1

Äriühingu omandamise ja võõrandamiseÄriühingu omandamise ja võõrandamise

protsess

Sten Luiga

Vandeadvokaat

Luiga Mody Hääl Borenius

8. märtsil 2008

•Asutamine

•Sisesuhted, juhtimine ja vastutus

•M&A tehingu osalised, põhietapid

• Kavatsuste protokoll (Letter of Intent)

• Due Diligence

• SPA (osaluse omandamise leping)

• SHA (aktsionäride/osanike leping)

ASUTAMINE

https://ettevotjaportaal.rik.ee/

2

ÄRIÜHINGU SISESUHTEDregulatsioon, kohustused, vastutus

Juhtimine ja suhted osanike vahel

•Äriseadus;•Põhikiri;•Üldkoosoleku otsused;•Osanike vaheline leping;•Võlaõigusseaduse käsundi sätted;•Juhatuse liikme lepingud;

Karistusseadustik

•Valeandmete esitamine ametiasutusele •Ebaõigete andmete esitamine registritele•Ärisaladuste avaldamine•Ärisaladuste õigustamatu kasutamine•Üldkoosoleku kokkukutsumata jätmine (kui netovara alla lubatud piiri)•Varalise seisu ebaõige kirjeldamine aktsionäridele, osanikele, audiitoritele•Ebaõigete andmete esitamine audiitorile

3

Juhatuse põhikohustused

• Kohustus juhtida ja esindada seltsi (§180 lg 1)

• Kohustus pidada kinni nõukogu seaduslikest korraldustest (§180

lg 4)

• Kohustus juhtida korraliku ettevõtja hoolsusega

• (§187 lg 1)

• Kohustus korraldada raamatupidamist (§183)

Muud kohustused ja keelud

• Kohustus kutsuda üldkoosolek, kui netovara alla poole (§176)

• Õigete andmete esitamine registrile (§252)

• Laenukeeld (§159)

• Aruannete esitamine (§180 lg 5)

• Pankroti korral kohustus esitada avaldus (§180 lg 5 ⁵)

Kuidas peavad oma ülesandeid täitma?

• Juhtorgani liikmed peavad oma seadusest või põhikirjast

tulenevaid kohustusi täitma juhtorgani liikmelt tavaliselt

oodatava hoolega ja olema juriidilisele isikule lojaalsed

(TsÜS §35)

• Juriidilise isiku osanikud ja aktsionärid, samuti juhtorganite

liikmed peavad omavahelistes suhetes järgima hea usu

põhimõtet ja arvestama üksteise õigustatud huve (TsÜS §32)

4

Hoolsuskohustus

Hoolsuskohustus – juhtorgani liikmel lasub kohustus

tegutseda oma ülesannete täitmisel heas usus (viisil, mis

tema parimate kavatsuste kohaselt on juriidilise isiku

parimates huvides) ja hoolsusega, mida tavapäraselt

arukas inimene näitaks üles sarnases ametis sarnastel

asjaoludel

Näiteid hoolsuskohustuse rikkumisest

• Raamatupidamine korrast ära – maksusanktsioonid maksuametilt

• Trahvid ja viivised, mis ei tulene objektiivsest majandusolukorrast

• Töötajate nõuded ebaõigetest ja kiiruga vormistatud vabastamisest

• Kahju vara kaotusest, kui juhatuse liikme võimuses oleks olnud

neid ära hoida

• Saamata jäänud tulu, kui juhatuse liige oleks pidanud seda

võimalust nägema

Lojaalsuskohustus

Lojaalsuskohustus ehk aususe kohustus – õigusnormid

keelavad juhtorgani liikmel kasutada oma positsiooni

isikliku kasu saamiseks juriidilise isiku arvel (kasu ei

pea olema ainult materiaalne)

5

Näiteid lojaalsuskohustuse rikkumisest

• Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes enda huvidest (huvide konflikt)

• Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes emaettevõtte huvidest (kartis

töölt vabastamist, tahtis säilitada hüvesid)

• Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes ühe aktsionäri huvidest

• Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes nõukogu liikmete survest

• Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes oma tulevase tööandja huvidest

Vastutuse ulatus

• Juriidilise isiku juhtorgani liikme vastutus äriühingu või teatud

juhtudel võlausaldaja ees on isiklik ja piiramatu

• On võimalik piirata kokkuleppel äriühinguga, kuid see ei laiene

äriühingu võlausaldajatele

• Kahju hüvitamise nõude esitamise õigus on lisaks juriidilisele

isikule ka juriidilise isiku võlausaldajal, kes ei saa oma nõudele

rahuldust juriidilise isiku arvelt

M&A tehingOsalised, tehingu põhietapid

6

M&A tehingu osalised

• Pooled (müüja ja ostja)

• Omandatav äriühing/ettevõte (target company)

• Õigusnõustajad

• Finantsnõustajad

• Notarid/pangad

• Riigiametid

Tehingu põhietapid

1) Üks pakkuja/ostja: - esialgsed läbirääkimised- kavatsuste protokoll - due diligence

- lepingu (SPA) läbirääkimised- allakirjutamine (signing)- jõustamine (closing)

2) Mitmed pakkujad /oksjon:- ettevalmistus- investoritega kontakteerumine- infomemo edastamine- esialgsed pakkumised- potentsiaalsete ostjate valimine- due diligence

- lõplikud pakkumised- lepingu (SPA) läbirääkimised- allakirjutamine (signing)- tehingu lõpuleviimine (closing)

Kavatsuste protokoll

7

Tingimused, olemus, eesmärgid I

• Kavatsuste protokoll, inglise k - Letter of Intent (LOI),

Memorandum of Understanding (MOU), Term Sheet, Heads

of Agreement

• Erinevalt eellepingust ei ole tavaliselt tervenisti siduv

(konfidentsiaalsus, eksklusiivsus, kulude jaotamine jms

on reeglina siduv)

Tingimused, olemus, eesmärgid II

• VÕS § 33 - Eelleping on kokkulepe, millega pooled

kohustuvad tulevikus sõlmima lepingu eellepingus

kokkulepitud tingimustel.

• Paneb paika tehingu põhitingimused ning sätestab

tagatised/ vastutuse juhuks, kui lepingueelsed läbirää-

kimised ebaõnnestuvad.

Lepingueelsed läbirääkimised

8

VÕS § 14 Lepingueelsed läbirääkimised 1

(1) Lepingueelseid läbirääkimisi pidavad või lepingu

sõlmimist muul viisil ette valmistavad isikud peavad mõistlikult arvestama üksteise huvide ja õigustega. Kui isikud esitavad üksteisele lepingu sõlmimise ettevalmistamise käigus andmeid, peavad need olema tõesed.

(2) Lepingueelseid läbirääkimisi pidav või muul viisil lepingu sõlmimist ettevalmistav isik peab teisele poolele teatama kõigist asjaoludest, mille vastu teisel poolel on lepingu eesmärki arvestades äratuntav oluline huvi. Neist asjaoludest, mille teatamist teine pool ei saa mõistlikult oodata, ei pea teatama.

VÕS § 14 Lepingueelsed läbirääkimised 1

(3) Kui lepingueelseid läbirääkimisi pidanud isikud ei

saavuta kokkulepet, siis läbirääkimistest ei tulene

neile õiguslikke tagajärgi. Isik ei või pahauskselt,

eelkõige lepingu sõlmimise tahteta läbirääkimisi

pidada, samuti neid pahauskselt katkestada.

(4) Kui lepingueelsetel läbirääkimistel osalenud isikule

tehti teatavaks asjaolusid, mis ei kuulu avaldamisele,

ei tohi ta, sõltumata lepingu sõlmimisest või

sõlmimata jäämisest, neid asjaolusid teistele isikutele

avaldada ega neid pahauskselt enda huvides ära

kasutada.

Tüüpilised sätted I

• Kavandatava tehingu struktuur

• Hind (muutmine tulenevalt DD tulemustest)

• Olulised ostulepingu (SPA) tingimused

• Konfidentsiaalsuse kokkulepe

• Eksklusiivsus no-shop / no-talk tingimused

9

Tüüpilised sätted II

• Värbamise keeld no-hire/non-solicitation

• DD protsessi kirjeldus

• Kulude jaotamine

• Kohaldatav õigus ja vaidluste lahendamine

• Kehtivus /drop-dead tingimus

Due Diligence

DD liigid ning eesmärgid

• Pärineb USA väärtpaberiõigusest –

ühinemise/omandamise käigus müüdava objekti uuring

• Müüja DD ja investori/ostja DD

• Õiguslik-, finants-, maksu-, äri-, tehniline, keskkonna DD

• DD tulemuste / leidude / kajastamine lepingus

• Riskide hindamine

10

Õigusliku due diligence (LDD) valdkonnad

• Äriõiguslikud küsimused• Varad (sh. IP)• Finantsküsimused• Lepingud• Töösuhted• Vaidlused ja nõuded

• Konkurentsiõiguslikud küsimused• Kindlustuslepingud• Maksud• Keskkonnaõiguslikud küsimused• Suhted riigiametitega (litsentsid, load)

SPA(Share Purchase Agreement)

Põhielemendid I

• Eeldused (tehingu taust, sh. LOI)

• Definitsioonid

• Lepingu ese ja omandi üleandmine

• Hind ja selle muutmise mehhanism

• Tagatised / escrow kokkulepe

• Lõpule viimine (nt väärtpaberikanne makse

vastu / makseta EVK-s, äriühingu organite

heakskiit, jms)

11

Põhielemendid II

• Eeltingimused (conditions precedent)

• Poolte kinnitused ja tagatised (representations and

warranties)

• Kahjude hüvitamine / vastutus (sh. piirangud)

• Täiendavad kohustused (konfidentsiaalsus,

konkurentsikeeld, värbamise keeld, kohustus jätkata

tavapärast tegevust, jms.)

• Kohaldatav õigus ja vaidluste lahendamine

• Muud tüüptingimused / boiler-plate tingimused

SHA – aktsionäride / osanike leping

SHA – eesmärgid, funktsioonid

• Aktsionäride/osanike vaheliste suhete reguleerimine:

- ühingu juhtimisel

- osaluse võõrandamisel / koormamisel

• versus põhikiri

12

SHA - põhielemendid

• Juhtimine ja hääletamine

• Konkreetse aktsionäri / vähemusaktsionäri kaitse

• Tehingud seotud osapooltega/tehingud turutingimustel/

tegevuspiirangud

• Optsioonid (call option / put option)

• Ostueesõigus

• Osaluse külmutamine (lock-up)

• Koosmüügiõigus ja -kohustus (drag / tag along)

• Dividendipoliitika

• Vaidlused / vastutus

Attorneys at law Luiga Mody Hääl Borenius

Tallinn Pärnu mnt 15 Kawe Plaza 10141 Tallinn Estonia Tel. +372 6651 888 Fax +372 6651 899 lmh@lmh.ee www.lmh.eeHelsinki Borenius & Kemppinen Yrjönkatu 13 A 00120 Helsinki Finland Tel. +358 9 615 333 Fax +358 9 6153 3499 info@borenius.com www.borenius.com

Riga Liepa, SkopiĦa / Borenius Lacplesa str 20a 1011 Riga Latvia Tel. +371 7201 800 Fax +371 7201 801 advokati@borenius.lv www.borenius.lvVilniusAttorneys at law Foigt & Partners/Regija Borenius J. Jasinskio str 16 A, 8th floor, 01112 Vilnius Lithuania Tel. +370 5264 9555 Fax +370 5260 8327 www.regija.lt

TÄNAN TEID TÄHELEPANU EEST!