ นตบคคลไทย เปนทนของคนตางดาว ดวย ดงน 2.1 ความหมายของ ทน และทนขนต า (ตาม มาตรา 4) - ทน หมายความวา ทนจดทะเบยนของบรษทจ ากด หรอทนช าระแลวของบรษทมหาชนจ ากด หรอเงนทผเปนหนสวนหรอสมาชกน ามาลงหนในหางหนสวนหรอนตบคคล นน - ทนขนต า หมายความวา ทนของคนตางดาวในกรณทคนตางดาวเปนนตบคคลซงจดทะเบยนในประเทศไทย และในกรณทคนตางดาวเปนนตบคคลซงไมไดจดทะเบยนในประเทศไทยหรอเปนบคคลธรรมดาใหหมายถงเงนตราตางประเทศทคนตางดาวน ามาใชเมอเรมตนประกอบธรกจในประเทศไทย 2.2 มาตรา 18 ใหอ านาจรฐมนตรออกกฎกระทรวงก าหนดเงอนไขใหคนตางดาวตองปฏบต ประการหนง คอ - ตาม มาตรา 18 (3) จ านวนและระยะเวลาการด ารงไวซงทนขนต าในประเทศ 2.3 ค าชแจงกรมฯ เมอ 21 ต.ค.53 เนอหา เปนการชแจงวา การพจารณาทนขนต าตองพจารณาจากทนทมอยจรง (ทนช าระแลว) มขอความตอนหนงวา “โดยทนขนต าตองพจารณาจากเงนทนตามความเปนจรงทคนตางดาวน าหรอสงเขามาเพอใชในการเรมตนประกอบธรกจในประเทศไทย” 2.4 ตามบนทกส านกงานคณะกรรมการกฤษฎกา (เรองเสรจท 73/2553) เรองทนขนต าตามพระราชบญญตการประกอบธรกจของคนตางดาว พ.ศ.2542 (เปนเรองการพจารณา ความหมายทน กบทนขนต า ตองแยกออกจากน ซงมผลท าใหทนขนต าของบรษทจ ากดตองถอเอาทนช าระแลว ไมใชทนจดทะเบยน) แตในบนทกดงกลาว มขอความตอนหนงวา “ฯลฯ นอกจากน เมอพจารณาถอยค าในบญชสามทายพระราชบญญตฯ เหนวา เปนการก าหนดจ านวนทนขนต าของการประกอบธรกจแตละประเภท โดยเฉพาะอยางยง (14) และ (15) ก าหนดทนขนต าของแตละรานคาไว ทนขนต าจงตองเปนเงนทนจรง มใชทนจดทะเบยนของนตบคคล และเมอพจารณาประกอบกบมาตรา 14 แหงพระราชบญญตดงกลาว เปนบทบงคบใหคนตางดาวตองน าเงนหรอสงทนขนต าเขามาในประเทศไทย เพอใชในการเรมตนประกอบธรกจของตนภายในระยะเวลาทกฎหมายก าหนด โดยการน าหรอสงทนขนต าดงกลาวเขามาในประเทศไทย ไมใชบงคบกบกรณทคนตางดาวน าเงนหรอทรพยสนอนเกดจากรายไดทไดมาจากการประกอบธรกจเดมทเรมด าเนนการมากอนแลวในประเทศไทย ไปเรมประกอบธรกจรายอนหรอน าไปลงหนหรอลงทนในกจการหรอในนตบคคลอน จงเหนวา ทนขนต าตองเปนเงนซงคนตางดาวมอยตามความเปนจรง และมการน าหรอสงเงนตราตางประเทศเขามาในประเทศไทยจรง ส าหรบใชในการเรมตนประกอบธรกจในประเทศไทย ฯลฯ” 2.5 ยกตวอยาง ดงน ตวอยางท 1 บรษทจ ากดจดทะเบยนในไทย คนตางดาวถอหน 100% มทนจดทะเบยนช าระแลว 99 ลานบาท บรษทฯ จะไมไดรบการยกเวน บรษทจะตองขออนญาต การประกอบธรกจคาสง 1 รานคา

ตวอยางท 2 บรษทจ ากดจดทะเบยนในไทย คนไทยถอหน 50% คนตางดาวถอหน 50% มทนจดทะเบยนช าระแลว 100 ลานบาท บรษทฯ ไดรบการยกเวนไมตองขออนญาต การประกอบธรกจคาสง 1 รานคา เนองจากมทนขนต าของคนตางดาว 100 ลานบาท แมวาทนทมอยจรงของคนตางดาวมเพยง 50 ลานบาท เทานน เมอเปรยบเทยบ ตวอยาง 1 และ 2 แลว จะเหนวามความผดปกต ทคนตางดาวมเงนทนทมอยจรงมากกวา แตกลบไมไดรบสทธในขอยกเวนตามกฎหมาย (หลกในเรองมเงนทนมากจะไดรบการยกเวนการขออนญาต) ดงนน ในกรณ ตวอยางท 2 ควรจะยดถอเกยวกบทนของคนตางดาว ดงน - บรษทจ ากดจดทะเบยนในไทย คนไทยถอหน 50% คนตางดาวถอหน 50% จะมทนช าระแลว 200 ลานบาท (มสดสวนทนทมอยจรงของคนตางดาว 100 ลานบาท) บรษทฯ จงจะไดรบการยกเวนไมตองขออนญาต 3. สรปความเหนของ อ.ภมชายฯ กรณคนตางดาวเปนนตบคคลจดทะเบยนในประเทศไทย - การพจารณาวามสถานะการเปนคนตางดาวหรอไม ใหถอตามสดสวนการลงทนของคนตางดาวท 50% ขนไป (ตามมาตรา 4 “คนตางดาว”) - แตการพจารณาจ านวนทนขนต าของคนตางดาว เพอใชสทธเปนขอยกเวนการขออนญาตการประกอบธรกจในบญชทายฯ ควรตองถอเอาทนทแทจรงของคนตางดาว กลาวคอ ถาหากนตบคคลนนลงทนโดยคนไทย/นตบคคลไทยและคนตางดาว ทนขนต าทจะน ามาพจารณาจะตองถอเอาเฉพาะทนในสวนของคนตางดาว เทานน (ตามมาตรา 4 “ทนขนต า” ประกอบบนทกคณะกรรมการกฤษฎกา (เรองเสรจท 73/2553)) /อ.ภมชายฯ

ขอ 1 ข (พรบ. การบญชฯ) บรษท A จ ากด จดทะเบยนจดตงเมอ 10 ธนวาคม xx48 ปดบญชรอบแรก 31 กรกฎาคม xx49 ตอมา ผลการประกอบการ

ไมด บรษทฯ จงเลกกจการ และไดจดทะเบยนเลกบรษทเมอ 12 กมภาพนธ xx61 ในฐานะททานเปนผสอบ จะใหค าแนะน าใหบรษทฯ ปฏบตอยางไร ในเรองดงตอไปน

1. การปดงบการเงน และการยนงบการเงน ปxx49 (4 คะแนน) 2. การปดงบการเงน และการยนงบการเงน ปxx61 (4 คะแนน) 3. รายงานการช าระบญช รายงานเมอใด ผสอบบญชอนญาต จะตองรบรองรายงานการช าระบญช หรอไม (4 คะแนน) กฎหมายทเกยวของ - พรบ.การบญชฯ ม.8 – ม.9 – ม.10 – ม.11 และ ปพพ.ม.1267 – ม.1268 – ม.1270 แนวค าตอบ

1. การปดงบการเงน ป xx49 (1) การปดบญช รอบแรก 31 กรกฎาคม xx49 เปนไปตามกฎหมาย แลว คอ ปดบญช ภายใน 12 เดอน นบแต วนเรมท าบญช 10 ธนวาคม xx48 (2) บรษทฯ มหนาท จดท างบการเงนสงใหผสอบบญชรบอนญาตตรวจสอบฯ และเสนอใหทประชมสามญประจ าป อนมต ภายใน 4 เดอน นบแตวนทปดบญช และจะตองยนนงบการเงน ตอส านกงานกลางบญช หรอส านกบญชประจ าทองท ภายใน 1 เดอน นบแตวนทงบการเงนไดรบอนมต 2. การปดงบการเงน ป 2561 (งบการเงนปทเลก) (1) กรณบรษทฯ มมตเลก ใหปดบญช ในวนทจดทะเบยนเลกบรษท 12 กมภาพนธ xx61 (2) ผช าระบญช มหนาทจดท างบการเงน ปทเลกตาม (1) สงใหผสอบบญชรบอนญาตตรวจสอบฯ และเสนอให ทประชมผถอหนพจารณาอนมตงบการเงน นน เพอตงตนการช าระบญช (ไมตองน าสงงบการเงน ตอส านกงานกลางบญช หรอส านกบญชประจ าทองท) 3. การช าระบญช ผช าระบญชมหนาท จะตองจดท ารายงานการช าระบญช ทกๆ ระยะเวลา นบแต วนทผช าระบญช ไดรบการแตงตง จนกวาจะช าระบญชเสรจ โดยทผสอบบญชรบอนญาต ไมมหนาทรบรองรายงานการช าระบญช แตอยางใด ดงน (1) รายงานตอนายทะเบยน ทกๆ 3 เดอน (2) ถาหากการช าระบญชเกนกวา 1 ป ยงไมแลวเสรจ ผช าระบญชตอจดท ารายงานยนตอทประชมผถอหน วาไดจดการไปอยางใดบาง (3) เมอการช าระบญชเสรจ ผช าระบญชตอจดท ารายงานยนตอทประชมผถอหน เพออนมตการช าระบญช

โดย อ.ภมชาย นลก าแหง PC-center WWW.TUECPA.COM

ขอ 2 ก (บรษทจ ากด) บรษทสหมตรจ ากด มขอบงคบฯ ก าหนดใหมกรรมการบรษท 2 คน และกรรมการด ารงต าแหนงไดคราวละ 4 ป

นางสาวธารารต กรรมการคนหนงไดลาออก ภายหลงจากด ารงต าแหนงมาแลว 2 ป โดยนายสนทร กรรมการทเหลออย ไดแตงตง นายจอหน เปนกรรมการขนแทน นางสาวธารารต ไดโอนหนชนดออกใหแกผ ถอ โดยการสงมอบใบหน ใหกบนายสนทร กรรมการบรษทฯ ในทนท และ นายสนทร กไมไดไปด าเนนทางทะเบยน แตอยางใด ตอมา นายสนทร ไดเสนอตอคณะกรรมการฯ ใหเพมทน คณะกรรมการฯ ไดมมตใหเพมทน และใหขายหนทเพมทน ใหแกนายสนทร ทงหมด ตอมา ผ ถอหนบรษทฯ จ านวน ไมนอยกวา 1 ใน 5 ของจ านวนหนทงหมดของบรษท เขาชอท าหนงสอรองขอ ใหคณะกรรมการเรยกประชมวสามญ และคณะกรรมการไดเรยกประชมตามทผถอหนรองขอแลว แตปรากฎวา ลวงเวลานดไปแลว 1 ชวโมง กยงไมครบเปนองคประชม ใหทานตอบค าถาม ดงตอไปน 1. การแตงตงกรรมการ การด ารงต าแหนงกรรมการ ถกตองตามหลกกฎหมาย หรอไม อยางไร (2.5 คะแนน) 2. การโอนหนระหวางนางสาวธารต กบ นายสนทร ถกตองตามหลกกฎหมายหรอไม อยางไร (2.5 คะแนน) 3. การเพมทน และขายหนเพมทน ถกตามหลกกฎหมาย หรอไม อยางไร (2.5 คะแนน) 4. การเรยกประชมและเมอเวลาผานไปแลว 1 ชม ยงไมครบองคประชม ทานจะแนะน าใหปฏบตอยางไร (2.5 คะแนน) กฎหมายทเกยวของ – ปพพ.ม.1152 – ม.1155 – ม.1159 – ม.1135 – 1220 – ม.1222 – ม.1179 แนวค าตอบ

1. การแตงตงกรรมการ การด ารงต าแหนงกรรมการ 1.1 ปพพ. ก าหนดใหมการเลอกตงกรรมการ บจ. ในการประชมสามญ โดยก าหนดใหกรรมการทมอยจะตอง

หมนเวยนออกจากต าแหนง 1 ใน 3 ของทกๆ ป ถาไมไดตกลงไว ใหใชวธจบฉลาก แตทประชมผถอหน จะแตงตงเขามาเปนกรรมการ อกกได ดงนน การทขอบงคบบรษทฯ ก าหนดให กรรมการด ารงต าแหนง เปนเวลา 4 ป นน ขอบงคบฯ จงขดตอกฎหมาย และไมอาจใชบงคบได 1.2 การทนางสาวธารารต กรรมการคนหนงไดลาออก ภายหลงจากด ารงต าแหนงมาแลว 2 ป จงเปนกรณทต าแหนงกรรมการไดวางลง และการทนายสนทร กรรมการทเหลออย ไดแตงตง นายจอหน เปนกรรมการขนแทน นน ถอวาการแตงตงดงกลาว ชอบดวยกฎหมายแลว ทงน เนองจาก (1) บรษทฯ มกรรมการ 2 คน องคประชมกรรมการจะตองม 2 คน ในเมอนางสาวธารารต กรรมการคนหนงไดลาออก ท าใหกรรมการทเหลออยไมเปนองคประชม กรรมการทเหลออยยอมทจะไมสามารถจดการใดๆ ได เวนแต การเรยกประชมผถอหน หรอการแตงตงกรรมการใหครบจ านวน (2) และ ในกรณน กรรมการทเหลออยเลอกวธการแตงตงกรรมการขนแทน ใหครบจ านวน แตอยางไรกตาม การท นายจอหน เปนกรรมการขนแทน นน จะด ารงต าแหนงไดเพยงถงวาระการประชมสามญครงแรกของบรษทฯ ในครงถดไป เทานน

2. การโอนหนระหวางนางสาวธารต และนายสนทร 2.1 ใบหนท นางสาวธารต โอนให นายสนทร เปนใบหนชนดออกใหแกผ ถอ 2.2 ดงนน การโอนหนดงกลาว กระท าเพยงการสงมอบใบหน จากผโอนใหผ รบโอน กมผลเปนการโอนทสมบรณตามกฎหมายแลว นายสนทร ไมมหนาทตองไปด าเนนการอยางใดๆ อก 3. การเพมทน และขายหนเพมทน 3.1 การเพมทน ของ บจ. จะตองเปนมตพเศษของทประชมผถอหน และการขายหนจากการเพมทน บจ. จะตองเสนอขายใหผถอหนเดมตามสดสวนของการถอหน กอน เวนแต ผถอหนเดมไมซอ บจ.จงจะขายหนเพมทนใหแก ผถอหนคนอนๆ ทจะตองการรบซอไว 3.2 ดงนน การท บรษทสหมตรจ ากด โดยคณะกรรมการฯ ไดมมตใหเพมทน และใหขายหนทเพมทน ใหแก นายสนทรฯ ทงหมดนน จงเปนมตทไมชอบ ทงกรณใหเพมทน และกรณใหขายหนใหแกนายสนทรฯ แตเพยงคนเดยว 4. การเรยกประชมและเมอเวลาผานไปแลว 1 ชม ยงไมครบองคประชม 4.1 การเรยกประชม ตามโจทย เปนกรณการเรยกประชม โดยผถอหนในจ านวนทกฎหมายก าหนดรองขอ ซงตาม ปพพ. ไดก าหนดไววา ถาเมอเวลาผานไปแลว 1 ชม ยงไมครบองคประชม ใหเลกการประชม 4.2 ดงนน ขาพเจาฯ จะแนะน าให บรษทฯ ยกเลกการประชม โดยไมตองมการเรยกประชมใหมอกครง

โดย อ.ภมชาย นลก าแหง PC-center WWW.TUECPA.COM

ขอ 2 ข (บรษทมหาชนจ ากด) บรษท AA จ ากด (มหาชน) มทนจดทะเบยน 200,000,000 บาท แบงออกเปน 2,000,000 หนๆ ละ 100 บาท ไดขายหนไปแลว 1,800,000 หน บรษทฯ ไดพจารณา เหนวาผลประกอบการของ บรษทรสดจ ากด มแนวโนมทดในอนาคต คณะกรรมการฯ จงไดมมตรบโอนกจการของ บรษทรสดจ ากด

บรษทฯ ผลประกอบการ ป 2559 มผลขาดทน 300,000 บาท และถดมา ป 2560 บรษทฯ มก าไร 600,000 บาท ตอมา บรษทฯ จดประชมผถอหน เพอขอใหมมตการเพมทน โดยมผเขารวมประชม 30 คน จากผถอหนทงหมด 60 คน

และมจ านวนหนทของผ ถอหนทเขาประชมนบรวมได 700,000 หน ทประชมไดมมต ไมนอยกวา 3 ใน 4 ของผถอหน ทมาประชมและมสทธออกเสยง ให บรษทฯ เพมทน โดยขายหนเพมทน ใหกบผถอหนเดมตามสดสวนหนทถออย

ค าถาม ทานในฐานะผสอบบญช ทานจะแนะน า อยางไร ในเรองดงตอไปน 1. การรบโอนกจการ ถกตองตามหลกกฎหมาย หรอไม (2.5 คะแนน) 2. บรษทฯ จะตองจดสรรเงนทนส ารองตามกฎหมาย จากก าไรในป 2560 อยางไร (2.5 คะแนน) 3. การเพมทน ถกตองตามกฎหมายหรอไม และหนทยงจ าหนายไมหมดบรษทฯ จะท าอยางไรไดบาง (2.5 คะแนน) 4. การประชมผถอหน เพอมมตเพมทน ถอวาครบองคประชม หรอไม (2.5 คะแนน)

กฎหมายทเกยวของ – พรบ.บรษทมหาชนจ ากดฯ ม.107 – ม.116 – ม.136 – ม.140 – ม.103 แนวค าตอบ

1. บมจ. จะรบโอนกจการของบรษทอนหรอบรษทเอกชน มาเปนของ บมจ. จะตองเปนมตของทประชมผถอหน ไมนอยกวา 3 ใน 4 ของผถอหนทมาประชมและมสทธออกเสยง

ดงนน การทมตการรบโอนกจการฯ เปนแตเพยงมตของคณะกรรมการบรษทฯ เทานน จงไมถกตองตามหลกกฎหมาย 2. บรษทฯ จะตองจดสรรเงนจากก าไรสทธประจ าป เพอน าเขาเปนทนส ารองของบรษทฯ ดงน 2.1 จ านวนเงนอยางนอยทตองจดสรรจากก าไรสทธประจ าป เขาเปนทนส ารองของบรษทฯ คอ 15,000 บาท โดยคดจาก (ก าไร ป 60 – ขาดทน ป 59) X 5% 2.2 บรษทฯ มหนาท ตองจดสรรเงนจากก าไรสทธประจ าป เชนนทกๆ ป ทมก าไร จนกวาทนส ารองดงกลาว จะมจ านวนครบ 10% ของทนจดทะเบยน คอ จ านวนไมนอยกวา 20,000,000 บาท 3. บมจ. จะเพมทนไดนน มเงอนไขวา หนทจดทะเบยนไวทงหมด จะตองขายออกจนหมดและไดรบช าระคาหนครบถวนแลว เวนแต กรณหนทเหลออยนน เปนหนทรองรบหนกแปลงสภาพ หรอใบส าคญแสดงสทธทจะซอหน ดงนน การเพมทนของบรษทฯ ดงกลาว จงไมชอบดวยกฎหมาย เนองจาก บมจ.ยงมหนทยงไมไดขาย อก 200,000 หน บรษทฯ จงไมอาจมมตใหเพมทนได ในกรณทบรษทฯ ตองการด าเนนการตอหนทยงขายไมหมด นน สามารถด าเนนการได ดงน (1) น าหนทเหลออยเสนอขาย หรอ

(2) ตดหนทขายไมได โดยมตของทประชมผถอหน ไมนอยกวา 3 ใน 4 ฯ ซงจะมผลใหทนจดทะเบยนของบรษทลดลง 4. องคประชมผถอหน ไมนอยกวา 25 คน หรอ ไมนอยกวา 1 ใน 2 ของผถอหนทมอยทงหมด และตองมหนรวมกนได ไมนอยกวา 1 ใน 3 ของหนทขายไดทงหมด ดงนน การประชมผถอหน เพอมมตเพมทน นน มจ านวน 30 คน และมหนรวมกน 700,000 หน ใน 1,800,000 หน (เกนกวา 1 ใน 3) ถอวาครบองคประชม แลว

โดย อ.ภมชาย นลก าแหง PC-center WWW.TUECPA.COM

ขอ 3 (พรบ.หลกทรพยฯ) บรษท AAจ ากด (มหาชน) เสนอขายหนตอประชาชน โดยแบบแสดงรายการขอมลการเสนอขายหน และหนงสอชชวน มรายการทเปนเทจ ปกปดขอมลเกยวกบเงนก ยมของบรษทฯ ท าใหหนทซอขายมราคาสงกวาราคาทควรจะเปน โดยมขอเทจจรง และ ล าดบเหตการณ ดงน นาย ก เปนกรรมการบรหารบรษทฯ (ไมมอ านาจลงนามผกพนบรษท) นาง ข เปนผจดการฝายบญช และ นาย ค เปนผสอบบญช ทง 3 คน ไดลงลายมอชอไว ในแบบแสดงรายการขอมลการเสนอขายหน นาย ง และ นาง จ เปนผซอหนทเสนอขายตอประชาชน เมอ ธ.ค.2559

หลงจากนน นาย ง ไดพบกบ นาง ข ซงเปนเพอนกน นาง ข จงไดเลาให นาย ง ฟงเกยวกบรายการทเปนเทจปกปดขอมลเกยวกบเงนก ยมของบรษทฯ ดงกลาว

บรษทฯ น าหนจดทะเบยนในตลาดหลกทรพย เมอ ม.ค.2560 ตอมา เมอ ม.ย.60 ส านกงานคณะกรรมการก ากบตลาดหลกทรพยฯ พบวา แบบฯ และหนงสอชชวนการเสนอขายหน

ของ บรษท AAจ ากด (มหาชน) มรายการทเปนเทจ ปกปดขอมลเกยวกบเงนก ยมของบรษทฯ มผลท าใหราคาหนตกต าและปรากฎวาราคาหนท นาย ง และ นาง จ ซอไวนน มราคาสงกวาความเปนจรง นาย ง ไดฟองเรยกคาเสยหาย จากกรณดงกลาว เมอพนระยะเวลามาแลว 1 ป นบแต วนทรวา ขอมลเปนเทจ นาง จ ไดขายหนไปแลว เมอกอน ม.ย.60 ค าถาม ใหอธบาย 1. สทธเรยกรองคาเสยหายของ นาย ง (10 คะแนน) 2. สทธเรยกรองคาเสยหายของ นาง จ (10 คะแนน) กฎหมายทเกยวของ - พรบ.หลกทรพยและตลาดหลกทรพย ม.82 – ม.83 – ม.84 – ม.86 หลกกฎหมายทเกยวของ

1. ในกรณทแบบแสดงรายการขอมลการเสนอขายหลกทรพย (แบบฯ) และหนงสอชชวน มขอความหรอรายการทเปนเทจ หรอขาดขอความทควรแจงในสาระส าคญ ใหบคคลใดๆ ทซอหลกทรพย มสทธเรยกรองคาเสยหายจาก บรษท หรอเจาของหลกทรพยได ภายใตเงอนไข ดงน (1) ไดรบความเสยหายจากการซอหลกทรพย นน (2) ซอหลกทรพยกอนจะปรากฏขอเทจจรง (3) ซอหลกทรพย ไมเกน 1 ป นบแตวนท แบบฯ และรางหนงสอชชวน มผลบงคบใช (4) ยงคงเปนเจาของหลกทรพยอย (5) ตองใชสทธเรยกคาเสยหาย ภายในอายความ 1 ป นบแตวนทไดรหรอควรจะไดรวาแบบฯ และหนงสอชชวน เปนเทจฯ แตไมเกน 2 ป นบแตวนท แบบฯ และหนงสอชชวน มผลบงคบใช 2. บคคลดงตอไปน ตองรวมรบผด กบ บรษท หรอเจาของหลกทรพย เวนแต จะพสจนไดวา ตนไมมสวนรเหน หรอโดยต าแหนงหนาทไมอาจรถงความจรงแทของขอมล หรอการขาดขอความทควรแจง นน (1) กรรมการผมอ านาจลงนามผกพนบรษท ทลงลายมอชอไวในแบบฯ และหนงสอชชวน (2) ผเรมจดตง บมจ. ทลงลายมอชอไวในแบบฯ และหนงสอชชวน (3) ผจดจ าหนายหลกทรพย

(4) ผสอบบญช (5) ทปรกษาทางการเงน (6) ผประเมนราคาทรพยสน ทงน บคคลตามขอ (3) ถง ขอ (6) ตองปรากฎวา ไดกระท าการโดย จงใจหรอประมาทเลนเลออยางรายแรง และ ลงลายมอชอไวในแบบฯ และหนงสอชชวน นน 3. บรษท เจาของหลกทรพย และบคคลทตองรวมรบผด กบ บรษท หรอเจาของหลกทรพย ไมตองรบผดคาเสยหาย ในกรณ ดงตอไปน

(1) ผซอหลกทรพย ควรรหรอควรจะไดร วาขอความเปนเทจหรอขาดขอความทควรตองแจงในสาระส าคญ หรอ (2) ความเสยหายทเกดขนนน มใชเปนผลมาจาก การไดรบขอความหรอรายการทเปนเทจ หรอการไมแจงขอความทควรแจงในสาระส าคญ

แนวค าตอบ 1. สทธเรยกรองคาเสยหายของ นาย ง 1.1 นาย ง มสทธเรยกรองคาเสยหาย หรอไม นาย ง เปนผซอหน ทบรษท AAจ ากด (มหาชน) เสนอขาย แตปรากฎวาแบบฯ มรายการเปนเทจ โดยปกปดขอมลเกยวกบเงนก ยมของบรษทฯ ท าให นาย ง ไดรบความเสยหาย จากการซอหนทมราคาสงกวาราคาทควรจะเปน และ นาย ง เปน ผ ทมคณสมบต และเงอนไข ตามทกฎหมายก าหนด ดงน - ไดรบความเสยหายจากการซอหน นน - ซอหนกอนจะปรากฏขอเทจจรงวาเปนเทจ - ซอหน ไมเกน 1 ป นบแตวนท แบบฯ และรางหนงสอชชวน มผลบงคบใช - ยงคงเปนเจาของหนอย ปญหาทตองพจารณาคอ นาย ง ฟองเรยกคาเสยหาย เมอพนระยะเวลามาแลว 1 ป นบแตวนทรวาขอมลเปนเทจ นน หมายถง วนใด

จากโจทย ระบวา นาย ง รวาขอมลแบบฯ เปนเทจ จาก นาง ข แตวนทรนนเปนการรจากเพอน ส านกงานฯ ยงตรวจไมพบและราคาหนกยงไมตกต า ความเสยหายของ นาย ง ยงไมเกดขน ดงนน จะถอวา นาย ง ฟองเรยกคาเสยหาย เมอพนระยะเวลามาแลว 1 ป นบแตวนทรวาขอมลเปนเทจ อนมผลใหขาดอายความแลว ไมได (การจะใชสทธฟองฯ นน ตองปรากฎวาไดรบความเสยหายกอน) การทจะเรมนบอายความ 1 ป ตองนบแต วนทเกดความเสยหาย และผซอไดรหรอควรจะรไดวาแบบฯ เปนเทจ

ดงนน อายความฟองรองของ นาย ง ยงไมขาดอายความ (นาย ง ฟองเมอพน 1 ป นบแตวนทรจาก นาง ข แต ไมเกน 1 ป นบแตวนทรและไดรบความเสยหาย) นาย ง จงมคณสมบตและเงอนไขครบถวน ทจะใชสทธเรยกรองตอ บคคลทจะตองรบผด

1.2 นาย ง จะใชสทธเรยกรองคาเสยหาย ตอใคร ไดบาง นาย ง มสทธเรยกรองคาเสยหาย จากบคคลทกฎหมายก าหนดใหตองรบผด ในกรณแบบฯ และหนงสอชชวนเปนเทจ ดงน (พจารณาเฉพาะบคคลทเกยวของ/ ตามขอเทจจรงทโจทยใหเทานน) (1) บรษท AA จ ากด (มหาชน) ในฐานะทเปน ผเสนอขายหนตอประชาชน เปนผรบผดชอบหลก

(2) กรรมการบรหารบรษท ผมอ านาจลงนามผกพนบรษท ทไดลงลายมอชอรบรองไวในแบบฯ (ทกคน) เปนผรบผดชอบรวมกบบรษทฯ เวนแต จะพสจนไดวาตนไมมสวนรเหน หรอโดยหนาทตนไมอาจรถงความแทจรงของขอมล นน กรณ นาย ก กรรมการบรหารบรษททไมมอ านาจลงนามผกพนบรษท และไดลงนามรบรองไวในแบบฯ อาจตองรบผดตามกฎหมายในมตอนๆ (ไมพจารณา/ เนองจากนอกขอบเขตทก าหนด) แต นาย ก ในฐานะกรรมการบรหารบรษท ทไมมอ านาจลงนามผกพนบรษท กฎหมายไมไดก าหนดใหตองเปนผรบผดชอบรวม ในกรณน (3) นาง ข ผจดการฝายบญช เปนบคคลทไดลงลายมอชอรบรองไวในแบบฯ อาจตองรบผดตามกฎหมายใน มตอนๆ (ไมพจารณา/ เนองจากนอกขอบเขตทก าหนด) แต นาง ข ในฐานะผทด ารงต าแหนงบรหารสงสดในสายงานบญช กฎหมายไมไดก าหนดใหตองเปนผรบผดชอบรวม ในกรณน และจากขอเทจจรงกไมปรากฎวา นาง ข ไดรถงการปกปดขอมลฯ ของผบรหารมากอน ตงแตตน ซงหาก นาง ข ไดปฏบตหนาทใหเปนไปตามมาตรฐานวชาชพแลว นาง ข กไมตองรบผดตอการปฏบตหนาทดงกลาว แตอยางใด (4) นาย ค ผสอบบญช เปนบคคลทไดลงลายมอชอรบรองไวในแบบฯ (งบการเงน) ถาไดปฏบตหนาทดวยความจงใจหรอประมาทเลนเลออยางรายแรง ลงลายมอชอรบรองขอมลในแบบฯ ตองรวมรบผดกบบรษทฯ เวนแต นาย ค จะพสจนไดวา ไดปฏบตหนาทใหเปนไปตามมาตรฐานการสอบบญชและมาตรฐานทางวชาชพทเกยวของแลว โดยไมไดจงใจหรอประมาทเลนเลออยางรายแรง (ในทางตอสคด นาย ค จะตองพสจนไดวา ตนไมมสวนรเหน หรอโดยหนาทตนไมอาจรถงความแทจรงของขอมล นน) และจากขอเทจจรงกไมปรากฎวา นาย ค ไดรถงการปกปดขอมลฯ ของผบรหาร ซงหาก นาย ค ไดปฏบตหนาทใหเปนไปตามมาตรฐานวชาชพแลว นาย ค กไมตองรบผดตอการปฏบตหนาทดงกลาว แตอยางใด) สรปค าตอบขอ 1 นาย ง สทธเรยกรองคาเสยหาย ในกรณแบบฯ และหนงสอชชวน มรายการทเปนเทจ ปกปดขอมลเกยวกบเงนก ยมของบรษทฯ ท าใหหนทซอขายมราคาสงกวาราคาทควรจะเปน จาก บรษท AA จ ากด (มหาชน) และ กรรมการบรหารบรษท ผมอ านาจลงนามผกพนบรษท ทไดลงลายมอชอรบรองไวในแบบฯ นน 2. สทธเรยกรองคาเสยหายของ นาง จ 2.1 นาง จ มสทธเรยกรองคาเสยหาย หรอไม นาง จ เปนผซอหน ทบรษท AAจ ากด (มหาชน) เสนอขาย แตปรากฎวาแบบฯ มรายการเปนเทจ โดยปกปดขอมลเกยวกบเงนก ยมของบรษทฯ ท าให นาง จ ไดรบความเสยหาย จากการซอหนทมราคาสงกวาราคาทควรจะเปน และ นาง จ เปน ผ ทมคณสมบต และเงอนไข ตามทกฎหมายก าหนด ดงน - ไดรบความเสยหายจากการซอหน นน - ซอหนกอนจะปรากฏขอเทจจรงวาเปนเทจ - ซอหน ไมเกน 1 ป นบแตวนท แบบฯ และรางหนงสอชชวน มผลบงคบใช แต นาง จ ขาดคณสมบตทส าคญทกฎหมายก าหนดไวประการหนง คอ ผมสทธเรยกรองคาเสยหาย ตองเปน เจาของหลกทรพยอย ดงนน การท นาง จ ไดขายหนทตนซอไวออกไปแลว นาง จ จงไมเปนเจาของห นอกตอไป นาง จ จงไมมสทธเรยกรองคาเสยหาย 2.2 นาง จ จะใชสทธเรยกรองคาเสยหาย ตอใคร ไดบาง เนองจาก นาง จ ขาดคณสมบตการเปนเจาของหน ณ วนทเรยกรอง นาง จ จงไมมสทธเรยกรองคาเสยหาย ดงนน จงไมตองพจารณาในประเดนบคคลทจะตองรบผดตอ นาง จ (ถาหาก นาง จ มคณสมบตและเงอนไขครบถวน นาง จ จะสามารถใชสทธเรยกรองตอบคคลทตองรบผด เชนเดยวกบ กรณของ นาย ง)

สรปค าตอบขอ 2 นาง จ ขาดคณสมบต คอ ไมไดเปนเจาของหลกทรพยอย ดงนน ตามพรบ.หลกทรพยและตลาดหลกทรพย นาง จ จงไมมสทธเรยกรองความเสยหาย จากบคคลใดๆ

โดย อ.ภมชาย นลก าแหง PC-center WWW.TUECPA.COM หมำยเหต 1. โจทยขอน ไมไดระบ วนทเกดเหตการณในแตละเหตการณไว ดงนน การล าดบเหตการณ จงถอเอาตามสถานการณทโจทยไดระบไวตามล าดบ ปญหาทส าคญคอ ค าถามตามโจทย ถาม ณ เวลาใด เมอโจทยไมไดระบไว กตองถอเอาระยะเวลา ถดจากเหตการณล าดบสดทาย คอ ถดจากเดอน ม.ย.60 ท สนง. พบวา แบบฯ และหนงสอชชวนเปนเทจ มผลท าใหราคาหนตกต าและปรากฎวาราคาหนท นาย ง และ นาง จ ซอไวนน มราคาสงกวาความเปนจรง (ซงจะมผลตอการพจารณา เรอง การขาดอายความฟองเรยกคาเสยหาย ของ นาย ง) ทงน ตามล าดบเหตการณตอมา มขอเทจจรงสรปไดวา นาย ง ฟองเมอพน 1 ป นบแตวนทรจาก นาง ข แต ไมเกน 1 ป นบแตวนทรและไดรบความเสยหาย 2. แบบแสดงรายการขอมลการเสนอขายหลกทรพย (แบบ 69-1) ในสวนท 4 การรบรองความถกตองของขอมล ในกรณเปนการเสนอขายหลกทรพยโดยบรษททออกหลกทรพย จะมบคคลทลงนาม แบงออก เปน 2 กลม คอ 2.1 กลมท 1 กรรมการบรหารทกคน และผทด ารงต าแหนงบรหารสงสดในสายงานบญช - การลงนามในกลมน ระบขอความตอนหนงวา ขาพเจาขอรบรองวา ขอมลดงกลาวถกตองครบถวน ไมเปนเทจ ไมท าใหผอนส าคญผด หรอไมขาดขอมลทควรตองแจงในสาระส าคญ - โดยท กรรมการบรหาร ทลงนาม อาจมไดท ง กรรมการผมอ านาจลงนามผกพนบรษท และกรรมการทไมมอ านาจลงนามผกพนบรษท (ตามขอบงคบของบรษท) 2.2 กลมท 2 กรรมการคนอนของบรษททออกหลกทรพยนอกจาก กลม 1 - การลงนามในกลมน ระบขอความตอนหนงวา ขาพเจาไดสอบทานขอมลในแบบแสดงรายการขอมลการเสนอขายหลกทรพยฉบบนแลว และดวยความระมดระวงในฐานะกรรมการบรษท ขาพเจาไมมเหตอนควรสงสยวา ขอมลดงกลาวไมถกตองครบถวน เปนเทจ ท าใหผอนส าคญผด หรอขาดขอมลทควรตองแจงในสาระส าคญ - โดยท กรรมการอน ทลงนาม ไดแก กรรมการตรวจสอบ และกรรมการอสระ ของบรษทฯ 3. ความรบผดของบคคลตาม พรบ.หลกทรพยฯ มหลากหลายมตในกรณทแตกตางกนไป ตามบทบญญตทมงประสงค จะคมครองประชาชน ในแตละเรอง โดยขอยกตวอยาง บางกรณ ดงน 3.1 การคมครองบคคลทซอหลกทรพยและไดรบความเสยหายจากกรณแบบฯ และหนงสอชชวนเปนเทจ หรอขาดขอความในสาระส าคญ (ม.82-86) เปนเรองทเกยวของกบค าถามในขอน โดยตรง บคคลทตองรบผด (โทษทางแพง) ไดแก (1) กรรมการผมอ านาจลงนามผกพนบรษท ทลงลายมอชอไวในแบบฯ และหนงสอชชวน (2) ผเรมจดตง บมจ. ทลงลายมอชอไวในแบบฯ และหนงสอชชวน (3) ผจดจ าหนายหลกทรพย (4) ผสอบบญช (5) ทปรกษาทางการเงน (6) ผประเมนราคาทรพยสน

บคคลตามขอ (3) ถง ขอ (6) ตองปรากฎวา ไดกระท าการโดย จงใจหรอประมาทเลนเลออยางรายแรง และ ลงลายมอชอไวในแบบฯ และหนงสอชชวน นน 3.2 การคมครอง ประชาชน เพอใหไดรบขอมลทถกตอง (ตาม ม.278) ผใด แสดงขอความอนเปนเทจ หรอปกปดขอความจรงซงควรบอกใหแจง ในแบบฯ และรางหนงสอชชวน ตองโทษ (โทษอาญา) จ าคก ไมเกน 5 ป และโทษปรบฯ ดงนน แมบคคลผลงนามรบรองขอมลในแบบฯ อนเปนเทจ (นาย ก กรรมการผไมมอ านาจลงนาม หรอ นาง ข ผจดการฝายบญช) จะไมตองรวมรบผดในการชดใชความเสยหายใหแกผ ซอหน ตามขอ 3.1 กตาม แตกไมอาจพนความรบผดทางอาญาและทางแพงในมตอนๆ ได หากมสวนรเหนตอการปกปดขอมล ดงกลาว /อ.ภมชายฯ