adopciÓn de menores: ¿deberÍa primar la formalidad...
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FACULTAD DE DERECHO
Carrera de Derecho
ADOPCIÓN DE MENORES: ¿DEBERÍA PRIMAR LA FORMALIDAD DEL ACTO O EL INTERÉS SUPERIOR
DEL NIÑO? EXPEDIENTE: N° 523-2014-0-2801-JR-FC-01
(ADOPCIÓN)
Trabajo de Suficiencia Profesional para optar el Título Profesional
de Abogado
MARIA DE LOS ANGELES MUCHAYPIÑA CASTAÑEDA
Lima – Perú
2020
RESUMEN DE EXPEDIENTE CIVIL N° 523-2014
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ÍNDICE
Presentación Pág.3
SÍNTESIS DEL PROCESO EN ETAPAS
- Síntesis del proceso en etapas Pág. 5
- Análisis crítico de la manera como se ha desarrollado el proceso. Pág.13
- Opinión crítica del caso Pág.16
MARCO TEÓRICO
- Antecedentes legislativos y su evolución. Pág.20
- Análisis doctrinario de figuras jurídicas presentes en el expediente. Pág.22
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL
- Jurisprudencia nacional Pág.26
- Jurisprudencia extranjera Pág.31
CONCLUSIONES Pág. 33
BIBLIOGRAFÍA Pág. 34
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PRESENTACIÓN
El presente expediente N° 523-2014-0-2801-JR-FC-01 versa sobre la materia de
adopción. Se inicia con la presentación de la demanda, el cual solicita la adopción de la
menor declarada en estado de abandono, Marivic Lourdes Fargen Aguilar, Continúa con
la contestación de la demanda, donde Rosalía Flores Calizaya toma la posición de
curadora procesal de los posibles familiares y/o personas con interés de la menor
tutelada, mencionando que los medios probatorios ofrecidos por los demandantes
deben ser probados. Posteriormente, se da la audiencia única, en donde se establece
la existencia de una relación jurídica valida y se declara saneado el proceso debido a
que concurren los presupuestos procesales. En consecuencia, se da la sentencia de
primera instancia en donde se declara fundada la demanda, procediendo a darse la
adopción de la menor mencionada, ello porque a criterio del Juez, los adoptantes
cuentan con la idoneidad necesaria. Esta sentencia, al no ser apelada, se eleva a
consulta, con el fin de que la Sala Superior revise si se actuó de acuerdo a derecho. En
ese sentido, La Sala Superior DESAPRUEBA la demanda, y la declara improcedente,
porque considera que esta adopción no se debió dar en vía judicial, sino, en la vía
regular, la cual es la vía administrativa, ello debido a que la menor está declarada en
estado de abandono y por tal razón, los demandantes debieron ceñirse a la Ley N°
26981, Ley de Procedimiento Administrativo de Adopción en Menores de Edad
declarados judicialmente en Abandono. A razón de ello, los demandantes presentan el
recurso de casación a la Sala Suprema, siendo esta, quienes la revocan y la declaran
fundada la demanda, debido a que, sobre todas las cosas, debe primar el interés del
niño y, en casos de familia, debe priorizarse el principio de flexibilidad (configurado en
el tercer pleno casatorio civil).
Como se puede ver, la problemática gira en torno a si procede o no la adopción de la
menor en mención pues, no olvidemos que siempre se debe priorizar el interés superior
del niño y adolescente. En ese sentido, se observa que la Sala Superior hizo caso omiso
a este principio fundamental, siendo que, de confirmarse en la Sala Suprema, hubiera
generado un gran daño a la menor y a los adoptantes porque no se estaría actuando
conforme a la ley ni a los tratados internacionales.
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I. SÍNTESIS DEL PROCESO EN ETAPAS
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1. SÍNTESIS DEL PROCESO EN ETAPAS
1.1 SÍNTESIS DE LA DEMANDA
Mediante escrito de fecha 18 de julio de 2014, Raúl Fargen Huari y Lourdes
Giovanna Aguilar Gómez, interponen demanda de adopción de menor de edad, a
favor de la menor identificada como Marivic Lourdes Fargen Aguilar, en contra de
los posibles familiares y /o personas con interés, con citación del Ministerio Público.
Fundamentos de hecho
Los demandantes son cónyuges, y la menor bajo adopción vive con ellos desde
que se les fue encargada, por medio del Acta de Entrega de menor de fecha 02
de enero de 2012, recaída en el Expediente Nº 01-2012-0-2801-JR-FT-01,
Investigación Tutelar, Abandono material, Peligro moral y Maltratos.
Sostienen que han prohijado a la menor de edad durante más de dos años, y
durante el tiempo que ha estado bajo su cuidado, se le ha brindado lo
indispensable para su bienestar y desarrollo; tales como, alimentación, vestido,
educación y otros.
Ambos perciben ingresos suficientes para el sostenimiento de su hogar de la
menor; puesto que la señora Lourdes Giovanna Aguilar Gómez labora como
docente y Raúl Fargen Huari es oficial en construcción civil.
Medios Probatorios
Una partida de Matrimonio, con la cual se acredita la condición de cónyuges.
Una partida de nacimiento en original de la menor en adoptar.
Expediente Nº 01-2012-0-2801-JR-FT-01, sobre Investigación Tutelar;
Abandono material, Peligro Moral y Maltratos de la menor.
Certificado de honorabilidad de fecha 20 de junio de 2014.
Una copia del control de atención del niño.
Copia Simple del Acta de entrega de Menor de fecha 02 de enero de 2012.
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Copia de las boletas de pago de los demandantes.
1.2 SÍNTESIS DE LA CONTESTACIÓN
La señora Rosalía Flores Calizaya, curadora procesal de los posibles familiares y/o
personas con interés de la menor tutelada, en el proceso de Adopción, presentó su
escrito de contestación el 09 de diciembre de 2014, dentro del plazo de ley.
Fundamentos de hecho:
Señala que los medios probatorios ofrecidos por los demandantes deben ser
demostrados; por consiguiente, no puede contradecir la demanda, pues solo
conoce los hechos de la versión de la demandante. Por lo que considera que
será la misma parte demandante quien tiene que acreditar los extremos de la
demanda.
Medios Probatorios
Presenta los ofrecidos por la parte demandante en los respectivos anexos de la
demanda.
1.3 SÍNTESIS DE LA AUDIENCIA ÚNICA
El 24 de marzo de 2015, se llevó a cabo la Audiencia Única, en donde se presentaron
la parte demandante y la parte demandada; sin embargo, se deja constancia la
inasistencia de la parte demandante Raúl Fargen Huari.
Mediante Resolución Nº 07, el Primer Juzgado procede a declarar SANEADO el
proceso; puesto que, se aprecia la concurrencia de los presupuestos, por tanto, se
establece la existencia de una relación jurídica procesal válida.
Asimismo, no se invita a conciliar, toda vez que, la pretensión principal versa sobre
derecho indisponible.
Acto seguido, se prosigue a fijar los siguientes puntos controvertidos:
1. Establecer si procede declarar la adopción de la menor Marivic Lourdes Margen
Aguilar.
2. Establecer si la menor ha sido prohijada por los demandantes, por un periodo
no menor de dos años.
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3. Establecer si la parte demandante cuenta con estado económico y emocional
adecuado para encargarse de la formación íntegra de la menor de edad.
Posteriormente, mediante Resolución Nº 08 se procedió a admitir y actuar los
medios probatorios de ambas partes.
Finalmente, a través de la Resolución Nº 09 se pone en conocimiento a las partes
que el proceso no se encuentra expedido para expedir sentencia. Estando
pendiente los informes admitidos como prueba.
1.4 SÍNTESIS DE LA SENTENCIA DEL JUEZ ESPECIALIZADO – PRIMERA
INSTANCIA
A través de la Resolución N° 13 del 19/08/2015, emitida por el Juez Titular del
Juzgado Especializado de Familia de la Corte Superior de Justicia de Moquegua,
Cesar Augusto Salinas Linares, se establece que:
Principio de congruencia procesal, carga de la prueba y valoración probatoria:
En ese sentido, menciona el Juez que se debe emitir un juicio de fundabilidad sobre
las pretensiones sometidas al proceso, de acuerdo al artículo 22 del Código
Procesal Civil, a través de una decisión clara, además sostiene que las partes
tienen la obligación de probar los hechos que alega, conforme al artículo 196 del
Código Procesal Civil y, finalmente menciona que el Juez debe realizar una
valoración conjunta de los medios probatorios presentados, cumpliendo lo
expresado por el artículo 197 del Código Procesal Civil
A la menor, sujeto de adopción
Expresa que la menor tiene existencia física y una identidad que se encuentra
acredita con la partida de nacimiento, donde se además se menciona que no ha
sido reconocida por sus progenitores.
Análisis y valoración del primer y segundo punto controvertido:
El Juez se interroga si procede o no la adopción y si la menor ha sido prohijada por
un periodo no menor de 2 años. En ese sentido, verifica el acta de entrega
provisional de la menor a los demandantes de fecha 02/01/2012 verificando que los
demandantes sí han convivido con la menor por más de 2 años.
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Análisis y valoración del tercer punto controvertido:
Se cuestiona si la parte demandante cuenta con un adecuado estado económico y
emocional para encargarse de la formación integra de la menor, ello lo determina
verificando las boletas de pago de los demandantes, el informe social efectuada por
la asistencia social del Equipo Multidisciplinario de la Corte Superior de Justicia de
Moquegua y el informe psicológico N° 093 y N° 094-2015-PS-CSJM, concluyendo
que los demandantes son personas emocionalmente estables con idoneidad moral.
Juicio de fundabilidad:
Indica que se debe realizar una valoración conjunta de los medios probatorios,
atendiendo y maximizando el interés superior del niño, estableciendo que los
demandantes reúnen las condiciones morales, psicológicas y económicas
necesarias para asumir el rol de padres de la menor en cuestión. Además, toma en
cuenta el dictamen fiscal favorable, el cual sugiere que la presente demanda
debería declararse fundada.
Ejecución y etapa post adoptiva:
Señala que, de acuerdo al artículo 22 del Código Civil el adoptado tiene los apellidos
de sus padres adoptantes y, que, según el artículo 379 del mencionado código se
detalla: ello debe comunicarse al Registro del Estado Civil donde se encuentra
inscrito el nacimiento de la menor con el fin de que se cree una nueva partida en
reemplazo de la original (…)”.
De la consulta:
De acuerdo a la disposición del artículo 408 del Código Procesal Civil, la presente
demanda debe ser elevada en consulta al Superior jerárquico, si no se presenta
apelación.
Debido a todo lo antes expuesto, el Juez Titular del Juzgado Especializado de
Familia de la Corte Superior de Justicia de Moquegua, falla, declarando FUNDADA
la pretensión de adopción, respecto a la menor Marivic Lourdes Fargen Aguilar,
estableciendo vínculo paterno-filial, además, dispone elevar a consulta la presente
demanda en caso de no haber apelación, finalmente, determina que el Registro de
Estado Civil de la Municipalidad extienda nueva partida, sustituyendo a la original.
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1.5 SÍNTESIS DE LA SENTENCIA DE LA SALA REVISORA – CONSULTA
A través de la Resolución N° 17 del del 17/01/2016, la Corte Superior de Justicia de
Moquegua establece que la finalidad de la consulta es una institución legal que tiene
como objetivo la revisión de oficio de determinadas resoluciones judiciales, cuyo
propósito es la de aprobar o desaprobar el contenido de ellas, para de esa manera,
evitar la comisión de irregularidades, malas prácticas alejadas de la legislación o
interpretaciones erróneas; asimismo, se aprecia que la sentencia de la primera
instancia ha sido expedida cumpliéndose con las exigencias formales establecidas
en el artículo 122 del Código Procesal Civil, no estando incursa en algún causal de
nulidad.
Argumentos de la sentencia:
Los demandantes manifiestan que se encuentran en el supuesto de excepción
previsto en el inciso c del artículo 128 del Código del Niño y Adolescente, ya que
aducen que han convivido con la niña por adoptar, durante un período mayor a los
dos años.
Análisis y valoración del primer y segundo punto controvertido:
El cual va referido a establecer si procede o no declarar la adopción de la menor y
si ha sido prohijada por los demandantes por un periodo no menor de 2 años, al
respecto, el A QUO, sostiene que, con el acta de entrega provisional de la menor,
se da por acreditado que sí han convivido con la menor por más de 2 años,
encontrándose apta para recurrir a la adopción judicial.
Sobre la adopción de menores:
La adopción de niños y adolescentes se realiza mediante: la vía administrativa
(PROMUDEH) o la vía judicial (excepción), siendo que la vía administrativa está
regulada por la Ley N° 26981. Además, menciona que la palabra prohijar significa
“recibir a una persona como un hijo, haciéndola equivalente ante la ley a los hijos
naturales”, siendo una institución afín a la adopción. Finalmente, manifiesta que, la
norma ha privilegiado el acceso a la adopción por excepción a aquellas personas
que han convivido con una menor por un lapso superior a los 2 años.
Análisis del caso:
Menciona que en la Sentencia N° 070-2013, en la cual se declara en abandono
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moral y material a la menor a adoptar, se dispone que continúe en colocación
familiar en el hogar de los adoptantes.
En ese sentido, expresa que, en la figura de colocación familiar (actualmente
acogimiento familiar) el niño o adolescente es acogido por una persona, familia o
institución que cuida de Él TRANSITORIAMENTE, con el objeto de brindarle un
hogar TEMPORAL y ESTACIONAL, por lo que no puede ser usada para facilitar y
agilizar la adopción, con ello concluye que los demandantes no se encuentran
habilitados para solicitar la adopción por vía judicial, establecido en artículo 128 del
código de Niños y Adolescentes pues, si bien convivieron con la menor a adoptar,
no es posible determinar que tal convivencia fue autónoma y facultativa, pues fue
ordenada por un mandato de Órgano Jurisdiccional. Decir que en este caso procede
la adopción por vía judicial, conllevaría a la evasión de los requisitos establecidos
en la Ley N° 26981como los certificados de antecedentes penales y policiales,
certificados domiciliarios, certificados médicos de salud física y mental, entre otros,
lo que ayudaría a determinar la idoneidad de las posibles adoptantes.
En añadidura, menciona que la Ley N° 30162, Ley que crea la figura de acogimiento
familiar, detalla en el inciso f de su artículo 7, que no puede darse el acogimiento
de una menor a las personas que sean aspirantes a una futura adopción, por lo cual
afirma que con ello se procura evitar que esta figura sea usada por quienes deseen
adoptar únicamente con el fin de evitar el procedimiento de adopción regular,
desnaturalizando su objeto.
Finalmente, menciona que la colocación familiar impide que los niños o
adolescentes que cuenten con resolución judicial de abandono, puedan ser
ingresados al proceso judicial de adopción, por todo ello, concluye en
DESAPROBAR la sentencia que declara fundada la adopción de la menor Marivic
Lourdes Farden Aguilar, declarándola IMPROCEDENTE, y recomendando que
recurran al órgano competente (vía administrativa) para solicitar la adopción de la
menor pues esta ha sido declarada en abandono moral y material, por lo que deben
cumplir con los procedimientos y requisitos establecidos en la Ley N° 26981, Ley
de Procedimiento Administrativo de Adopción en Menores de Edad declarados
judicialmente en Abandono.
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1.6 SÍNTESIS DE LA SENTENCIA DE LA CORTE SUPREMA- CASACIÓN
A través de la Casación N° 688-2016 del 18/07/2016 sobre adopción de menor, la
Corte Suprema de Justicia de la República, establece que la materia jurídica en
debate se centra en determinar si se ha violado el interés superior del niño, la
flexibilización en los procesos de Familia (expresado en el Tercer Pleno Casatorio
Civil).y por último, el derecho a la identidad
Además, se coloca como fundamentos de la Suprema Sala:
1. El interés superior del niño, recogido en el principio de protección especial del
niño, el cual se ve plasmado en:
Los Derechos Humanos al establecer que los niños son lo mejor que
tiene la humanidad, por lo cual deben ser protegidos.
La Declaración de los Derechos de los Niños, al mencionar en su
Principio 2 que el niño gozará de una protección y cuidado especial,
asimismo se dispondrá de oportunidades y servicios que lo ayuden a
crecer (…) para que pueda desarrollarse en forma saludable y normal.
La Convención sobre los Derechos del Niño, al reconocer que en todo lo
que concierne a las medidas de los niños, debe haber una consideración
primordial al interés superior del Niño.
2. El derecho del niño a tener una familia, establecido en la Constitución Política
del Perú, derecho que encuentra sustento en el derecho a la dignidad de la
persona humana.
3. El derecho a la identidad, consagrada en la Constitución Política del Perú, en la
Convención sobre los Derechos del Niño, y en el Código de los Niños y
Adolescentes, ello porque garantizan el derecho a la filiación y a gozar del estado
de familia.
4. El derecho a la identidad del menor, pues es una institución jurídica que no gira
en torno a los padres, sino en torno al interés de los hijos, en el cual se asegura
la protección y desarrollo armónico e integral del niño. El derecho a la identidad
debe ser entendido como el derecho que tiene todo ser humano a ser uno mismo.
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5. La vía regular de adopción es a nivel administrativo y procede para los casos de
niños y adolescentes declarados judicialmente en abandono, mientras la
adopción judicial procede por excepción para las adopciones de niños que se
encuentran inmersos en el artículo 128 del Código de Niño y Adolescente.
6. Si bien la naturaleza de colocación familiar es temporal, en este caso se observa
que la niña ha vivido durante más de 5 años con los adoptantes, por lo cual
resultaría contrario al interés superior del niño pretender desvincularla del
único referente de afecto, además se observa, que los recurrentes cuentan con
una proba formación en valores y principios morales.
7. El principio de flexibilización rige los procesos de familia, el cual ha sido
establecido en el Tercer Pleno Casatorio Civil, expediente N° 4664-2010-Puno,
en donde se prioriza el interés superior del niño y su derecho a crecer y
desarrollarse en el seno de una familia. Por otro lado, no se puede negar la
existencia de un vínculo afectivo generado durante 2 años de convivencia, por
lo que es al Poder Judicial a quien le compete dar solución pertinente al caso.
De esa manera, la Corte Suprema, declaro FUNDADO el recurso de casación
interpuesto por los demandantes, y aprobaron la sentencia consultada.
ASPECTO ESTÁTICO ASPECTO DINÁMICO
DERECHO A LA IDENTIDAD
-Nombre -Apellido -Estado Civil -Fecha de nacimiento
-Carácter espiritual, psicológico o somático -Índole cultural, religioso o político
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2. ANÁLISIS CRÍTICO DE LA MANERA COMO SE HA DESARROLLADO EL
PROCESO.
El presente expediente civil N° 523-2014 tiene por materia la adopción de una menor de
edad, el mismo que inicia con el escrito de fecha 18/07/2014, por el cual, Raúl Fargen
Huari y Lourdes Giovanna Aguilar Gómez, interponen demanda de adopción de menor
de edad, a favor de la menor identificada como Marivic Lourdes Fargen Aguilar, en
contra de los posibles familiares y /o personas con interés, con citación del Ministerio
Público.
Siendo que, los demandantes son cónyuges, y la menor bajo adopción vive con ellos
desde que se les fue encargada, por medio del Acta de Entrega de menor de fecha 02
de enero de 2012, recaída en el Expediente Nº 01-2012-0-2801-JR-FT-01, Investigación
Tutelar, Abandono material, Peligro moral y Maltratos.
Asimismo, sostienen que han prohijado a la menor de edad durante más de dos años,
y durante el tiempo que ha estado bajo su cuidado, se le ha brindado lo indispensable
para su bienestar y desarrollo. Por otro lado, ambos perciben ingresos suficientes para
el sostenimiento de su hogar de la menor; puesto que la señora Lourdes Giovanna
Aguilar Gómez labora como docente y Raúl Fargen Huari es oficial en construcción civil.
A través de la Resolución Nº 01 de fecha 24 de julio de 2014, el Juzgado de Familia
resuelve ADMITIR a trámite la presente demanda de adopción, en la vía del Proceso
Único. Asimismo, se confiere el plazo de cinco días, para que se corra traslado a la
demandada, bajo apercibimiento de declararla en rebeldía.
Mediante escrito de fecha 30/10/ 2014, se solicita el nombramiento de curador procesal,
a fin que represente a los demandados padres de la menor, a quien se pretende adoptar.
El curador procesal es el abogado nombrado por el juez a pedido del interesado, cuando
no es posible emplazar válidamente al demandado por ser indeterminado, por
desconocerse su domicilio; o cuando no se establezca o se suspenda la relación
procesal, así es encuentra establecido en el artículo 435 del Código Procesal Civil.
La señora Rosalía Flores Calizaya, curadora procesal de los posibles familiares y/o
personas con interés de la menor tutelada, en el proceso de Adopción, presentó su
escrito de contestación el 09 de diciembre de 2014, dentro del plazo de ley, señalando
que los medios probatorios ofrecidos por la parte demandante deben ser probados; por
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consiguiente, no puede contradecir la demanda, pues solo conoce los hechos de la
versión de la parte demandante. Por lo que considera que será la parte demandante
quien deberá de acreditar los extremos de la demanda.
El 24 de marzo de 2015, se llevó a cabo la Audiencia Única, en donde se presentaron
la parte demandante y la parte demandada; sin embargo, se deja constancia la
inasistencia de la parte demandante Raúl Fargen Huari.
Mediante Resolución Nº 07, el Primer Juzgado procede a declarar SANEADO el proceso;
puesto que, se aprecia la concurrencia de los presupuestos procesales y condiciones
de la acción, por tanto, se establece la existencia de una relación jurídica procesal válida.
Asimismo, no se invita a conciliar, toda vez que, la pretensión principal versa sobre
derecho indisponible.
Acto seguido, se prosigue a fijar los siguientes puntos controvertidos:
Establecer si procede declarar la adopción de la menor Marivic Lourdes Margen
Aguilar.
Establecer si la menor ha sido prohijada por los demandantes, por un periodo no
menor de dos años.
Establecer si la parte demandante cuenta con estado económico y emocional
adecuado para encargarse de la formación íntegra de la menor de edad.
Posteriormente, mediante Resolución Nº 08 se procedió a admitir y actuar los medios
probatorios de ambas partes.
Finalmente, mediante Resolución Nº 09 se pone en conocimiento a las partes que el
proceso no se encuentra expedido para expedir sentencia. Estando pendiente los
informes admitidos como prueba.
Sobre los informes psicológicos de la parte demandante, de la menor de edad y el
informe social efectuado en el domicilio familiar, se acredita que los demandantes son
personas estables emocionalmente, que muestran apego y protección a la menor, y
cohabitan con ella. Brindan protección y seguridad emocional para su desarrollo integral
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e incluso en base a la recomendación de la asistenta social, no es recomendable la
separación de la menor de los demandantes; ya que, se afectaría su estabilidad
emocional.
Por otro lado, la Segunda Fiscalía Provincial Civil y Familia de Mariscal Nieto a través
de la emisión de su dictamen fiscal, menciona que son de la opinión de declarar
FUNDADA la demanda de adopción de menor de edad debido a que la menor ha sido
declarada en estado de abandono moral y material y al haberse demostrado que los
demandantes tienen interés en el cuidado y crianza de la menor, asimismo se han hecho
cargo de la preadoptada desde que tenía tres meses de edad.
El Primer Juzgado de Familia, mediante la Sentencia contenida en la Resolución Nº 13,
resuelve declarar FUNDADA la demanda de adopción; y DISPONE: que la menor
adoptada lleve los nombres de MARIVIC LOURDES FARGEN AGUILAR; que en caso
de no ser apelada sea elevada en CONSULTA al Superior jerárquico. ORDENA: que
ejecutoriada sea la presente, el Registro del Estado Civil extienda nuevas partidas en
sustitución de la original en la que se anotará la adopción, consignándose como
declarantes a los demandantes, quienes la firmarán.
Como no se ha interpuesto recurso de apelación, la misma ha sido elevada en consulta
a la Sala Mixta de Mariscal Nieto de la Corte Superior de Justicia de Moquegua. Siendo
que mediante Resolución Nº 15 de fecha 13 de noviembre de 2015, se señala la vista
de la causa. Por lo que se emite el segundo Dictamen fiscal, el mismo que es de la
opinión que la Sala Mixta apruebe la Sentencia contenida en la Resolución Nº 13 de
fecha 19 de agosto de 2015.
El 20 de enero de 2016, la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Moquegua;
resuelve desaprobar la Sentencia que declara fundada la demanda; y falla declarando
IMPROCEDENTE la demanda.
Acto posterior, los demandantes interpusieron el recurso de casación contra la sentencia
de vista, por las siguientes causales: a) infracción normativa de los artículos IX y X del
Título Preliminar y 128º literal c) del Código del Niño y Adolescente; b) infracción
normativa del artículo 122 del Código Procesal Civil y Apartamiento inmotivado del
Tercer Pleno Casatorio Civil.
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En la etapa calificatoria del recurso de casación, se resuelve declarar procedente el
recurso de casación; toda vez que se satisfacen con los requisitos de procedencia
previstos en los incisos 2º, 3º y 4º del artículo 388 del Código Procesal Civil, pues
describe con claridad y precisión las infracciones normativas que denuncia y demuestra
la incidencia directa de tales infracciones de la decisión impugnada.
Finalmente, mediante la Casación Nº 688-206-Moquegua, de fecha 21 de marzo de
2017, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República resuelve
declarar FUNDADO el recurso de casación, y CASARON la sentencia de vista.
Actuando en sede de instancia APROBARON la sentencia consultada, que declara
fundada la demanda; por consiguiente, declara la adopción de la niña, y establece el
vínculo de hija y padres respectivamente.
3.OPINIÓN CRÍTICA DEL CASO
En el caso particular, la cuestión jurídica en debate consiste en determinar si
procede declarar la adopción de la menor de edad.
En un inicio, el Primer Juzgado de Familia, mediante la sentencia contenida en la
resolución Nº 13, resuelve declarar fundada la demanda de adopción; y dispone que, la
menor adoptada lleve los nombres de Marivic Lourdes Fargen Aguilar; que en caso de
no ser apelada sea elevada en consulta al superior jerárquico. Además, ordena que,
ejecutoriada sea la presente, el registro del estado civil extienda nuevas partidas en
sustitución de la original en la que se anotará la adopción, consignándose como
declarantes a los demandantes, quienes la firmarán. Sin embargo, el 20 de enero de
2016, la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Moquegua; resuelve desaprobar
la Sentencia que declara fundada la demanda; y falla declarando IMPROCEDENTE la
demanda.
En mi opinión, la Sala Superior tiene base legal al declarar improcedente la adopción de
la menor declarada en estado de abandono, debido a que no se cumplía con el hecho
de que la menor haya convivido voluntariamente con los padres por 2 años como mínimo,
ya que ello formaba parte de la figura de acogimiento familiar, por lo cual, la demanda
debería proceder por la vía regular, que es la vía administrativa, a efectos de cumplir
con los requisitos impuestos por la Ley N° 26981, Ley de Procedimiento Administrativo
de Adopción en Menores de Edad declarados judicialmente en Abandono.
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Sin embargo, también es cierto que siempre debe primar el interés superior del niño
y adolescente, por lo cual, ante ello, considero que quién debió corregir este
suceso, debió ser la Fiscalía Superior de Civil y Familia – Distrito Fiscal de
Moquegua, a través de sus dictámenes fiscales, pues, tal como lo dice la Doctora,
Marianella Ledesma1: “La actuación del Ministerio Público en los procesos civiles se
evidencia en las razones de defensa de la legalidad, del interés público y la satisfacción
del interés social”, por lo que, a mi parecer, la fiscalía no actuó de un modo correcto al
no defender la legalidad de este acto, debido a que uno de los actores principales es un
menor de edad y como tal se le debió proteger.
En añadidura, citando al Doctor, José Benjamín Cotrina Vargas: “a través del dictamen
fiscal no solo se ofrece una opinión jurídica acerca del fondo, sino que, se ADVIERTE
PERTINENTEMENTE LA PRESENCIA DE DEFICIENCIAS PROCESALES O
IRREGULARIDADES QUE PUEDAN DAÑAR AL PROCESO (…), el fiscal no solo se
limita a opinar sobre el fondo de la polémica, sino que esencialmente tiene la posibilidad
de observar y advertir la existencia de vicios procesales, así como las carencias
inmersas en el proceso (…)”
En relación a lo mencionado por el Doctor Cotrina2, reitero que en mi opinión es la
Fiscalía quien debió dar cuenta de tal error, para no perjudicar ni dilatar el proceso,
es decir, son ellos quienes debieron informar al Magistrado de que la demanda era
improcedente, por lo que la vía aplicable, sería la vía regular (la vía administrativa) y a
través de esa vía se logre cumplir con los requisitos y el procedimiento establecido para
los menores de edad declarados en estado de abandono. Además, tratándose de un
caso que gira en torno a un niño, la Fiscalía debió ser más diligente en este proceso,
advirtiendo de cualquier error o vicio al Magistrado competente.
A pesar de que considero que es la Fiscalía (en el presente caso) quién debió dar cuenta
de las carencias que presentaba el proceso, se debe tener en cuenta que siempre debe
primar el interés superior del niño. Es decir, debido a que ni la Fiscalía ni el Juez
Especializado advirtieron de las insuficiencias que presentaba el proceso, La Sala
1LEDESMA NARVAEZ, Marianella: La función dictaminadora del Ministerio Público en el proceso civil. Revista de Actualidad Civil y Procesal Civil, Pág. 69 2 COTRINA VARGAS, José: La función dictaminadora del Ministerio Público en el proceso civil. Revista de Actualidad Civil y Procesal Civil, Pág. 72
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Superior en atención al principio de protección al niño y adolescente debió, en mi opinión,
confirmar la resolución de primera instancia con el fin de no separar a la niña de quien
considera su familia, sin embargo, al no emitir tal pronunciamiento, considero que la
Sala Suprema actuó de la mejor manera al revocar la sentencia de segunda instancia,
y declarando fundado el proceso de adopción.
En ese sentido, estoy de acuerdo con la sentencia Casatoria, la misma que establece el
vínculo entre hija y padres; puesto que, como bien señala el artículo 115º del Código del
Niño y Adolescentes, la adopción es una medida de protección del niño y al adolescente,
mediante el cual el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de
pertenecer a su familia consanguínea.
Es relevante mencionar, que la casación tomó en cuenta el hecho de que la niña veía a
los adoptantes como sus padres biológicos ya que se dispuso una medida de protección
provisional, es decir, la colocación familiar en el hogar de los demandantes, por ello no
se puede negar el vínculo afectivo generado durante los años de convivencia entre la
niña y los demandantes; sumado a ello, se encuentran los informes psicológicos relativo
a los demandantes, en el cual se señala que se trata de una familia estructurada con
soporte emocional familiar, lo que evidencia la buena salud mental y psicológica de la
parte demandante; así como las actitudes positivas hacia la adoptada.
Finalmente, concluye que se han infringido la normativa señalada en el escrito del
recurso de casación, el cual es el derecho a la identidad en las facetas estática y
dinámica, el interés superior del niño y el principio de flexibilidad en los procesos en
familia expresado en el Tercer Pleno Casatorio Civil.
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II. MARCO TEÓRICO
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1.ANTECEDENTES LEGISLATIVOS Y SU EVOLUCIÓN.
En primer lugar, es menester mencionar que la palabra adopción tiene su origen en el
latín adoptio onem, el cual deriva del verbo adoptare, que significa “desear”. En ese
sentido, se cree que proviene de ese nombre, ya que, por un lado, se buscaba satisfacer
el anhelo de ser padres a los seres humanos a quienes la naturaleza les había negado
tal posibilidad, y, por otro lado, se buscaba satisfacer a los niños que por diversas
razones no tenían familia, o la que tenían no les daba suficiente seguridad y protección.
Ahora bien, la figura de la adopción es una institución antigua, es así que en el Código
de Hammurabi (Babilonia) se trataba a la adopción como un medio para ingresar a una
familia o para crear un heredero.
Posteriormente, Roma también tomó la figura de adopción bajo un precepto religioso,
que era el de querer conservar la familia a lo largo del tiempo, pues se quería evitar que
la familia se extinguiera, por ello, se buscaba herederos que continúe con el poder para
que asuma las responsabilidades, pues no olvidemos que, en Roma, tales atribuciones
solo podían ser asumidas y ejercidas por varones. Las adopciones mas famosas que se
dieron durante esos tiempos fuera las de Octavio por Julio Cesar y la de Nerón por el
emperador Claudio, las cuales permitieron a los adoptados acceder a los mismos
privilegios que tenían sus adoptantes.
El derecho francés solicitó la incorporación de la figura de la adopción en su
ordenamiento jurídico, con el Código Napoleónico, ello debido a la admiración que
sentían por la cultura romana. Cabe recalcar que Francia reguló la adopción como un
contrato, por lo que primaba la autonomía de la voluntad.
La institución de la adopción llegó a nuestro país con nuestro Código Civil de 1852, bajo
el nombre de “prohijamiento” tomándola como una figura muy parecida a la que se tenía
en el Código Napoleónico. Dicho código tenía diversas diferencias comparadas a
nuestro actual código, por ejemplo, mencionaban que solo podían adoptar los mayores
de 50 años que no habían hecho voto de castidad y que no habían tenido hijos, es decir,
si el adoptante posteriormente tenía hijos o reconocía a hijos naturales, se daba por
terminada la adopción.
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Acercándonos más, el código de 1936 reguló la adopción únicamente para personas
mayores de 50 años sin descendencia con derecho a heredar siempre que contarán con
buena reputación (a pesar de que dicho precepto no fue discutido, se criticaba que
contaba con poquísimas precisiones), además se aceptaba la revocabilidad de la
adopción si existían justos motivos y a solicitud del adoptante por la ingratitud del
adoptado. No obstante, a pesar de tener diferencias con la figura de adopción tal cual la
conocemos en el presente, también existía similitudes, como lo es el hecho de que el
adoptante debía ser mayor que el adoptado por 18 años mínimamente o el hecho de
que si el adoptante era casado, su cónyuge debe prestar consentimiento para que
proceda la adopción. La adopción en dicho código, era contemplado en 2 matices:
ADOPCIÓN PLENA: se establecía relación paterno filial.
ADOPCIÓN MENOS PLENA O SEMI PLENA: El adoptante se limitaba a
brindarles alimento al adoptado.
Años más tarde, en 1962, se promulgó la Ley N° 13968, el cual indicaba que los
requisitos de edad y falta de herederos, podían ser dispensados en la adopción para los
menores en estado de abandono o en peligro moral, sin embargo, la adopción se hacía
plena después de un año de ser concedida y, si el juez lo consideraba necesario, podía
revocarla. En ese sentido, la adopción era muy diferente a como actualmente la
conocemos, pues existía la irrevocabilidad de la adopción.
Es recién en el año 1978, a través del Decreto Ley N° 22209, en donde se establece la
irrevocabilidad de la adopción (el cual se mantiene hasta ahora) y se desaparece la
figura de la adopcion semi plena.
.
Con el código civil de 1984 (actualmente vigente), se define a la adopción y se trata a
dicha institución a partir del art. 377, colocándose al interés superior del niño como el
eje central de la figura, pues esta siempre debe primar. Además, permite que los solteros
puedan acceder a la adopción y se implementa la irrevocabilidad de la adopción.
En el año 2000, a través de la Ley N° 23337, se crea El Código del Niños y Adolescentes,
con el fin de brindar más seguridad y protección al niño y adolescente, pues el estado
consideraba que eran ellos quienes necesitaban especial protección y cuidado, de
conformidad con los diversos tratados, del cual Perú formaba parte, tales como la
Declaración de Derechos Humanos, La Convención sobre los Derechos del Niño, etc.
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En relación a ello, no debemos olvidar que la adopción para personas capaces por vía
notarial, ya estaba regulada a través de la Ley N° 26662.
2. ANÁLISIS DOCTRINARIO DE FIGURAS JURÍDICAS PRESENTES EN EL
EXPEDIENTE.
2.1 FAMILIA:
Sobre la familia Zannoni3 (2006) señala que el Tribunal Constitucional ha dejado
entrever que la familia no solo abarca a personas reunidas en virtud del matrimonio,
sino que dicho concepto tiene un alcance mucho mayor, cuando establece que,
todas las familias son merecedoras de protección por parte del estado y de la propia
sociedad; decir que el estado solo cuida de la familia matrimonial, no es un
argumento válido, pues debe tomarse en cuenta la gran cantidad de familias
extramatrimoniales que actualmente existe en nuestro país.
En breves palabras, el instituto de familia es más amplio que el matrimonio, ello no
significa que el estado no protege a la familia matrimonial.
2.2 EL DERECHO DE FAMILIA
Sobre el Derecho de familia, Plácido (2002)4 señala que el derecho de familia se
encuentra regulado en el Código Civil peruano; por tanto, considero que forma parte
del Derecho privado; pues las relaciones familiares se dan entre personas, derivadas
tanto de la procreación como del parentesco.
2.3 FAMILIA COMO INSTITUCIÓN
Sobre la familia como una institución Pasco Arauco (2013) 5señala que al ser la
familia una institución jurídica, esta se encuentra protegida por nuestro
ordenamiento jurídico, y naturalmente, en la Constitución Política del Perú; tal es el
caso que conforme el principio de igualdad de categorías de filiación, tanto los hijos
matrimoniales, extramatrimoniales y adoptivos tienen el mismo trato paritario ante la
3 ZANONI, Eduardo. (2006). Derecho civil. Derecho de familia. Buenos Aires: Tomo I, cuarta edición, Editorial Astrea, Pág. 6 4 PLACIDO, Alex. Manual de derecho de familia. Gaceta jurídica S.A, 2002, Pág. 18 5 PASCO ARAUJO, Alan. Diccionario civil. Gaceta jurídica, 2013. Pág. 206
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Ley.
2.4 CLASIFICACIÓN DE LA ADOPCIÓN
En cuanto a la adopción resaltando el aspecto legal, Aguilar Llano (2013)6 señala que,
con el vigente Código Civil de 1984, se desprende que la adopción es aquella figura
jurídica en la que el adoptante ya no pertenece a su familia biológica, sino que se
establece una nueva relación paterno filial entre el adoptado y el adoptante.
2.5 ADOPCIÓN
Sobre la adopción Roca Mendoza 7 señala que el adoptado obtiene una nueva
situación jurídica, puesto que adquiere la calidad de hijo del adoptante. Por ello, el
adoptado deja de pertenecer a su familia natural y pasa a formar parte de la nueva
familia con todos los derechos que le corresponde como hijo.
2.6 LA FUNCIÓN TUITIVA DEL JUEZ EN LOS PROCESOS DE FAMILIA
Sobre la función punitiva del Juez en los procesos de familia Diez Picazo (2001)8
señala que el derecho de familia condiciona al legislador y al Juez para regular y
desarrollar procesos, evitando el exceso y la ineficacia del instrumento procesal. Es
por tanto que considero que el Juez tiene como principal función proteger a la familia
en los procesos de este tipo.
2.7 FLEXIBILIZACIÓN DE LOS PRINCIPIOS EN LOS PROCESOS DE FAMILIA.
Sobre la flexibilización de los principios en los procesos de familia Bermúdez Tapia
(2008)9 señala que el proceso tiene una estructura con componentes flexibles y, el
Juez de familia tiene facultades protectoras para hacer efectivos y céleres aquellos
derechos.
6 AGUILAR LLANO, Benjamín. Derecho de familia. Legales ediciones, 2013, Pág. 254 7 ROCA MENDOZA, Oreste. Diccionario civil. Gaceta jurídica, 2013, pág. 30 8 DIEZ PICASO, Luis y Antonio Guillón. Sistema de derecho civil. Volumen IV, derecho de familia y sucesiones. Sétima edición, segunda reimpresión, Madrid. Editorial Tecnos, 2001. Pág. 43 9 BERMUDEZ Manuel. Elementos a tener presente en todos los divorcios por causal. JUS Jurisprudencia N° 08, Lima, Agosto, 2008. Pág. 40
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2.8 PRINCIPIO DE CONGRUENCIA
Sobre el principio de Congruencia Mario Viera (2003) 10señala que a pesar que el
principio de congruencia procesal reclama que el Juez se pronuncie sobre los hechos
y petitorio formulados por las partes en los actos postulatorios; este debe de aplicarse
en forma flexible en los procesos de familia.
2.9 CURADOR PROCESAL
Morales Silva (2013)11 señala los requisitos para el curador procesal, en las cuales
menciona que el curador procesal es aquel abogado que es nombrado por el Juez a
pedido del interesado. También se considera que el curador es aquel que tiene las
mismas facultades que los apoderados.
2.10 CASACIÓN
Sobre la Casación Melgar Támara (201312), señala que el recurso de casación es un
medio impugnatorio de carácter extraordinario, que tiene como finalidad anular o
revocar una decisión judicial, la misma que contraviene el ordenamiento jurídico o es
contrario a la uniformidad de la jurisprudencia.
10 Citado por Borthwick, Adolfo. Principios procesales. Mario A. Viera Editor, Buenos Aires, 2003. Pág. 45 - 56 11 MORALES, Silvia. Diccionario procesal civil. Gaceta jurídica, 2013. Pág. 75 12 MELGAR, Katherine. Diccionario procesal civil. Gaceta jurídica, 2013. Pág. 50
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III. ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL
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1.JURISPRUDENCIA NACIONAL
1.1 DEFINICIÓN DE ADOPCIÓN
Casación Nº 563-2011 LIMA. Lima, 06 de diciembre de 2011. Emitida por la Sala
Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República.
Menciona que a través de la adopción se logra que el menor adquiera el “status” de
hijo, y con ello, se obtiene que el menor rompa vínculos con la familia natal y
consanguínea. Además, menciona que, entre los requisitos que tienen los
adoptantes se encuentran:
- La solvencia moral y económica.
- Diferencia de edad entre adoptantes y adoptado, en la que mínimamente sea 18
años.
- Consentimiento del cónyuge (si se diera el caso de que se encuentren casados).
- Consentimiento de los padres consanguíneos (si el menor a adoptar aun
estuviera bajo su patria potestad)
Y en caso de encontrarse ante un proceso de adopción judicial, se necesita que:
- Que el adoptante posea algún grado de parentesco con el menor a adoptar
(hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad), ello según lo
establecido en el artículo 128 del Código de los Niños y Adolescentes
1.2 REQUISITOS PARA LA ADOPCIÓN
Casación Nº 483-2011 Ayacucho, de fecha 04 de diciembre de 2012. Emitida
por la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República.
Establece que, según lo mencionado en el código civil, para que proceda la adopción
se requiere el asentimiento de los padres (que, tal como se mencionó líneas arriba,
esto se daría en caso de que el menor aún se encuentre bajo la patria potestad,
curatela o bajo su custodia legal), ello en razón de que los padres se encuentran
directamente afectados por la realización de la adopción.
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1.3 DIFERENCIAS ENTRE COLOCACIÓN FAMILIAR Y ADOPCIÓN
Casación 1559-2010, Ica, de fecha 03 de mayo de 2011.Emitida por la Sala Civil
Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República.
Declara que la adopción y la colocación familiar son dos medidas de protección
totalmente diferentes, pues, la última advierte un PROCESO PROVISIONAL,
TEMPORAL Y/O TRANSITORIO, es decir, en cualquier momento la medida puede
ser revertida ya sea por autoridad administrativa o judicial, ya que no tiene una
duración eterna como si lo tiene la adopción; mientras la primera implica la creación
de una relación paterno filial PERMANENTE Y DURADERA con el menor. Sin
embargo, es notable destacar que, a pesar de las diferencias mencionadas, ambos
se asemejan en que el fin es la protección del menor.
1.4 COLOCACIÓN FAMILIAR
Casación 1559-2010, Ica, de fecha 03 de mayo de 2011.Emitida por la Sala Civil
Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República.
En esta casación, se hace referencia a la figura de la colocación, la cual es
mencionada y tratada en la legislación peruana. Esta medida de protección puede
ser dictada por una autoridad administrativa o judicial, pues como lo dije en líneas
arriba, lo que se busca es la protección del menor, niño o adolescente, quien se
encuentra en una situación de peligro, asimismo, se menciona también que, dicha
medida puede ser gratuita o remunerada. Aunado a ello, señala que la mencionada
figura sirve como un proceso de aclimatamiento o convivencia entre los adoptantes
y el adoptado.
Finalmente, hace mención que, a efectos de que se realice la colocación, se debe
evaluar la relación de afinidad y afectividad que la familia, institución o persona que
pretende tomar cuidado tenga con el menor, prevaleciendo quienes sean más
cercanos al menor o adolescente o quienes se encuentren en su mismo entorno
social o familiar.
1.5 AFECTACIÓN DE LOS DERECHOS DEL MENOR
Casación Nº 2341-2011, de fecha 07 de junio de 2012. Emitida por la Sala Civil
Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República.
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Hace hincapié en que la adopción de menores se hace respetando el código de
Niños y Adolescente, en cual versa sobre la afectación de los derechos del menor
pues, menciona que la afectación se daría cuando haya acciones u omisiones que
vayan en contra del ejercicio normal de los derechos del menos, reconocido tanto
en la legislación nacional como internacional.
Además, destaca que, aquellos casos sometidos a autoridad jurisdiccional, , en
donde esté presente la intervención de menores, serán tratados como problemas
humanos, pues ante todo, debe priorizarse el interés superior del niño.
1.6 PROTECCIÓN ESPECIAL AL NIÑO Y AL ADOLESCENTE
Casación 1559-2010, Ica, de fecha 03 de mayo de 2011.Emitida por la Sala Civil
Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República.
Señala que, la máxima fuente de nuestra legislación nacional, es decir, la
Constitución Política del Perú, brinda una protección especial al niño y adolescente,
pues también son sujetos de derechos, ya que gozan de derechos y libertades.
Asimismo, menciona que el niño y adolescente tiene derecho a la integridad, al libre
desarrollo, A FORMAR PARTE DE UNA FAMILIA, y que de darse el caso en el que
un niño o adolescente no tenga una familia natural, deberá procurarse buscarle un
ambiente familiar adecuado, promoviendo tácitamente, la figura de la adopción de
menores.
1.7 FLEXIBILIZACIÓN DE LOS PRINCIPIOS DE CONGRUENCIA,
PRECLUSIÓN Y EVENTUALIDAD EN LOS PROCESOS DE FAMILIA
Menciona que los principios de eventualidad procesal, congruencia y preclusión
deben aplicarse DE MANERA FLEXIBLE siempre que verse sobre procesos de
familia (en especial los temas de divorcio, separación de hecho) con el propósito
de darle mayor eficacia y celeridad, sobre todo cuando estén inmersos niños y
adolescentes, pues es a ellos, a quienes se les busca proteger.
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1.8 DERECHO A TENER UNA FAMILIA Y A NO SER SEPARADO DE ELLA
EXP. N.° 02892-2010-PHC/TC, de fecha 6 días de diciembre de 2010. Emitida
por la Sala Segunda del Tribunal Constitucional.
Esta casación, hace referencia a lo ya dicho por el Tribunal Constitucional, en cuanto
este ha mencionado que el niño y adolescente tiene derecho a tener una familia,
este derecho a su vez, se basa en el derecho a la dignidad de la persona humana,
derecho a la identidad, derecho a la personalidad e integridad. El derecho a tener
una familia está reconocido a su vez en diversas normas internacionales, como lo
es, la Convención sobre los Derechos del Niño, en la cual se menciona que el niño
debe crecer en un ambiente familiar, con felicidad, respeto, comprensión y sobre
todo amor, además, menciona también que, los estados y países velaran para el
cumplimiento de dicho precepto.
1.9 CURADOR PROCESAL
Casación 4135-2012- Piura, de fecha 28 de mayo de 2013. Emitida por la Sala
Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República.
Menciona que, el curador procesar es un abogado, el cual es nombrado por el juez,
a solicitud de la parte. El curador está presente en el proceso, por diversas razones,
siendo una de ellas (la cual se ve reflejado en el presente expediente) cuando no se
pueda emplazar a los demandados por ser inciertos, indeterminados, o porque no
se conoce la residencia.
1.12 INTERVENCIÓN DEL MINISTERIO PÚBLICO
III Pleno Casatorio Civil: Indemnización en el proceso de divorcio por causal
de separación de hecho
En este pleno se hace referencia a que el Ministerio Público, interviene defendiendo
al interés social (como lo son los casos de familia pues se defiende los intereses de
los menores), o, es parte del proceso (como se da en los casos de invalidez de
matrimonio), o bien, actúa como dictaminador (cuando están involucrados menores
de edad).
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1.13 GARANTÍA DEL DEBIDO PROCESO
Casación 1417-2014, Lima, de fecha 14 de setiembre de 2016. Expedida por la
Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República.
En la presente casación, menciona que la garantía al debido proceso versa sobre
aplicar las normas legales adecuadas, siempre teniendo en cuenta y basándonos
en la Constitución Política del Perú.
En añadidura, la garantía al debido proceso también implica el derecho a la defensa
y con ello el derecho a la contestación,
1.14 FINALIDAD DEL RECURSO DE CASACIÓN
Casación 2341-2011, Lima de fecha 07 de junio de 2012. Expedida por la Sala
Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República.
Esta casación hace referencia a los fines de la misma, pues menciona que sus fines
son:
- Buscar la aplicación correcta de la norma en el caso concreto
- Buscar la uniformidad de la jurisprudencia nacional emitida por la Corte
Suprema de Justicia
1.15 NATURALEZA JURÍDICA DEL RECURSO DE CASACIÓN
Casación N° 1098-2014-Lima, de fecha 27 de abril de 2015, expedida por la
Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República.
La presente casación hace referencia a que el recurso de casación es un recurso
EXTRAORDINARIO, pues solo puede basarse en cuestiones de derecho, mas no
en cuestiones fácticas o de reevaluación probatoria, por todo ello, debe
fundamentarse concisamente cuál es la infracción normativa y sus efectos.
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2. JURISPRUDENCIA EXTRANJERA
2.1 INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO
Caso Ramírez Escobar y otros vs. Guatemala. Sentencia de 9 de marzo de 2018.
expedida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
En el presente caso, se menciona que, para una correcta aplicación del interés
superior del niño, se debe tener en cuenta el derecho a ser oído del menor, así como
el derecho del mismo a expresar su opinión en los temas que le conciernen (como
es el caso de la adopción), siempre teniendo en cuenta la edad y madurez del menor
o adolescente.
La convención de los Derechos del Niño, ha resaltado siempre la importancia de que
el menor sea escuchado, sobre todo en los procesos de adopción. Sin embargo, en
Guatemala se observó que, no se estaba priorizando el interés superior del niño, sino,
por el contrario, se estaba priorizando intereses económicos, pues se aprovechan de
la situación débil de las madres de familia ubicadas en situaciones de extrema
pobreza.
2.2 IDONEIDAD DE LOS ADOPTANTES
Sentencia: 15/2008 Del 10/01/2008 emitida por el tribunal de la Audiencia
Provincial de Valencia- España
En la presente sentencia, para valorar la idoneidad de los adoptantes, se debe tener
en cuenta el interés superior del niño, pues se debe recordar que el futuro adoptante
va a llegar a tener el status de padre biológico. Asimismo, se debe considerar los
informes psicológicos de los futuros adoptantes.
2.3 DEBIDA MOTIVACIÓN
Sentencia: 313/2012 del 23/05/2012 emitida por la Audiencia Provincial de
Pontevedra – España.
En el presente caso, se recalca que la motivación, mas allá de ser un requisito de
formalidad, sirve como mandato para el adecuado uso de la razonabilidad, por ello,
debe basarse en el principio de proporcionalidad
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2.4 APLICACIÓN DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A FAVOR DEL
INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO
Causa N° 4387 del 27/11/2018 emitida por La Corte Suprema de Justicia de la
Nación “SMA” - Argentina.
Se hace mención que, tal como se dijo antes, el interés superior del niño siempre
debe prevalecer, aplicando los tratados internacionales y la misma Constitución.
También menciona que el niño debe tener una protección especial, el cual debe ser
el factor determinante, y que, ante una situación que contenga conflicto de intereses,
siempre se debe preferir a los niños y adolescentes.
2.5 ADOPCIÓN DE MENORES DE EDAD
Caso Ramírez Escobar y otros vs. Guatemala. Sentencia de 9 de marzo de 2018.
expedida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Detalla que la adopción es una medida proteccionista, en la cual se valora la
idoneidad de los adoptantes. En añadidura, menciona que la adoptabilidad debe
determinar, según cada caso, el mejor interés del niño tanto desde una perspectiva
social, como de una perspectiva económica.
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CONCLUSIONES
Luego de haber analizado el presente expediente en su totalidad, es decir desde la
primera instancia hasta el proceso de casación, así como también, de analizar los
fundamentos de derecho que brinda tanto el Juez especializado como la Sala Revisora,
y finalmente La Corte Suprema, me encuentro conforme con la sentencia de la Corte
Suprema, pues supo subsanar los errores y defectos presentados en la Resolución de
la Sala Revisora, ya que es de mi opinión, que la Sala Revisora, actuó de manera
inadecuada, pues no tomó en cuenta el Tercer Pleno Casatorio Civil, a pesar de que el
presente expediente calza a la perfección con su aplicación, no obstante, opino también,
(como lo dije en las paginas anteriores) que es la Fiscalía Superior de Civil y Familia –
Distrito Fiscal de Moquegua, a través de sus dictámenes fiscales es quién debió darse
cuenta de que la presente adopción estaba inmerso en la figura de acogimiento familiar,
por lo cual, la demanda debería proceder por la vía regular, que es la vía administrativa,
y no por la vía judicial, que es lo que se dio en el presente caso, a efectos de cumplir
con los requisitos impuestos por la Ley N° 26981, Ley de Procedimiento Administrativo
de Adopción en Menores de Edad declarados judicialmente en Abandono.
Finalmente, los demandantes optaron por el camino correcto al llevar el presente
proceso hasta casación, pues se estaba vulnerando tanto sus derechos como los
derechos de la niña a adoptar, por ello me encuentro conforme con la sentencia emitida
por la Corte Suprema, pues ante todo debe primar el interés superior del niño y para ello
se debe tener en cuenta el principio de flexibilidad en los procesos de familia expresado
en el Tercer Pleno Casatorio Civil, pues lo que se busca con dicho pleno es proteger al
niño y adolescente, lo cual es reconocido en nuestra propia Constitución, al mencionar
en su Art. 4: “La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño, al adolescente,
a la madre y al anciano en situación de abandono. También protegen a la familia y
promueven el matrimonio. Reconocen a estos últimos como institutos naturales y
fundamentales de la sociedad”.
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