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ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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I N T R O D U C C I O N:
Es inconcuso que las reglas de convivencia nacen junto con el hombre, como innegable es que el hombre es un animal sociable por naturaleza, de ahí su necesidad de convivencia en sociedad lo que explica que se fueron poco a poco formando primero las Ordas, después los pueblos y siguieron las ciudades, las naciones.
Al mismo tiempo, se dio cuenta que no era autosuficiente, es decir, necesitaba de objetos y bienes que le proporcionaran bienestar y confortable su estancia, por ejemplo, por una parte, tenía exceso de granos de los que cultivaba pero le faltaban herramientas, vestidos, y otros enseres necesarios para seguir mejorando sus cultivos, además de que faltaban muebles en su vivienda para su comodidad, por tanto, se dio cuenta que el único medio de aprovechar el excedente de sus cosechas o de sus rebaños, era intercambiándolos por otros productos de los que él carecía dando origen al comercio primitivo( trueque).
Queda claro que no en todas partes, surgió el comercio al mismo tiempo ni con las mismas reglas, hay pruebas que demuestran que algunos pueblos de la antigüedad, se distinguieron como los mejores comerciantes, entre los que se pueden señalar a los fenicios, los Griegos, etc.
Desde luego, que no se puede negar la importancia que el comercio y las guerras, contribuyeron para intercambiar costumbres, lenguas o cultura en general.
Ya entrada la época medieval, se establecieron las ferias y los mercados, dando lugar a la profesión de mercader que después dio lugar al comerciante, primero hasta cierto punto ambulante, y después establecido.
En el mundo actual, aún sin darnos cuenta, el comercio absorbe gran parte de nuestra propia existencia, puesto que realizamos actos de comercio como: hacer las compras de víveres, de vestido, de diversiones, muebles y de cualquier cosa que se vende, incluso, el comercio en mucho se apoderó de los medios electrónicos tanto que ahora se pueden realizar operaciones comerciales en una área geográfica en especial o bien en cualquier
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parte del mundo empleando el menor tiempo posible y a una velocidad extraordinaria.
La importancia por el estudio de esta materia, se presenta por si mismo, máxime que el comercio forma parte de nuestra propia existencia
Esperando que se aproveche para que el ahora estudiante y futuro docto del derecho, siempre se distinga por su espíritu de justicia y humano en su aplicación.
Para asegurar el éxito al concluir el curso de Derecho Mercantil, se requieren varios elementos: sencillez, claridad y precisión en la explicación de cada tema de las unidades; y la convicción, dedicación y tenacidad de cada alumno.
Si estos elementos se combinan, al finalizar el curso, se
habrán cumplido los objetivos del proceso enseñanza-aprendizaje.
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UNIDAD I. NOCIONES GENERALES.
OBJETIVO PARTICULAR.
Al término de la unidad el alumno será capaz de:
- Identificar las fuentes del Derecho Mercantil. - Explicar la evolución histórica del Derecho Mercantil.
- Describir los actos de comercio. - Manejar los elementos de integración de la empresa. - Localizar las modalidades de las sociedades mercantiles.
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D E R E C H O M E R CA N T I L I
UNIDAD I. INTRODUCCION Y CONCEPTOS GENERALES.
1.1- Concepto de derecho mercantil.
Conjunto de normas jurídicas que se aplican a los actos de
comercio legalmente calificados como tales y a los comerciantes en
el ejercicio de su profesión.
De ello se obtiene que: el comercio en su acepción
económica, consiste esencialmente en: una actividad de mediación
o interposición entre productores y los consumidores con el
propósito de lucro, realizadas por personas especializadas (los
comerciantes).
Así, tenemos que comerciante es la persona que
profesionalmente practica la actividad de mediación entre productor
y consumidor.
1.1.1 Criterio objetivo, subjetivo y de empresa.
En cuanto al criterio objetivo de empresa, se debe entender
como su objeto párale cual fue creada, es decir, la empresa de crea
para producir bienes o servicios.
Ahora que en lo subjetivo, la empresa de forma para producir
satisfactores con el ánimo de obtener ganancias o lucro.
1.1.2. Definición de Derecho Mercantil.
Es el derecho de los comerciantes y para los comerciantes en
el ejercicio de su profesión.
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1.2. Relaciones entre el derecho mercantil y otras disciplinas.
Por su propia naturaleza de ser una rama del derecho privado,
es inconcuso que se relaciona principalmente con el derecho civil
porque no se puede soslayar que el mercantil se apoya en varias de
las instituciones del derecho civil, como lo es: los atributos de las
personas, nombre y razón social, el apellido, el patrimonio, las
obligaciones etc.
Sin olvidar que frente al derecho civil, el mercantil es un
derecho especial, porque solo se aplica a las personas en función a
la actividad comercial, en cambio el derecho civil es tan amplio
como actos o hechos jurídicos se verifican en la sociedad. En
cambio se puede precisar que el derecho mercantil es el conjunto
de relaciones privadas del hombre con carácter mercantil.
1.2.1. El problema de la autonomía del derecho mercantil.
Al hablar de autonomía del derecho mercantil, trae consigo
hacer referencia a la separación entre el derecho mercantil del
derecho civil, tiene necesariamente una explicación de carácter
histórico.
Esta separación del derecho, se originó por la insuficiencia e
inadaptabilidad del derecho civil para regular las relaciones
comerciales.
Las relaciones comerciales exigían una mayor flexibilidad
debido a rapidez propias de esa actividad, pero a la vez, exigir
mayor energía en la aplicación de las normas aceptadas por los
propios comerciantes como pactos o contratos que aseguraran la
agilidad en las relaciones comerciales, pero a la vez de la seguridad
de hacer cumplir al moroso en forma más rápida que en el derecho
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civil. Aunado a la creación de instituciones nacidas a la luz de las
necesidades mercantiles como: la letra de cambio, el pagaré, el
cheque etc.
1.2.2. El problema de la fusión de la legislación mercantil.
Es oportuno señalar que algunos juristas han considerado que
actualmente han desaparecido las circunstancias y razones que
hicieron necesario el nacimiento de un derecho especial de la
materia mercantil y han expresado su opinión a favor de la
unificación de la ley mercantil con la civil.
También, se debe tomar en cuenta que en algunos países
como Italia y Suiza, han considerado que la separación de estos
derechos es injustificada y han regulado la unificación del derecho
mercantil al civil.
En México, no ha prosperado dicha polémica sobre la
separación o mejo dicho la unificación del derecho mercantil con el
civil.
En efecto, la explicación o razón es muy simple por ser de
orden constitucional. La facultad de legislar en materia de comercio
o mercantil es propia y exclusiva del Congreso de la Unión por tener
carácter federal, por su parte, la facultad de legislar en materia civil
corresponde a las legislaturas de cada estado de la Federación en
el ámbito de su competencia (cabe destacar que cuando surjan
conflictos de intereses entre los particulares y la federación, se
aplicarán las leyes de carácter Federal como el Código Civil para el
Distrito Federal y para toda la República en el ámbito Federal).
Por tanto, resulta imposible la fusión o, unificación del derecho
civil con el mercantil, en nuestro país.
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1.3. Fuentes del Derecho mercantil.
Se considera fuente a todo aquello de donde nace o brota de
algo, como por ejemplo, el agua. De tal manera que fuentes del
derecho mercantil se considera a todo aquello que le sirve de origen
para la realización de las normas jurídicas.
Amado Athie, en su obra Derecho mercantil, señala:
Las fuentes se clasifican en: reales, históricas y formales.
Las fuentes reales son las que contribuyen a la creación del
derecho siendo los factores y elementos como la naturaleza de los
hechos y la convicción jurídica que permiten al legislador darle un
contenido apropiado y actual a la ley. En general, es todo aquello
que sirve de base en la creación de la ley.
Las históricas: se considera fuente histórica a las leyes que
han existido a través del tiempo dejando instituciones y sus efectos
en la historia: Código de Hammurabi, las doce tablas, las siete
partidas, el Código Napoleón, las Ordenanzas de Bilbao, de Sevilla,
de Burgos. El Código Láres, la Ley de Santa Anna de 1842, Etc.
Las formales.- Es preciso explicar que las fuentes formales
son las normas escritas o no escritas que tienen carácter
obligatorio: la legislación mercantil, los usos y costumbres bancarios
invocados por la ley, la aplicación del Derecho Civil (común); los
principios generales del Derecho y la doctrina, la aplicación de la
costumbre jurídica reconocida por la ley, la jurisprudencia mercantil,
y la aplicación analógica de la ley mercantil.
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1.3.1. Jerarquía de las fuentes.
Indiscutiblemente todas las normas jurídicas tienen una
jerarquía de aplicación como acontece con la Constitución Política
de los Estados Unidos Mexicanos en relación a una legislación
estatal o un decreto o bien, un reglamento, es inconcuso que
ninguna ley puede ser contraria a la constitución, so pena de
declararla inconstitucional y por ende, nula o inexistente, valga la
explicación para entender la jerarquía de las fuentes del derecho
mercantil.
Ahora bien, por orden de jerarquía se tiene que aplicar
primero la Ley mercantil, los usos bancarios y mercantiles
invocados por la ley, la jurisprudencia, la aplicación supletoria de la
ley común, la aplicación de la costumbre jurídica reconocida por la
ley, la aplicación analógica de la ley mercantil y los principios
generales del derecho.
1.4 La evolución histórica del derecho mercantil.
El comercio, como fenómeno económico y social, se presenta
en todas las épocas y lugares, en los pueblos más antiguos se
pueden encontrar normas que regulaban la actividad comercial
como ejemplo se pueden citar: Babilonia, Egipto, Grecia, etc.
Desde luego que, en aquellos sistemas antiguos no existió
cono derecho especial o autónomo de la materia mercantil, sino que
se trató de normas aisladas relativas a los actos de comercio
aplicadas por y para los comerciantes.
Destacan en forma especial, las leyes Rodias (Isla de Rodia),
que contenían una recopilación del conjunto de usos y costumbres
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sobre el comercio marítimo. Se conoce de ellas y su importancia
porque estas leyes fueron posteriormente incorporadas al derecho
Romano.
1.4.1 Derecho Romano.
Ya en este apartado se puede hablar de un derecho mercantil,
autónomo en el sistema jurídico de Roma. La flexibilidad y
adaptación flexible del derecho privado romano, hizo factible y
satisfactoria su aplicación a todas las relaciones privadas y por
consecuencia, a las relaciones comerciales. En efecto, Roma,
conoció un derecho mercantil que se distinguió del derecho privado
(civil). La razón por la que el derecho mercantil fue aceptado por el
derecho privado, se debe a que la actividad desarrollada por el
pretor fue hizo posible adaptar el derecho privado a las necesidades
del tráfico comercial.
En el derecho romano, se encuentran leyes especiales sobre
el comercio en general y otras de forma especial las que regulan la
responsabilidad en la navegación marítima, del posadero, del
establero en cuanto a sus obligaciones de custodiar, de devolver las
mercancías, equipajes, caballos, etc. , dejados a su cuidado.
1.4.2. Derecho de la edad media.
El derecho mercantil como derecho especial y distinto al
común, nace en la edad media y es de origen consuetudinario.
El auge del comercio en esta época, el gran desarrollo del
cambio y del crédito fueron entre otras las causas que originaron la
multiplicación de las relaciones mercantiles, que el derecho común
era incapaz de regular en las condiciones exigidas por las nuevas
situaciones y necesidades del comercio.
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El nacimiento del derecho mercantil.- está ligado íntimamente
a la actividad de los gremios o corporaciones de mercaderes que se
organizan para la mejor defensa de los intereses comunes de la
clase. Las corporaciones perfectamente organizadas estaban
regidas por estatus escritos y además tribunales de mercaderes.
En el seno de los gremios y corporaciones, en las florecientes
ciudades medievales italianas, va creándose un conjunto de normas
sobre el comercio y los comerciantes que son aplicadas por los
cónsules.
Estas normas y las decisiones fueron recopiladas en forma
sistemática, llegando a constituir verdaderos ordenamientos
mercantiles de la época.
Destacan por su importancia: el consulado del mar, de origen
catalán, aplicado por largos años en los puertos del mediterráneo
occidental; Los Roles de Olerón, que recogieron las decisiones
sobre el comercio marítimo en la costa atlántica francesa; las Leyes
de Wisby (de las Isla de Gothland), que son una adaptación o
traducción de los Roles; las Capitule Nauticum de Venecia (1255),
el Código de las costumbres de Tolosa; El Gidon de Lemer,
compuesto en Ruan, que contiene reglas sobre el seguro marítimo y
otras reglas jurídicas.
También juegan un papel importante la formación y fijación de
los usos y costumbres mercantiles, aplicadas en las ferias,
especialmente en las de Champange, Francfort, Leipzig, y Brujas,
por su carácter “internacional”.
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1.4.3. Codificación del Derecho Mercantil.
La constitución de los grandes estados europeos, originó que
la función legislativa antes en poder de corporaciones de carácter
privado revierta al estado la función legislativa. Aparecen así las
grandes ordenanzas de Colbert en Francia, sobre comercio
terrestre (1673), y sobre el comercio marítimo (1681) y las
ordenanzas de Burgos (1495-1538), Sevilla (1554) y Bilbao
(1531,1560 y 1737).
1.4.4. Ordenanzas francesas. Código Napoleón y siguientes.
Con la promulgación del código Francés (Code Napoleón) de 1807
se inicia la época llamada de la codificación del derecho mercantil.
Este código cambia radicalmente el sistema del derecho
mercantil, inspirado en los principios del liberalismo, lo concibe no
como un derecho de la clase determinada, sino como un derecho
regulador de los actos de comercio. Este ordenamiento pretende
dar al derecho mercantil una base objetiva, que deriva de la
naturaleza comercial de los actos a los que se aplica.
Los demás Estados europeos promulgaron sus respectivos
códigos de comercio a imagen y semejanza del código francés,
sobre una base objetiva.
El código francés fue “Código de Exportación”, como todas las
leyes napoleónicas.
En Francia continúa en vigor este código de comercio a partir
del primero de enero de 1808 con diversas reformas y leyes
complementarias como la Ley sobre Sociedades Mercantiles, del 24
de julio de 1966 en vigor a partir de 01 de febrero de 1967, motivo
de posteriores reformas.
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En Italia, el Código Albertino de 1829 fue sustituido por el de
1865, y este a la vez, por el de 1882, derogado por el actual Código
Civil de 1942, que consagra la unificación del derecho privado
italiano. En esta codificación nace las leyes especiales sobre: la
letra de cambio, el pagaré, el cheque, quiebras y otras.
1.4.5 . Código Alemán.
En Alemania, el código de comercio de 1861 fue el primer
ordenamiento alemán, le sigue el de 1900, que vuelve en cierta
forma al sistema subjetivo tomando como base al comerciante. Es
importante la Ley de Sociedades por Acciones de 1937 y la vigente
de 1965.
1.4.6. Tendencias actuales.
En cuanto a las tendencias actuales, se encuentra la
tendencia de la unificación del derecho comercial en forma
internacional debido a la globalización de las actividades
comerciales y por ello se hace necesaria la reglamentación del
comercio con reglas que sean aplicables por aceptación
generalizada de todas las naciones del mundo.
1.5. Evolución del derecho mercantil en España.
En España, el código de 1829, obra de Pedro Sainz de
Ancino, fue sustituido por el de 1885 en vigor complementado este
por diversas leyes, entre las que destacan las relativas a las
Sociedades anónimas (1951) y de Responsabilidad Limitada (1953).
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1.5.1. Evolución del Derecho mercantil en México.
La trayectoria histórica de la evolución del derecho mercantil
en México, la podemos ubicar desde la época colonial hasta llegar
al Código de Comercio de 1989 en vigor a partir de 1900 y que aún
sigue vigente.
1.5.2. Ordenanzas de Burgos, Sevilla y Bilbao.
Las ordenanzas de Bilbao.
Esta legislación mercantil, tuvo su importancia debido a la
extensa protección que otorgaba a los comerciantes y a las
actividades del comercio, teniendo los comerciantes un trato
privilegiado que incluso se equiparaba a la de los gobernantes, o
bien, podían influir para nombrar o destituir a los gobernantes.
1.5.3. El consulado de México y sus ordenanzas.
Con la conquista de los Españoles, también se importaron las
leyes que tenían vigencia en su territorio, así se estableció en 1592
el consulado de la Ciudad de México teniendo como base las
Ordenanzas de Burgos y Sevilla, las Ordenanzas de la Universidad
de Mercaderes de la Nueva España, con la adaptación de las
Ordenanzas de Bilbao. Finalmente, se crearon los Consulados de
Veracruz y de Guadalajara.
1.5.4. El derecho mercantil en México independiente.
En México, estuvieron vigentes alternadamente durante toda
la época colonial las ordenanzas de Burgos, Bilbao, Sevilla y de la
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Universidad de Mercaderes, incluso durante la Época de Santa Ana,
en donde empiezan a surgir nuevas normas jurídicas que intentaron
regular el comercio.
1.5.4.1. Ley de Santa Ana de 1841.
La importancia de esta Ley, se concentra en ser la primera
legislación del México independiente que intentó reglamentar la
actividad comercial, estableciendo el 15 de Noviembre de 1841, se
crearon los tribunales mercantiles determinándose en cierta forma
los negocios mercantiles a su jurisdicción y por supuesto,
suprimiendo las ordenanzas de Bilbao y los consulados de México,
Veracruz y Guadalajara.
1.5.4.2. Código Láres.
El primer Código de Comercio en México(1854), fue el primer
código que pretendió regular el comercio en el México de la época,
sólo tuvo en vigor hasta 1855 siendo sustituido por las Ordenanzas
de Bilbao, se le conoció como Código Lares, debido a su autor
TEODOSIO LARES, siendo casi una copia del Código Español de
1829.
Este código dejó de aplicarse hasta 1855, aunque
posteriormente durante el imperio (1863) fue restaurada su
vigencia. En esos intervalos continuó aplicándose las viejas
ordenanzas de Bilbao, Sevilla y Burgos.
1.5.4.3. Carácter local y Federal del Derecho Mercantil.
En 1883 el derecho mercantil adquirió en México carácter
federal al ser reformada la fracción X de la Constitución Política de
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1857, que otorgó al Congreso de la Unión la facultad de legislar en
materia comercial, con base en esta reforma constitucional se
promulgó el Código de Comercio de 1884, aplicable en toda la
República, aunque este ordenamiento no tuvo la aceptación ni
aplicación práctica y su vigencia duró hasta la entrada en vigor del
promulgado en 1889.
También debe citarse a la Ley de Sociedades Anónimas de
1888. Según datos de Rafael de Pina Vara. Elementos de
Derecho Mercantil Mexicano.
1.5.4.4 El Código de Comercio de 1884 y 1889.
El Código de comercio de 1884. -En este-, se incorpora más
explicito el procedimiento civil al mercantil, incluso ya habían
desparecido los tribunales mercantiles constituidos en los
consulados mexicanos.
Por su parte, el proyecto del Código de Comercio de 1887, se
publicó el 15 de Septiembre de 1889 y entró en vigor el 01 de Enero
de 1890. Este Código que es el que actualmente nos rige. Se dice
que se apartó radicalmente del anterior (1884), debido a que dedicó
su libro quinto a los juicios mercantiles y estableció una regulación
completa del proceso mercantil aunque se le critica que el
procedimiento fue copiado del Código de Procedimientos Civiles del
distrito Federal
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1.5.4.5. Leyes y proyectos posteriores.
Posteriores al Código de Comercio de 1990, nacieron:
Ley Monetaria de los Estados Unidos Mexicanos, del 25 de Julio de
1931:
Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito 26 de Agosto de
1932;
La Ley General de Sociedades Mercantiles de 28 de Julio de 1934;
Ley de Sociedad de Responsabilidad Limitada de Interés Público
del 28 de Agosto de 1934;
Ley Sobre el Contrato de Seguro, del 26 de Agosto de 1935;
Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros
de 26 de Agosto de 1935; Ley General de Sociedades
Cooperativas, del 11 de Enero de 1938 y su reglamento del 16 de
Julio del mismo año; Reglamento del Registro Cooperativo
Nacional, del 2 de Agosto de 1938;
Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos del 31 de Diciembre de
1942;
Ley Para Promover la Inversión Mexicana y Regular la Inversión
Extranjera, de 26 de Febrero de 1973;
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Ley de Invenciones y Marcas del 30 de Diciembre de 1973;
Ley Federal de Protección al consumidor, de 19 de Diciembre de
1975;
Ley de Sociedades de Solidaridad Social de 26 de Mayo de 1976;
El Reglamento del Registro Público de comercio, del 18 de Enero
de 1979.
1.5.6. La materia mercantil.
Hasta el momento, es obvio que la materia mercantil se
enfoca esencialmente a los actos de comercio y a los comerciantes.
1.6.1. El problema del contenido del Derecho Mercantil
Mexicano.
Se ha dicho que el derecho mercantil es, frente al civil, un
derecho especial, porque del conjunto de las relaciones privadas
regula particularmente aquellas que constituyen la materia
mercantil, esto nos conduce al problema de la delimitación de la
materia comercial, y más concretamente, a la determinación del
contenido del derecho mercantil mexicano.
Máxime que: el código de comercio en su artículo 1ro.,
establece que sus disposiciones son aplicables solo a los actos
comerciales. De aquí pudiera desprenderse que en forma absoluta
el contenido de nuestro derecho mercantil lo constituye los actos de
comercio. Sin embargo, otras disposiciones del propio Código de
Comercio desmienten esa afirmación literal tan categórica. En
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efecto, el Código de Comercio contiene normas no solamente
aplicables a los actos de comercio, sino, además a los comerciantes
en el ejercicio de su actividad.
Por tanto, el contenido de nuestro derecho mercantil está
constituido por el conjunto de normas reguladoras de los actos de
comercio y de los comerciantes en su actividad profesional, y de
esta consideración derivan nuestro concepto de derecho mercantil.
1.6.2. Definiciones y clasificaciones de los actos de comercio.
La ejecución del Derecho Mercantil se realiza por medio de
los actos de comercio, porque son ellos los que reclaman un
tratamiento distinto al de los actos sometidos al derecho civil. Se
puede afirmar que el derecho mercantil en México es el derecho de
los actos de comercio.
De acuerdo con nuestra legislación, son actos de comercio:
A).- compraventa.- las adquisiciones y enajenaciones con
propósito de especulación comercial de artículos, muebles o
mercaderías. Sean en estado natural, sea después de trabajados o
labrados. Las compras y ventas de bienes inmuebles con propósito
de especulación comercial.
La enajenación que el propietario o cultivador hagan del
producto de su finca o de su cultivo. Las compras y ventas de
porciones, acciones y obligaciones de las sociedades mercantiles.
B).- Permuta.- la permuta es mercantil y por tanto, acto de
comercio, con las salvedades que impone su naturaleza, en los
mismos supuestos en lo que es compraventa.
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C).- Arrendamiento.- los alquileres efectuados con propósito
de especulación, de artículos, muebles o mercaderías.
D).- cesión.- la cesión de créditos mercantiles que no sean al
portador ni endosables.
E).- Comisión.- las operaciones de comisión mercantil.
F).- mediación.- las operaciones de mediación en negocios
mercantiles.
G).- préstamo.- el préstamo con expresión de que las cosas
prestadas se destinan a actos de comercio.
H).- trasporte.- el contrato de trasporte, cuando tenga por
objeto mercaderías o cualquier efecto de comercio; trasporte
público.
I).- depósito.- los depósitos por causa de comercio; los
depósitos de cosas objetos de comercio; los depósitos en
almacenes generales.
J).- Seguros.- los contratos de seguros de toda especie,
siempre que sean hechos por empresas.
K).- Crédito y Banca.- las operaciones de banca y crédito son
en general, de naturaleza mercantil:
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Operaciones de crédito.- descuento en crédito en libros,
apertura de créditos, cuenta corriente, carta de crédito, crédito
confirmado, crédito de habilitación o avío, crédito refaccionario.
Operaciones Bancarias.- depósito bancario de dinero,
depósitos bancarios de títulos, operaciones de depósito de ahorro,
operaciones fiduciarias; fideicomiso y servicios bancarios.
L).- Prenda mercantil.- completar: Para su conocimiento se
tiene que acudir al artículo 2856 del Código Civil (federal) “…es un
derecho real constituido sobre un bien mueble enajenable para
garantizar el cumplimiento de una obligación y su preferencia en el
pago”.
La prenda se reputaría mercantil cuando fuere constituida
para garantizar un acto de comercio y que se presume constituida la
prenda mercantil por un comerciante… Será también mercantil la
prenda que recaiga sobre cosas mercantiles, como la prenda sobre
títulos de crédito, aún cuando el negocio garantizado no tenga el
carácter de mercantil.
Para saber sobre la forma de constitución, se debe analizar el
contenido del artículo 334 de la L.G.T.O.C.
M).- Fianzas.- las fianzas y los contratos que en relación con
ellas o se otorguen o celebren las instituciones de fianzas, son
mercantiles para todas las partes que intervienen, excepción hecha
de la garantías hipotecaria.
N).- Títulos de Crédito.- los actos, contratos y operaciones que
tengan por objeto títulos de crédito, la emisión, expedición, endoso,
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aval, aceptación, y las demás operaciones que se contengan en los
títulos de crédito.
O).- Operaciones bursátiles.- las transacciones y operaciones
en las casas de bolsa.
P).- Sociedades Mercantiles.- Todos los actos relativos a la
constitución, funcionamiento, modificación, disolución, liquidación y
transformación de sociedades mercantiles.
Q).- Contratos en participación (sociedades en participación),
R).- Empresas, todos los actos relativos a la organización,
explotación, traspaso, fusión o liquidación de empresas,
abastecimiento y suministro, construcciones, fábricas y
manufacturas, transporte de personas o cosas, turismo, editoriales y
topografía, comisiones mercantiles, oficinas de negocios
comerciales, establecimientos de ventas al público, empresas
navieras, aeronáuticas, etc.
S).- Comercio marítimo.- todos los contratos de trasporte
marítimo y navegación tanto interior como exterior, contrato de
trasporte de mercancías por agua, transporte de pasajeros por
agua, contratos de remolque, contrato de seguro marítimo.
T).- Todas las obligaciones de los comerciantes y sus
empleados; obligaciones entre comerciantes, entre comerciantes y
banqueros y las obligaciones de los comerciantes en lo que
concierne al negocio mercantil.
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Según lo dispuesto por el artículo 76 del Código de Comercio,
“No son actos de comercio la compra de artículos o mercaderías
que para su uso o consumo o las de su familia hagan los
comerciantes, ni las reventas hechas por los obreros, cuando ellas
fueren consecuencias natural de la práctica de su oficio.
El artículo 75 del Código de Comercio en su fracción XXIV,
establece expresamente que: cualquiera otros actos de naturaleza
análoga a los ya listados, tendrán el carácter de actos de comercio.
Y, agrega.- “la naturaleza comercial del acto, en caso de duda se
fijará por arbitro judicial”.
Teoría de Rocco.
Para Rocco, la equidad no es una fuente del derecho
mercantil, principalmente porque sus soluciones carecen de un
alcance general propio de la ley, se enfoca a la solución de los
casos en particular, de casos concretos y determinados, y a mayor
abundamiento, ocurre que la equidad no podría tomarse en caso
alguno como la fuente misma. Porque es la decisión de un tribunal
que resuelve por medio del sistema, aplicándola para poner fin a
una controversia dada, para evitar daños y perjuicios y equilibrar la
situación de quienes disputan en casos concretos; pero la equidad
no opera como fuente autónoma sino ahí donde la permite que
funcione.
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UNIDAD 2.- COMERCIANTE INDIVIDUAL, DERECHOS Y DEBERES Y LOS
AUXILIARES DE LOS COMERCIANTES:
OBJETIVOS PARTICULARES:
Al término de la unidad, el alumno será capaz de:
Clasificar los sujetos del derecho mercantil.
Identificar los requisitos legales para ser comerciante.
Detallar los libros básicos obligatorios de los comerciantes.
Comprobar las sanciones que se aplican a los comerciantes.
Detallar las obligaciones de los comerciantes.
Identificar a los auxiliares de los comerciantes
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UNIDAD 2.- COMERCIANTE INDIVIDUAL, DERECHOS Y DEBERES Y LOS
AUXILIARES DE LOS COMERCIANTES:
2.1.- Sujetos del derecho mercantil.
Hablar de los sujetos del derechos mercantil, es tanto como decir de las
personas para el derecho civil, esto es, en materia mercantil el sujeto es el
comerciante, hace de su ocupación habitual y por su cuenta por un ánimo de
lucro.
2.1.1. Clasificación de los comerciantes.- Según el artículo 3r0. Del
Código de Comercio.- “Se reputa en el derecho comerciantes”:
I.- Las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio,
hace de el su ocupación ordinaria;
II.- Las sociedades constituidas con arreglo a las leyes mercantiles;
III.- Las sociedades extranjeras o las agencias o sucursales de éstas que
dentro del territorio nacional ejerzan actos de comercio.
Agrega el numeral 4to.- Las personas accidentalmente con o sin
establecimiento fijo, hagan alguna operación de comercio aunque no sean en
derecho comerciantes, quedan, sin embargo, por ellas sujetas a las leyes
mercantiles, por tanto, los labradores y fabricantes, y en general todos los que
tienen plantados, almacén o tienda en alguna población para el expendio de su
finca o de los productos ya elaborados de su industria o trabajo, sin hacerles
alteración al expenderlos serán considerados comerciantes en cuanto
concierne a sus almacenes o tiendas.
Enfatiza el artículo 5to.- Toda persona que según las leyes comunes es
hábil para contratar y obligarse, y quien las mismas leyes no prohíben
expresamente la profesión del comercio tienen la capacidad legal para
ejercerlo.
2.1.2.- Comerciante individual y social: conceptos.-
En cuanto al individual: la persona que teniendo la capacidad legal para
ejercer el comercio, hace de él su ocupación habitual.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
25
En cuanto al comerciante social o colectivo: son las sociedades
constituidas de acuerdo a las leyes mercantiles (industria, comercio o
servicios).
2.3.- Requisitos legales para ser comerciante individual.-
Estos requisitos son:
Capacidad.- es la aptitud legal, es decir, tener capacidad de goce y de
ejercicio y por supuesto, la personas es hábil para contratar y obligarse, por
tanto, potencialmente hablando, toda persona con capacidad legal puede
dedicarse al comercio.
Caso contrario, abra incapacidad para ser comerciante derivada de las
condiciones naturales de la persona como la minoría de edad y la carencia de
facultades mentales o por disposición de la ley cuando se ha declarado la
incapacidad por sentencia ejecutoriada.
Abundando, en estos puntos, se puede decir que: los requisitos para ser
comerciante son:
-tener capacidad jurídica de ejercicio.
-ejercer habitualmente los actos de comercio.
-tener al comercio como ocupación ordinaria.
-llenar los requisitos administrativos y legales para el ejercicio de dicha
profesión.
-no ser corredor público (artículo 68 del Código de Comercio).
-Si fue declarado quebrado estar rehabilitado legalmente para poder
volver a ejercer el comercio. (Ley de Concursos mercantiles).
-no estar declarado en estado de interdicción (se pierde la capacidad de
ejercicio).
-En caso de ser extranjero, tener autorización legal expresa para ejercer
el comercio.
2.2.- Obligaciones Comunes de los comerciantes.-Acorde con lo
estipulado en el artículo 16 del código de Comercio, todos los comerciantes
por el hecho de serlo, están obligados a:
I.- La publicación por medio de la prensa de la calidad mercantil con sus
circunstancias esenciales, y, en su oportunidad, de las modificaciones que se
adopten;
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
26
II.- A la inscripción en el Registro Público de Comercio, de los
documentos cuyo tener y autenticidad deben hacerse notorios,
III.- Mantener un sistema de contabilidad conforme al artículo 33 del
mismo Código de Comercio; y,
IV.- A la conservación de la correspondencia que tenga relación con el
giro del comerciante.
2.2.1.- Publicidad mercantil.- La publicad mercantil, no es tal
propiamente, sino que consiste en la inscripción en el Registro de Comercio el
cual por ser una Institución Pública, tiene la finalidad de hacer “Pública”, la
existencia del comercio o del comerciante debidamente registrado.
2.2.2.- Registro de comercio.- El Registro de Comercio, forma parte del
Registro público de la Propiedad Raíz en cada estado, en donde habrá
diferentes secciones, siendo las principales las de Registro de la Propiedad
Raíz, la de Comercio, y la de Archivo General de Notarias.
2.2.2.1- Contenido de la inscripción, documentos sujetos a registro,
omisión de la inscripción.
La inscripción en el Registro de Comercio, por disposición de la ley, se
inscriben los documentos mas importantes como son:
a).- acta constitutiva;
b).- la autorización judicial; y,
c).- las actas de asamblea que por disposición de la ley, deban
inscribirse para que surtan efectos contra terceros.
Consecuencia de la omisión.- Cuando se omite la inscripción de los
documentos que deban estar registrados, la sanción es que no produce efectos
contra terceros.
Por su parte, en la hoja de inscripción del comerciante, (persona física),
se anotarán:
a).- Su habilitación, licencia o emancipación otorgadas para que pueda
comerciar,
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
27
b).- La licencia marital o el requisito que en su defecto necesite la mujer
para ejercer el comercio.
c).- Las capitulaciones matrimoniales y los títulos que acrediten la
propiedad de los bienes a favor de alguno de los cónyuges:
d).- Los documentos justificativos de los bienes que tenga el pupilo
cuyos padres o tutores sean comerciantes;
e).- Los títulos de propiedades industriales;
f).- Las fianzas de los corredores.
2.2.3.- Publicidad del registro.- La publicidad nace de la propia función
del Registro de Comercio que es una institución “Pública”, de ahí que los datos
registrados, estén a disposición del público que los requiera consultar (artículo
30 del Código de Comercio)
Del Registro público de Comercio.-(artículo 21 del C. de C.):
“existirá un folio electrónico por cada comerciante o sociedad en el que
se anotarán:
I.- su nombre, razón social o título;
II.- La clase de comercio, u operaciones a que se dedique;
III.- la fecha en que deba comenzar o haya comenzado sus operaciones;
IV.- El domicilio con especificación de las sucursales que hubiere
establecido;
V.- Los instrumentos públicos en que se hagan constar la contribución
de las sociedades mercantiles, así como los que contengan su transformación,
fusión, escisión, disolución y liquidación;
VI.- El acta de la primera junta general y documentos anexos a ella, en
las sociedades anónimas que se constituyan por suscripción pública;
VII.- Para efectos del comercio y consulta electrónica, opcionalmente los
poderes y nombramientos de funcionarios, así como sus renuencias o
revocaciones.
VIII.- derogada;
IX.- la licencia que un cónyuge haya dado al otro en los términos del
segundo párrafo del artículo 9no;
X.- Las capitulaciones matrimoniales y los documentos que acrediten
alguna modificación a las mismas;
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
28
XI.- los documentos justificativos de los haberes o patrimonio que tengan
el hijo o el pupilo que estén bajo la patria potestad, o bajo la tutela del padre o
tutor comerciantes;
XII.- El cambio de denominación o razón social , domicilio, objeto social,
duración y el aumento o disminución del aumento del capital mínimo fijo;
XIII.- derogada.
XIV.- Las emisiones de acciones, células y obligaciones de ferrocarriles
y de toda clase de sociedades, sean de obras públicas, compañías de crédito u
otras, expresando las serie y número de los títulos de cada emisión, su interés
y amortización, la cantidad total de la emisión, y los bienes, obras, derechos o
hipotecas, cuando los hubiere, que se afecten a su pago. También se inscriben
con arreglo a estos preceptos las emisiones que hicieren los particulares;
XV , a XVIIII, derogadas;
XIX.- las autorizaciones de los corredores públicos para registrar
información.
XX.- Las garantías mobiliarias que hubieren otorgado, así como los
actos jurídicos por los que se constituya un privilegio especial o derecho de
retención sobre bienes muebles a favor de terceros, en los términos de lo
dispuestos por los artículos 32 bis 1, a 32bis9, del presente capítulo.
2.2.4.- Registros especiales.- Los registros especiales, consisten en
aquellas actas o documentos que por su carácter de especial resulten
necesarios para la legalidad de la actividad mercantil, por ejemplo, las
anotación de los juicios de concursos mercantiles, así como su habilitación,
licencia o emancipación, otorgadas para que pueda comerciar; la licencia
marital o el requisito que en su defecto necesite la mujer para ejercer el
comercio; los títulos de propiedades industriales; y, las fianzas de los
corredores.
2.2.5.- Crítica al sistema.- En forma general, lo que se ha criticado al
sistema, es que por las sucesivas derogaciones o mutilaciones que ha sufrido
el Código de Comercio, se considera que ha quedado solo un esqueleto del
cuerpo de leyes integrantes a la fecha de su formación, de tal manera que se
considera más práctico arrancar capítulos enteros del Código de Comercio que
abrogarlo y establecer otro que cumpla con las exigencias actuales.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
29
2.3.- Contabilidad.- Concepto, importancia y efectos.
Concepto.- La contabilidad comercial, consiste en registrar diariamente
los hechos (transacciones), económicas pertenecientes al ciclo administrativo;
es decir, las operaciones de compra y venta, así como sus equivalencias en
dinero, la cual se hace preliminarmente en forma diaria o por períodos o ciclos,
ya sea mensual, semestral o anual.
En cuanto a la importancia.- por sí sola salta a la vista, debido a que es
el medio eficaz para que el comerciante lleve el control de los ingresos y
egresos lo que le permitirá saber al cabo de cada ejercicio fiscal o en cualquier
momento que lo requiera, saber el estado de sus finanzas.
En cuanto a los efectos, son de dos tipos:
Positiva y negativa, la primera permite conocer con exactitud el estado
financiero de la empresa o comercio; encaminada regularmente a obtener
ganancias; y.
Negativa.- consiste en que de una deficiente contabilidad puede producir
efectos jurídicos dando lugar, incluso a los delitos fiscales y/o el concurso
mercantil.
2.3.1.- Libros obligatorios.- Se desprende del Código de Comercio, que
son de carácter obligatorio: libro diario; libro mayor; y, libro de inventarios y
Balances.
Y en el caso de las personas morales, libro de actas (artículos 34, 35 y
36 del Código de Comercio. Sin que esta disposición tenga el carácter de
rígida, porque la ley no prohíbe al comerciante llevar otros libros auxiliares si
con ello complementa el control de sus finanzas, como libros de contabilidad,
los de registros de accionistas, los de actas de asambleas; y juntas de socios
así como los de juntas directivas de sus sociedades comerciales.
A esto, se le puede agregar que los libros auxiliares son necesarios
para:
*Conocer las transacciones individuales, cuando estas se registren en
los libros de resumen en forma global.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
30
**Establecer los activos y las obligaciones derivadas de las actividades
propias de cada establecimiento, cuando se hubiere decidido llevar por
separado la contabilidad de sus operaciones.
***Conocer los códigos o series cifradas que identifiquen las cuentas, así
como los códigos o símbolos o símbolos utilizados para describir las
transacciones, con indicación de las adiciones, modificaciones, sustituciones o
cancelaciones que se hagan de unas u otras.
****Controlar el movimiento de las mercancías, sea por unidades o por
grupos homogéneos.
***** Conciliar los estados financieros básicos con aquellos preparados
sobre otras bases comprensivas de contabilidad.
2.3.2.- Contenido del registro en la contabilidad.-
En concreto, el contenido del registro de la Contabilidad, se constriñe a
llevar minuciosamente el registro de los ingresos y de los egresos,
determinando en cada balance la diferencia entre el capital activo y el pasivo,
dando por resultado el estado de pérdidas y/o ganancias.
2.3.3.- Conservación de libros.
Todo comerciante está obligado a conservar los libros de sus registros
contables, por lo menos durante diez años, (También, llamados ejercicios
fiscales, artículo 38 y 49 del Código de Comercio).
2.3.4.- Sanciones.-
Disponen los artículos 27 y 28 del Código de Comercio:
La falta de registro de los actos cuya inscripción sea obligatoria, hará
que estos, solo produzcan efectos jurídicos entre los que los celebren, y no
podrán producir perjuicio a tercero, el cual, si podrá aprovecharse de ellos en lo
que le fueren favorables.
Si el comerciante omitiera hacer la anotación o inscripción de los
documentos que expresa la fracción X del artículo 21, podrá pedirla al otro
cónyuge o cualquiera que tenga derecho de alimentos respecto de aquél.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
31
2.3.5.- Critica al sistema.-
El sistema contenido en el Código de Comercio, no solo ha llegado a ser
obsoleto, sino imposible de cumplir en la actualidad por las negociaciones de
todo orden, en especial por empresas importantes que por el volumen de
operaciones diarias (como las instituciones de Banca y Crédito), ya que les
sería imposible llevar el registro manualmente o en libros copias de sus
correspondencia o al carbón, viéndose forzados a emplear otros métodos de
archivos como el micro film, o incluso el archivo de internet..
2.4.- Otras obligaciones de los comerciantes.
Complementan las obligaciones de los comerciantes, la conservación de
la correspondencia relacionada con la actividad comercial de su empresa o
negocio; también es obligatoria la inscripción en las cámaras de comercio o
industria a las que pertenezca su giro comercial.
2.4.1.- Conservación de la correspondencia, inscripción en Cámaras de
Comercio e Industria.
De los artículos 49 y 50 del Código de Comercio, se desprende que es
obligación de todo comerciante conservar la correspondencia, cartas,
telegramas, mensajes de datos, o cualquier otro documento en el que se
consignen contratos, convenios o compromisos que den nacimiento a derechos
y obligaciones.(véase crítica al sistema, 2.3.5.)
2.4.2.- Obligaciones fiscales.
Estas obligaciones, son erga homnes, es decir, aplicables a todo mundo
no solo a los comerciantes, por tanto, se debe acatar lo establecido en la
fracción IV de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, que
dice: “ Contribuir para los gastos públicos así de la Federación, como del
Distrito Federal o del Estado o Municipio en que residan, de manera
proporcional y equitativa que dispongan las leyes”.
2.4.3.- Obligaciones especiales.
Son obligaciones especiales, formar parte de las Cámaras de Comercio
o Industria de acuerdo con el giro comercial en que les corresponda, también,
contribuir en proporcionar información a las Instituciones gubernamentales que
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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les requieran y que contribuyan a las regularización de las actividades
comerciales, regulando en forma equitativa la distribución de los artículos
considerados de primera necesidad.
2.5.- Auxiliares Mercantiles independientes; clasificación: auxiliares
independientes, comisionistas, corredores, agentes, contadores públicos.
Estos sujetos se distinguen porque su actividad es independiente (no
dependen de las indicaciones u órdenes directas del comerciante) en razón a
que prestan sus servicios al comercio en general, generalmente por pago de
honorarios o comisión, pero no dependen de ningún comerciante, su actividad
es necesaria por la intermediación en la relación comercial, con carácter
profesional.
Clasificación:
*Comisionistas: es un profesionista auxiliar del comerciante que por lo
regular es el comodante (mandante), confiere comisión mercantil al
comisionista quien desempeña actos concretos del comercio, mediante la
instrucción que el mandante le da por escrito tal como lo previene el artículo
273 del Código de Comercio, al señalar que: “el mandato aplica a actos
concretos de comercio, se reputa como comisión mercantil, -debe desempañar
por si los encargos que reciba y no puede delegarlos sin estar autorizados para
ello-“. Es comitente el que confiere comisión mercantil, y comisionista al que la
desempeña.
**Corredores: Con esta denominación se define al BROKER (´término
anglosajón), que identifica al individuo o firma que actúa como intermediario
entre un comprador y un vendedor, usualmente cobrando una comisión.
El oficio o actividad de agente normalmente requiere de una licencia
para ejercer. Puede ser de Seguros, energía, bienes raíces, aduanas,
financiero, o de bolsa. Además, se encarga de asesorar y aconsejar sobre
temas financieros, aduanales o relacionados con el negocio.
El corredor es una persona especializada profesionalmente en la
mediación entre la oferta y la demanda de bienes y servicios. El corredor es la
figura personal que cumple con esa mediación.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
33
Se define como la persona que se interpone profesionalmente entre la
oferta y la demanda de los bienes para facilitar o promover la conclusión de los
contratos mercantiles.
El corredor es un colaborador del comerciante, cuya actividad se dirige a
buscar interesados en contratar o adquirir los productos ofertados por el
comerciante, interesa recalcar que el corredor no tiene representación de las
partes que le encomiendan un negocio. No es mandatario. Solo presta sus
servicios profesionales para lograr el acuerdo directo entre los contratantes.
*agentes. (Aduanales), son los sujetos que intervienen en los trámites de
importación y exportación de mercancías y tienen autorización o patente para
ejercer dicha actividad.
* Contadores públicos.- Es un profesional que auxilia al comerciante en
el examen de la situación financiera de las empresas y llevan el sistema de
contabilidad correspondiente. Para ejercer la actividad de contador público
deberá contar con los estudios universitarios y la cédula profesional.
2.5.1. Auxiliares del comerciante o dependientes: Factores y
dependientes; viajantes, empleados (de mostrador), contadores privados.
Estos, dependen o tienen vínculo laboral con el comerciante, dependen
económicamente de él y prestan sus servicios bajo la dirección del
comerciante.
Su clasificación: Factores.- De facultades amplias es uno de los
auxiliares del comerciante ya que es la persona que administra una
establecimiento mercantil en nombre y por cuenta del dueño.
Modernamente es llamado “director”, Gerente, o administrador de una
empresa, ya que administra al patrono frente a los trabajadores y representa a
la empresa frente a terceros. Estas facultades se adquieren a través de un
instrumento llamado: “mandato o poder”.
Dependientes:- De facultades restringidas, son los empleados
subalternos que el comerciante tiene a su lado para que le auxilien en sus
operaciones obrando su dirección.
Contadores privados.- Son los auxiliares encargados de llevar la
contabilidad del comerciante del cual dependen. En contraste con el contador
público, que presta sus servicios a muchos clientes, en la industria privada el
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
34
contador privado es un empleado de una sola empresa. El jefe de
departamento de contabilidad de una empresa pequeña o mediana
generalmente se llama contralor, en reconocimiento al hecho de “controlar” de
inicio los ingresos y egresos de la empresa.
Agentes de ventas: Son vendedores foráneos que recorren determinada
área geográfica dividida usualmente por “rutas”, ofreciendo las mercancías y
levantando pedidos sobre muestras de mercaderías del comerciante.
Agentes Viajantes: En muchos casos, su actividad es idéntica al agente
de ventas, la distinción se concentra en que el agente viajante, solo se encarga
de “promover”, las mercancías, dejando muestrarios, folletos o cualquier otra
forma de publicidad. Dejando la actividad de levantar pedidos al agente de
ventas, sin embargo, el muchos casos la actividad se combina.
Por último, empleados: son personas que colaboran directamente con el
comerciante y están sujetos a un horario dentro del cual prestan sus servicios
en un establecimiento fijo.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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UNIDAD 3.- SOCIEDADES MERCANTILES:
OJETIVOS.
Al finalizar la unidad, el alumno será capaz de:
Conocer y distinguir las diversas sociedades mercantiles, sus
características, conformación y estructura.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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CONTENIDO TEMATICO:
3.-1.- Las sociedades mercantiles.
3.2.- Clasificación de las sociedades mercantiles.
3.3. Las sociedades mercantiles.(concepto general)
3.4. Sociedades irregulares.
3.5. La sociedad en nombre colectivo.
3.6.- La sociedad en comandita simple.
3.7.- La sociedad de responsabilidad limita.
3.8. La Sociedad Cooperativa.
3.9. La Sociedad Anónima (conceptos generales).
3.10.- La Sociedad anónima. La acción.
3.11.- La sociedad Anónima (la asamblea de accionistas).
3.12. La Sociedad Anónima (la Administración).
3.13.- La Sociedad en Comandita por Acciones.
3.14.- La Sociedad de Capital Variable.
3.15.- Disolución de las sociedades mercantiles.
3.16.- Fusión y transformación de las Sociedades Mercantiles
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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LAS SOCIEDADES MERCANTILES
3.1- Sociedades Mercantiles (introducción)
Desde que la humanidad se fue paulatinamente sedentario surgieron los oficios y las
diversas formas de elaborar productos, surgiendo de esa manera la especialidad para
producirlos (artesanos) y, por otra parte, quienes se encargaban de comercializarlos
(comerciantes), quien al ir creciendo los asentamientos humanos fueron formando las
poblaciones, ciudades pequeñas y las grandes ciudades de la antigüedad. A medida
que fue pasando el tiempo y crecieron las poblaciones, también creció la demanda de
productos cada vez mas elaborados y también el comerciante fue evolucionando hasta
llegar a conformar pactos de acuerdo a la rama comercial a la que se dedicaban, por
ejemplo los transportistas navieros, los orfebres, los mercaderes de alfombras, pieles o
especias.
En la actualidad las empresas más importantes se han agrupado formando una
sociedad, eso tiene sus ventajas, pues no es uno solo el propietario sino un grupo, por
igual, en cada empresa(SOCIEDAD) que conocemos en donde aparecen las sigla S A
(sociedad anónima) entendemos que esa empresa está integrada por un grupo de
personas físicas que al realizar un contrato de asociación mercantil forman una persona
moral distinta a la de sus socios pero representados por administrativos o ejecutivos de
la empresa.
CONCEPTO DE SOCIEDAD MERCANTIL:
Es la asociación de personas que crean un fondo patrimonial común para colaborar en la
explotación de una empresa con el ánimo de obtener un beneficio individual participando
en el reparto de las ganancias obtenidas, todo esto regido bajo un contrato de sociedad.
CONTRATO DE SOCIEDAD:
En este contrato se establece que los socios se obligan mutuamente a combinar sus
recursos o sus esfuerzos para la realización de un fin común. A diferencia de otros
contratos jurídicos donde uno es el beneficiario (ejemplo: en un contrato de compra
venta. De arrendamiento, de prestación donde es una sola la persona beneficiada), el
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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contrato de sociedad coloca a los participantes con iguales intereses e igual dirección y
proporciona a los socios las ventajas que resulten de la buena utilización del fondo
común.
3.2. CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Nuestra ley de sociedad mercantil clasifica las sociedades mercantiles de las siguientes
formas:
a).- Sociedad Colectiva.-
Es la agrupación de individuos donde la producción es el beneficio de la colectividad.
b).- Sociedad Comandita Simple.- Sociedad en la que una parte de los socios aportan el
capital y participan en la gestión.
c).- Sociedad de Responsabilidad Limitada.-
1.- Sociedad de responsabilidad ilimitada, donde los socios responden
ilimitadamente por deudas sociales.
2.- Sociedad de responsabilidad limitada, donde los socios responden por el monto
que aportan
3.- Sociedad Mixta, donde los socios participan de dos maneras, unos de forma
limitada y otros de forma ilimitada.
d).- Sociedad Anónima (capitalista). En esta sociedad no importan las cualidades o
aptitudes personales del socio, sino lo que realmente importa es la aportación del capital
que el socio pueda invertir.
e).- Sociedad Cooperativa. Esta forma de sociedad ha ido cada vez más en aumento,
debido a las facilidades que la ley que lo rige proporciona a los socios, en algunos casos,
están exentos de impuestos y, por otra parte, como todos los que intervienen tienen el
carácter de socios no existe el régimen patronal. Los socios aportan capitales variados,
no establecidos y de acuerdo a lo aportado, asimismo es el reparto de utilidades, sin
embargo, la pretensión es no tanto obtener ganancias, sino que los beneficios se
repartan entre los mismos socios
f).- Sociedad de Aportación Estatal. Al estado solo se le permite de manera exclusiva
ejercer sus funciones en las siguientes áreas:
--Petróleo e hidrocarburos
--Petroquímicas
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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-Electricidad
-Generación de energía nuclear
-Minerales radioactivos
-Generadores de energía
-Telégrafos
-Radiotelégrafos
-Correos
-Emisión de billetes
-Acuñación de moneda.
Además de las ya mencionadas, existen otras formas de sociedades que sin ser
exclusivas de dirección por el gobierno, existen las empresas de participación estatal,
que de cualquier forma, requieren de la dirección y/o vigilancia del gobierno, de entre
ellas sobresalen:
I).- Las sociedades nacionales de crédito (bancos, financieras, etc.).
II).- Las sociedades de cualquier otra naturaleza o que se contengan algunos o varios de
los siguientes requisitos:
1- Que el gobierno federal o del distrito federal aporten o sean propietarios de
más del 50% del capital social.
2- Que en la constitución de su capital figuren los títulos de capital social en serie
especial, que solo pueden ser suscritos por el gobierno federal.
3- Que al gobierno federal corresponda la facultad de nombrar a la mayoría de los
miembros del órgano de gobierno equivalente o designa al presidente o al director
general.
SOCIEDADES MERCANTILES EXTRANJERAS.
Con la anuencia de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y los
tratados internacionales se permite el asentamiento y ejercicio de sociedades mercantiles
extranjeras, las que podrán ejercer el comercio dentro del territorio mexicano a partir de
su inscripción en el Registro Público de Comercio, previamente deberán obtener la
autorización de la Secretaría de Comercio y cumplir con los diversos requisitos que
establece la propia ley mercantil y en especial la de inversión extranjera, entre los que
destacan:
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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a) Comprobar que están constituidos legalmente de acuerdo a las leyes de su país, con
su correspondiente registro.
b) Comprobar que el contrato por el que obtengan vida jurídica en el territorio mexicano
este regido bajo las leyes mexicanas.
c) Que la sociedad mercantil se establezca en la República Mexicana, ya sea como
matriz o en forma de sucursales.
Además de lo ya mencionado con antelación y de acuerdo a las leyes mexicanas, se
identifican tres áreas de limitación a la inversión extranjera (aunque con los tratados
internacionales en vigor estas limitantes cada vez se van haciendo mas ligeras):
1. Área económica estratégica reservada al estado mexicano; servicio de transporte
terrestre, carga, mensajería y paquetería, gas y gasolina, servicio de radiodifusión, unión
de crédito, servicio de banca múltiple, servicio de uniones de crédito;
2. Actividades reservadas al estado de México (ejército, cuerpos policiacos).
Las limitaciones señaladas con antelación solo son enunciativas y no limitativas, porque
la vida económica actual, asi como las relaciones internacionales y el comercio mundial,
requieren de una participación económica múltiple, de tal manera que aunque se exprese
en la ley la forma de participación de los capitales extranjeros, la realidad es que nos
marca derroteros impuestos por la economía mundial; por tanto y solo por referencia se
señala que de acuerdo a la ley las sociedades extranjeras pueden participar con un 10%
de su inversión en cooperativas; con un 25% en trasporte áereo, aereotaxis y transporte
aéreo especializado; con un 40% en sociedades financieras, banca múltiple, casas de
bolsa, casa de cambio, arrendadoras financieras, operaciones de inversión, fondos de
retiro, fabricación de explosivos, pesca en agua dulce, servicios portuarios y sociedades
navieras. NOTA: se recomienda la lectura de los tratados internacionales en materia de
comercio.
3.3 LAS SOCIEDADES MERCANTILES, CONCEPTOS GENERALES
La sociedad mercantil es una persona jurídica distinta de la de sus socios y en tal
virtud tiene un patrimonio, un nombre, un domicilio y una nacionalidad distintos a la de
sus socios.
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La sociedad posee organización, un patrimonio y una voluntad propios, tienen además,
denominación y también domicilios propios.
La personalidad jurídica: Se otorga personalidad jurídica a los socios mercantiles
inscritos en el registro de comercio, y también a aquellas, que sin haber cumplido ese
requisito, se exterioricen como tales frente a terceros.
La atribución de personalidades jurídica a las sociedades mercantiles les confiere
el carácter de sujetos de derecho, las dota de capacidad jurídica de goce y de ejercicio.
Esto es, en tanto que personas morales, las sociedades mercantiles son sujetas de
derecho y obligaciones pueden ejercitar todos los derechos y asumir todas las
obligaciones que sean necesarias para la realización de la finalidad de su institución.
Patrimonio social y Capital social.
Las sociedades mercantiles, en tanto que personas morales, tienen un patrimonio
constituido por el conjunto de bienes y derechos. Este patrimonio social se integra
inicialmente con las aportaciones de los socios y después sufre variaciones que la
marcha de los negocios de la sociedad le imprime.
El capital social es el monto establecido en los actos constitutivos de la sociedad y
expresado en moneda de curso legal, como valor de las aportaciones de los socios
(acciones); también puede captar capital de diversas personas que, sin tener el carácter
de socios, aportan capital (obligaciones mercantiles).
En las sociedades mercantiles, el capital es el elemento esencial e indispensable,
así como su fin es la obtención de ganancias. De esta manera se explica que ninguna
sociedad mercantil puede constituirse sin la aportación del capital proveniente de los
socios y su cuantía en forma de número de acciones, con valor nominal, se plasma en la
propia escritura constitutiva.
Es momento de hacer la distinción entre el capital social y el patrimonio social de
cada empresa o sociedad mercantil. El primero, es decir, el capital social es la cifra en
dinero representada por el valor de las acciones aportado por los socios; en cambio, el
patrimonio social se identifica como: el conjunto de bienes y derechos realmente
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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poseídos por la sociedad en un momento determinado (dinero, bienes raíces, mobiliario,
mercancías, etc).
AUMENTO Y REDUCCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL.
Desde luego que, esta regla es en forma genérica, sin perder de vista que cada
sociedad mercantil se rige por sus propias reglas, por lo tanto, las reglas generales solo
nos sirven como ilustración, en cuanto a cómo funciona en general el aumento y/o
reducción del capital social.
En primer lugar el aumento de capital puede provenir por acuerdo de los socios en
donde decidan aumentar el número de acciones o el valor de las mismas.
En segundo lugar, dicho aumento puede ser a través del ingreso de nuevos socios
o incorporando al capital las reservas de la sociedad o incluso por reevaluación del
activo.
Es obvio que el capital social se constituye con las aportaciones de los socios, las
cuales no siempre debe ser dinero en efectivo, sino que también puede ser a través de
bienes muebles, equipo y/o servicios, es decir, cualquier cosa que tenga un valor
económico al tipo de cambio que rija en el mercado, también puede ser cualquier
derecho que se dé en uso o usufructo a la sociedad.
Es importante aclarar que las reservas en el capital social son necesarias e
indispensables desde la constitución de aquella, esta reserva impuesta por la ley y/o por
los estatutos de la sociedad son necesarias para asegurar la estabilidad del capital social
frente a las variaciones de valores económicos del mercado o frente a las pérdidas que
puedan producirse en el ejercicio mercantil; las reservas tienen como peculiaridad que
normalmente se establecen en cantidades de dinero que se obtienen de las propias
utilidades de la empresa, pero que se mantienen inmóviles hasta en tanto los socios
consideran oportuno incorporarlas al circulante de la empresa, precisamente para
asegurar la estabilidad de la misma.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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Por disposición de la ley, todas las sociedades mercantiles tienen la obligación de
formar un fondo de reserva que se constituye separando de las utilidades netas anuales
el equivalente a un 5% como mínimo, y así en forma sucesiva y anual hasta que se
llegue al importe equivalente a la quinta parte del capital social, sin embargo, de forma
libre la sociedad mercantil puede pactar que el fondo se constituya con un fondo mayor,
lo que no puede hacerse que sea inferior a lo establecido por la ley.
Ahora bien, respecto de la reducción del capital puede ser: reembolso a los socios
de sus aportaciones o por liberación que se les conceda a los mismos de aquellas
acciones o servicios aun no realizados, o en su defecto por la pérdida de capital.
Como la sociedad mercantil es distinta a las personas jurídicas que la integran se
hace necesario que tengan un nombre, razón social o denominación. La razón social se
forma con los nombres de uno, algunos o de todos los socios. La denominación se
distingue de la anterior porque no debe contener nombre alguno de los socios, esto es,
se establece en forma libre pero independiente de los nombres de los socios.
DOMICILIO SOCIAL.- Al igual que las personas físicas, las personas morales
como es el caso de la sociedad mercantil, debe tener un domicilio que por lo general es
donde se establece la matriz o el de la administración, sin embargo, puede considerarse
como domicilio también el de las sucursales, ello para el efecto de cumplir o exigir el
cumplimiento de obligaciones siendo convencional que para el cumplimiento de las
obligaciones se pacte que se tenga como domicilio el de la matriz o en su defecto el de
cada sucursal.
NACIONALIDAD DE LA SOCIEDAD MERCANTIL.- La forma de distinción de la
nacionalidad de las sociedades entre mexicanas y extranjeras la encontramos en la Ley
de Nacionalidad, en concreto en el artículo 9, que señala que las sociedades mexicanas
son las constituidas conforme a las leyes mexicanas y por exclusión son extrajeras todas
las demás o que no reúnen estos requisitos.
EL OBJETO DE LA SOCIEDAD MERCANTIL.- Nuestra legislación exige que se
plasme en la escritura constitutiva el objeto o finalidad de la sociedad, es decir, cual será
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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su actividad preponderante, tanto que sin este requisito la sociedad no tendría ninguna
razón de existir.( desde luego que el objeto o actividad, deberá ser lícito)
ELEMENTOS FÍSICOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL.- Los socios son las
personas que aportan el consenso de voluntades para constituir una persona moral con
finalidad u objeto lícito y patrimonio propio.
DURACION DE LA SOCIEDAD.- Por disposición de la ley, se debe insertar en la
escritura constitutiva la duración de la sociedad, esta se puede pactar de manera libre
por acuerdo los socios, aunque si bien es cierto la ley no establece cuanto plazo debe
durar cada sociedad, si debe estipularse plazo cierto, no considerándose válido pactar
“tiempo indefinido”. A esta regla hay una excepción: las sociedades cooperativas y las
instituciones de seguros si se permite que pacten una duración indefinida.
EL REPARTO Y PERDIDAS DE LAS UTILIDADES.- Obvio es que al tratarse de
sociedad mercantil, su actividad tenga que ver con el comercio o prestación de servicios
por tanto, aunque su finalidad es la de obtener ganancias o lucro, también puede generar
pérdidas de acuerdo al comportamiento en la economía nacional y/o internacional.
También, se establece por costumbre establecer los ejercicios por años a lo que se ha
dado en denominar ejercicios fiscales, los que coinciden en realizar el reparto de las
pérdidas y/o ganancias también por años, generalmente posterior a la fecha de la
declaración anual. El reparto debe realizarse según lo pactado en la escritura
constitutiva o en asambleas posteriores que lo modifiquen o bien acorde con las
siguientes reglas:
A) La distribución de las ganancias o de las pérdidas debe distribuirse entre los
socios capitalistas se hará en proporción a proporción de sus aportaciones o
acciones. Los socios capitalistas son los que solamente aportan recursos
económicos, estos se distinguen de los socios industriales que solo aportan su
trabajo o actividad personal.
B).- Al socio industrial le corresponderá la mitad de las ganancias, o en su defecto
su fueren varios en esa mitad se debe dividir entre ellos pro partes iguales.
C).- El socio o socios industriales no reportarán pérdidas.
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ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN. Las sociedades mercantiles, como personas
morales que son, obran y se obligan por medio de los órganos que las representan.
La representación de las sociedad corresponde a su administrador o administradores,
quienes podrán realizar todas las operaciones y los actos inherentes a la finalidad social,
salvo lo que expresamente establezca la ley o la escritura constitutiva.
Los administradores de las sociedades mercantiles, por el solo hecho de su designación,
se reputan autorizados para suscribir y otorgar letras de cambio, pagarés y cheques a
nombres de aquellas. Los límites de esa autorización serán los que señalen la escritura
constitutiva o los poderes respectivos.
EL nombramiento o revocación de los administradores debe inscribirse en el Registro
Público de Comercio.
FORMA, LA ESCRITURA CONSTITUIDA. La ley de Sociedades Mercantiles exige que la
constitución de las sociedades mercantiles se haga constar ante notario, esto es, en
escritura pública.
Los requisitos de la escritura constitutiva son los siguientes:
1. Los nombre, la nacionalidad y domicilio de las personas físicas o jurídicas que
constituyen la sociedad.
2. Razón social o denominación.
3. El “objeto” o finalidad social.
4. El importe del capital social.
5. La expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes, el valor
atribuido a estos y el criterio seguido para su valoración.
6. El importe de reserva legal.
7. El domicilio.
8. La duración.
9. La forma de administración y las facultades de los administradores.
10. El nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar
la firma.
11. La forma de cómo hacer el reparto de las ganancias y pérdidas ante los socios.
12. Los casos en que la sociedad haya que disolverse anticipadamente.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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13. Las bases para practicar la liquidación de la sociedad y el modo de proceder a la
designación de los liquidadores, cuando no sean nombrados anticipadamente
EL REGISTRO DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. La inscripción en el registro de
comercio es obligatoria para todas las sociedades mercantiles. Así pues, la constitución
de una sociedad mercantil será perfecta cuando quede inscrita en el Registro de
Comercio. La falta de inscripción origina la irregularidad del a sociedad.
En el caso de que la escritura constitutiva no se presentare para su inscripción en el
Registro de comercio dentro del término de quince días, a partir de su fecha, cualquier
socio podrá demandar dicho registro.
MODIFICACIÓN A LA ESCRITUTA CONSTITUTIVA. Las modificaciones de la escritura
constitutiva deberán hacerse constar también en escritura pública, e inscribirse en el
Registro de Comercio.
LA NULIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. Las sociedades inscritas en el
Registro de Comercio no podrán ser declaradas nulas.
Se exceptúa, por razones obvias el caso de las sociedades que tengan un “objeto” ilícito
o ejecuten habitualmente actos ilícitos. Estas sociedades serán nulas y se procederá a
su inmediata liquidación.
La liquidación de estas sociedades afectadas de nulidad absoluta, se limitará a la
realización del activo social para el pago de las deudas sociales y el remanente en su
caso, se aplicará para cubrir la posible responsabilidad civil.
3.4. SOCIEDADES IRREGULARES.
1. IRREGULARIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES.
Este se deriva del incumplimiento del mandato legal que exige que la constitución de las
sociedades se haga constar en escritura pública o que la escritura no haya sido
debidamente inscrita en el Registro de Comercio.
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Las sociedades mercantiles con esos defectos se conocen como sociedades irregulares.
De acuerdo con la reforma del artículo 2do. De la LEY DE SOCIEDAD MERCANTILES,
las sociedades irregulares tienen personalidad jurídica, siempre y cuando se exterioricen
como tales sociedades frente a terceros.
2. EFECTOS DE LA IRREGULARIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES.
La irregularidad de las sociedades mercantiles produce ciertos efectos especiales, como
:
a) Responsabilidad de los representantes de las sociedades irregulares.
b) Efectos con relación a terceros.
El contrato de sociedad no inscrito no puede oponerse ni causar perjuicio a los terceros
de buena fe, los cuales si podrán aprovecharlo en lo que les fuere favorable. Por
ejemplo: no podrán oponerse a un tercero de buena fe las limitaciones a las facultades
de los administradores de una sociedad, si la escritura constitutiva en la cual constan
dichas limitaciones, no está inscrita en el Registro de Comercio.
c) Efectos en materia de concursos.
El artículo 4º de la LOSP dispone que las sociedades irregulares podrán ser declaradas
en concurso, pero no por eso deberán de concursar sin sancionar la falta cometida por
los socios que indebidamente no procedieron a la inscripción de la misma. Con esto, el
concurso de la sociedad irregular provocará la de los socios responsables.
d) Efectos entre los socios.
e) La falta de inscripción del contrato social no afecta las relaciones de los socios
entre si, es decir, el contrato social aunque no sea inscrito produce todos sus efectos
entre los socios, rige sus relaciones y los obliga recíprocamente.
El artículo 2 de la LSM, establece que las relaciones internas de las sociedades
irregulares se regirán por el contrato social respectivo y, en su defecto, por las
disposiciones generales y por las especiales de la citada ley, según la clase de sociedad
que se trate.
f) Las sociedades anónimas irregulares.
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Estas no podrán emitir bonos u obligaciones. Sin embargo, cualquier socio podrá exigir la
regularización de la sociedad. En el caso de que la escritura no se presente para su
inscripción en el Registro de Comercio dentro del término de 15 días, a partir de su
fecha, cualquier socio podrá demandar dicho registro. Además los socios culpables de la
irregularidad responden frente a los no culpables, de los daños y perjuicios que dicha
irregularidad ocasione a éstos.
3. SOCIEDADES IRREGULARES POR FALTA DE ESCRITURA PÚBLICA.
Otro caso de irregularidad se presenta cuando el contrato social no se otorga en escritura
pública, pero contiene los requisitos esenciales que exige la ley.
En este caso, cualquier persona que figure como socio podrá demandar el otorgamiento
de la escritura correspondiente.
4. MODIFICACIÓN IREGULAR DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.
Las modificaciones del contrato social deben hacerse constar también en escritura
pública e inscribirse en el Registro de Comercio. Cuando no se cumplan los requisitos
mencionados encontraremos los siguientes efectos:
a)La modificación produce plenamente sus efectos entre los socios..
b) La mediación no podrá oponerse a los terceros de buena fe ni les causará
perjuicios.
c) Los terceros podrán aprovecharse de dichas modificaciones en cuanto les
favorezcan.
3.5. LAS SOCIEDADES EN NOMBRE COLECTIVO.
1. REFERENCIA HISTÓRICA.
Las sociedad en nombre colectivo es el más antiguo tipo de sociedad mercantil. Nace en
la edad media, entre los herederos de los comerciantes. Vivió en la práctica comercial, la
primera ley quela reglamento fue la Ordenanza Francesa de 1673, que la llamo sociedad
general. Las ordenanzas de Bilbao la llamaron compañía de comercio y designaron a los
socios como compañeros, lo que da la idea de sociedad familiar, ya que la palabra
compañía viene de cum y panis, o sea, eran compañeros quienes comían del mismo
pan.
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Aun nuestra ley la designa, por inercia, como compañía.
2. CONCEPTO.
“Sociedad en nombre colectivo es aquella que existe bajo una razón social y en la que
todos los socios responden, de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente de las
obligaciones sociales”, artículo 25.
Como se ve, dos datos básicos caracterizan este tipo de sociedad: la responsabilidad
ilimitada de los socios y la razón social.
3. LOS SOCIOS.
a) Su calidad comercial. Se discute si, los socios ejercen el comercio a través de la
sociedad colectiva y, por lo tanto, deben considerarse como comerciantes. La sociedad
tiene autonomía patrimonial; ella es la que ejerce el comercio bajo su propia y autónoma
personalidad y, consecuentemente, los socios no deben considerarse como
comerciantes por el simple hecho de ser socios colectivos.
La ley no determina un número mínimo de socios, pero, por la naturaleza de la sociedad,
debe entenderse que tal número es de dos.
b).-Su responsabilidad. Ya indicamos que la responsabilidad de los socios colectivos,
respecto de las obligaciones de la sociedad, es ilimitada, solidaría y subsidiada.
Su responsabilidad es ilimitada, por lo que a ella estará afectado todo el activo
patrimonial del socio. En las relaciones internas, ó sea entre los socios, podrá pactarse
que algunos asuman, responsabilidades mayores que los de otros; pero tales
limitaciones no podrán producir efectos frente a terceros (artículo 26).
Puesto que la responsabilidad es solidaria el socio que pague a un acreedor de la
sociedad podrá exigir de los demás socios las cuotas que les correspondan.
Que la responsabilidad sea subsidiaria, quiere decir que los acreedores sociales deberán
primero tratar de hacer efectivos sus créditos en el activo patrimonial de la sociedad.
c) Principales obligaciones.
1.- La calidad de socio se obtiene por ser titular de una porción de capital social. en la
colectiva, lo más importante es la obligación de responder de las obligaciones sociales
en la forma que ya se ha indicado.
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2.- Tendrán los socios, además, la obligación de no hacer competencia a la sociedad,
esto es, de no dedicarse al mismo género de negocias comerciales “De los que
constituyen el objeto de la sociedad, ni formar parte de sociedades que los realicen,
salvo con el consentimiento de los demás socios” (articulo35).
3.- Además de la posibilidad de exigir daños y perjuicios al socio que realice la
competencia ilegal señalada, la sociedad podrá excluirlo, rescindiendo respecto de él el
acto constitutivo de la sociedad (artículo 35).
4.- También podrá ser separado un socio por usar la firma social para negocios propios,
por inscripción de la infracción de la escritura constitutiva, por “comisión de actos
fraudulentos o dolosos contra la compañía”, y por quedar el socio inhabilitado para
ejercer el comercio (artículo 50).
5.-La ley considera a los socios industriales; estos socios tendrán derecho a percibir
periódicamente, las cantidades que necesiten para alimentos, cuya cuantía y época de
percepción serán fijadas por la junta de socios, “o en su defecto, por la autoridad judicial”
(artículo 49). Las cantidades que por el concepto indicado perciban los socios
industriales serán a cuenta de utilidades; pero no tendrán obligación de reintegrárselas si
no se hubiesen producido.
6.- Los socios no podrán ceder sus participaciones en la compañía sin el consentimiento
de todos los demás, y se requerirá dicho consentimiento, también, para la admisión de
nuevos socios (artículo 31).
4. LA RAZON SOCIAL.
Se formara el nombre de la sociedad, como razón social, con el apellido (s) de uno o más
socios, y si no figurasen los demás socios, se agregara a la razón social la expresión “y
compañía” u otras equivalentes.
Si un socio se separa, ello no impedirá que continué la razón social, en la que su apellido
figura; pero en tal caso se agregará a la razón social la expresión “sucesores”, y lo
mismo deberá hacerse si la razón social se transfiere a otra sociedad (artículo 19, y 30).
5.- CAPITAL SOCIAL.
Dado que tras la colectiva está, como telón de fondo, la responsabilidad ilimitada de los
socios, el capital social pierde importancia y la ley no se ocupa de él, ni siquiera para
señalarle un mínimo.
6.- FORMA DE ADMINISTRACION.
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La dirección general de los negocios sociales será de la competencia de la junta de
socios. Este órgano no se reglamenta suficientemente por la ley, por la naturaleza misma
de la entidad colectiva que es la sociedad, y porque el artículo 46 dice: “Los socios
resolverán… por el voto de la mayoría de ellos”.
La escritura constitutiva deberá determinar las épocas de reunión de la junta y lo lógico
es que la junta pueda ser convocada por cualquier socio en cualquier tiempo.
Artículo 36.- La administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios
administradores, que podrán ser socios o personas extrañas a ella.
Artículo 37.- los administradores se nombraran por mayoría de votos de los socios.
Artículo 38.- Los socios disidentes tendrán derecho de retiro si la mayoría de socios
designare un administrador extraño a la compañía.
Artículo 39.- Si el administrador fuere socio y en la escritura constitutiva se hubiere
establecido su inamovilidad, solo podrá ser movido judicialmente por dolo, culpa o
inhabilidad.
Artículo41.- Los administradores no podrán gravar o enajenar los inmuebles de la
compañía sin autorización de la junta de socios, salvo que los actos de enajenación sean
constituidos del objeto social o consecuencia de él.
Articulo 42.- El cargo de administrador es en principio indelegable, o sea que, para
delegarlo se requiere autorización de la junta de socios, pero los administradores podrán
designar apoderados para la ejecución de negocios determinados.
Artículo 43.- El uso de la firma social corresponderá a todos los socios.
Artículo 45.- Las decisiones de los administradores se tomaran por mayoría, y si hubiera
empate, resolverá la junta de socios.
Artículo 46.- Las votaciones serán por persona, pero la escritura constitutiva podrá
establecer que se computen por las cantidades que los socios representen en el capital
social. La escritura constitutiva determinara la proporción de la representación de los
socios industriales en las juntas; la representación de éstos será única; su voto será en el
sentido en que determine la mayoría de ellos, y si la escritura social no dispone otra
cosa, la representación de los socios industriales será igual a la del socio capitalista que
represente el mayor interés.
Como se ve, en todo lo anterior resalta la naturaleza personalista de los vínculos que
ligan a los socios de la sociedad colectiva.
7.-LA VIGILANCIA.
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El órgano de vigilancia será potestativo. Si la junta de socios lo acuerda, se constituirá
Y tendrá naturalmente, las más amplias facultades para vigilar la actividad de los
administradores. Se le aplicaran, por analogía, las normas que rigen al órgano de
vigilancia de las sociedades anónimas.
8.- APLICACIONES PRÁCTICAS.
La sociedad colectiva nace como sociedad familiar, y no es atractiva para el comerciante
por qué no se limita su responsabilidad. Las sociedades familiares han encontrado
nuevas y más agiles formas en la sociedad de responsabilidad limitad y en la sociedad
anónima.
Por ello prácticamente ha desaparecido este tipo de sociedad de nuestro mundo
comercial y se ha convertido en un fósil jurídico.
3.6 LAS SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE.
1.- Origen histórico.
En el siglo XII surge el contrato de comanda, del cual deriva en general la institución de
la sociedades, pero más directamente la comandita, que es una desviación de la
colectiva, ya que es un tipo mixto de sociedad.
2.-Concepto.
Es la que existe bajo una razón social y se compone de uno o varios socios
comanditados, que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las
obligaciones sociales, y de uno o más socios comanditarios que únicamente están
obligados al pago de sus aportaciones (artículo 51).
3.- Clases de socios.
Como se ve es una sociedad doble, o con dos grupos de socios:
a).- Uno de personalistas que se ligan como en la sociedad colectiva.
b).- Uno de capitalistas que de nada responden, sino que simplemente aportan una
porción de capital.
Serían como mínimo dos socios: Uno comanditario y otro comanditado.
4.- razón social.
Se formará con el apellido (s) de uno o más comanditados, seguido de la palabra “y
compañía” u otras equivalentes, cuando no figuren las de todos (artículo 52).
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La razón social se complementara con las palabras “Sociedad en comanditas” o su
abreviatura “S. en C.” Si se omitiere este último requisito, los comanditarios responderán
como si fueren comanditados, e igual sucederá con cualquier persona sea o no socio,
que se haga figurar o permita que su nombre figure en la razón social (artículo 53).
5. CAPITAL SOCIAL.
Se divide en dos porciones: la de los comanditarios y la de los comanditados que su
aportación agrega la garantía de su responsabilidad ilimitada. Por esta última
circunstancia, como sucede en la sociedad colectiva, la ley no fija un mínimo de capital.
6. FORMA DE ADMINISTRACIÓN.
Los comanditados en razón de su responsabilidad ilimitada serán los dirigentes de la
empresa de que la sociedad sea titular. Serán, por lo tanto, los administradores y los
comanditarios, les está prohibido administrar, aun con el carácter de apoderados de los
comanditados. Si administraren, serán, frente a los terceros ilimitadamente responsables,
respecto de los actos de administración que realicen.
7. NORMAS DE LA SOCIEDAD COLECTIVA APLICABLES A LA COMANDITA.
Respecto de los socios comanditados se aplicarán las normas de la sociedad en nombre
colectivo según lo prevé el artículo 57. Eso es natural ya que el grupo de comanditados
está en situación idéntica a la de los socios colectivos.
8. SITUACIÓN ACTUAL.
En su época la comandita fue un ingenioso invento que permitió a los que carecían de
capital suficiente para desarrollar una industria para los que eran aptos, allegarse el
capital necesario asociando a los comanditarios. En la actualidad este tipo de sociedad
ha desaparecido de la práctica mercantil, por lo que su reglamentación, al igual que la
colectiva, debería ser suprimida de la ley.
3.7. LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.-
Concepto:- La sociedad de responsabilidad limitada es la que se constituye con socios
que solamente están obligados al pago de sus aportaciones, sin que las partes sociales
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puedan ser representadas por títulos negociables a la orden o al portador, pues solo
serán cedibles en los casos y con los requisitos que marca la ley.
Estas sociedades fueron diseñadas para abrir un cauce natural de
desenvolvimiento para las empresas de amplitud media, las que para limitar la
responsabilidad de sus socios tenían que adoptar la forma anónima perdiendo el
elemento, que para muchas de ellas puede ser de gran valor, del crédito y la reputación
personal de sus componentes, y teniendo que soportar, por otra parte, la parte de una
organización complica que solo se justifica para las empresas de importancia.
La responsabilidad de los socios.- En este tipo de sociedad está limitada al pago
de sus aportaciones. En tal virtud cuando se pronuncie sentencia contra la sentencia
condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de terceros, la ejecución de
dicha sentencia en relación con los socios se reducirá al monto insoluto exigible de
dichas aportaciones.
Debe advertirse, que los socios además de sus aportaciones para la integración
de capital social pueden quedar obligados a hacer aportaciones suplementarias y
accesorias.
El nombre la sociedad, la S.R.L., puede adoptar como nombre una denominación
o una razón social, las que en todo caso deberán ir inmediatamente seguidas de las
palabras: SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA o de sus abreviaturas S. de
R.L., La razón social se forma con el nombre de uno o más socios y cuando en ella no
figuren las de todos, se les deberá añadir las palabras “Y compañía”. Cuando la razón
social sea la que hubiere servido a otros cuyos derechos y obligaciones le han sido
traspasados, se le agregara la palabra “sucesores,”
La denominación social puede formarse libremente, pero debe ser distinta a las
usadas por obra sociedad.
CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD. LIMITADA.- Las S.
DE R.L., se constituyen ante notario, En ningún caso su constitución podrá llevarse a
cabo mediante suscripción pública.
Número de socios.- no podrá tener mas de cincuenta socios. La sociedad deberá
llevar un libro de registro especial de los socios en el cual se inscribirán el nombre y el
domicilio de cada uno con indicaciones de sus aportaciones y, la transmisión de sus
partes sociales.
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ADMISION DE NUEVOS SOCIOS.- Buscará el consentimiento de los socios que
representan la mayoría del capital social excepto cuando los estatutos dispongan una
proporción mayor.
EL CAPITAL SOCIAL.- Este no debe ser inferior a la suma de tres millones de
pesos(300.000.00 TRECIENTOS MIL PESOS), y al constituirse la sociedad deberá
íntegramente suscrito el capital social y exhibido en un cincuenta por ciento. Pueden
aumentar o disminuir sus capital social, pero para ello deberá ser siempre acordado por
la asamblea de socios.
LAS APORTACIONES.- El capital social se constituye mediante las aportaciones
de los socios, aportaciones que son a la vez limite de sus responsabilidad por las
obligaciones sociales. Sin embargo, las prestaciones patrimoniales de los socios no
están necesariamente limitadas por la cuantía de las aportaciones originaria al capital
social.
LAS PARTES SOCIALES.- En estas sociedades el capital social que pueden ser
de valor nominal o categorías desiguales, pero que en todo caso su valor será de mil
pesos o en múltiplos de mil pesos. Las partes sociales no puede estar representadas por
títulos negociables (títulos de crédito), sino únicam4ente en documentos que sirven para
acreditar la calidad de socio el monto de sus aportaciones, por lo que su carácter es solo
probatorio (puede adoptar la denominación de acción u otra equivalente).
Como una característica de estas sociedades, se tiene que las partes sociales no
surte efectos contra terceros, hasta después de su inscripción en el libro especial que
para ese efecto se lleva en el registro de los socios. La transmisión de las partes sociales
por herencia no requerirá el consentimiento de los socios, a no ser que exista pacto en la
escritura constitutiva que prevea en esos casos, la disolución de la sociedad por muerte
de uno de los socios, o que disponga la liquidación de la parte social que corresponda al
socio difunto en el caso de que la sociedad no continúe con los herederos de este.
Las partes son indivisibles, sin embargo, desde la constitución de la sociedad se
puede establecer el derecho de división y el derecho de una cesión parcial y cada socio
no tendrá más que una parte social; en el caso de que un socio haga una nueva
aportación o adquiera la totalidad o una fracción de algún otro asociado, se aumentara
en la cantidad respectiva el valor de su parte social.
La amortización de las partes sociales no supone la reducción de capital de
manera que para llevar a cabo los fines de la asociación no es preciso seguir la
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tramitación que para esa reducción se fije, siempre que dicha amortización, se lleve a
efecto con las utilidades liquidadas de las que conforme a la ley pueda disponer para el
pago de dividendos.
MODIFICACION DEL CONTRATO SOCIAL.- este podrá ser modificado por
acuerdo de los socios, salvo pacto en contrario, las modificaciones se disidirán por
mayoría de los socios que representen cuando menos las tres cuartas partes del capital
social, con excepción de los casos en que se cambie de objeto social o de las reglas que
determinen el aumento de las obligaciones de los socios para lo que se requerirá la
unanimidad de votos.
RESCISION DE CONTRATO SOCIAL.- El contrato se podrá rescindir respecto de
un socio en los siguientes casos:
a).- Por uso de la firma social para negocios propios.
b).- Por uso del capital social para negocios propios.
c).- por infracción al pacto social.
d).- por infracción a las disposiciones legales que rigen la sociedad.
e).- por la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad.
En los casos anteriores el socio será excluido de la sociedad, independientemente
de la responsabilidad civil o penal en que haya incurrido.
INTERESES.- Desde la constitución de la sociedad de puede pactar que los
socios tengan derecho a percibir intereses el cual no podrá ser mayor al 9 por ciento
anual sobre sus aportaciones, aún cuando no hubiere beneficios, y por un periodo
máximo de tres años.
ORGANOS DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.- La asamblea
de los socios es el órgano supremo de la sociedad, esto es, en la asamblea general
radica la voluntad suprema de la sociedad.
Todos los socios tienen derecho de participar en las decisiones de las asambleas,
gozando de un voto por cada mil pesos de su aportación o en múltiples de esa cantidad
que se hubiere pactado desde el inicio.
FACULTADES DE LA ASAMBLEA DE SOCIOS:
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a).- Discutir, aprobar, modificar o reprobar el balance general correspondiente al
ejercicio social clausurado, y tomar las medidas oportunas considerando el mejor
beneficio para la sociedad.
b).- Proceder al reparto de utilidades,
c).- nombrar y remover a los gerentes.
d).- exigir a los gerentes en cualquier tiempo, la cuenta o balance de
administración correspondiente a su gestión.
e).- Autorizar a los gerentes la delegación de su cargo.
f).- Ejercitar en contra de los gerentes la acción de responsabilidad acorde con los
interese de la sociedad.
g).- Absolver a los gerentes de su responsabilidad,
h).- designar en su caso el consejo de vigilancia.
i).- ejercitar contra los miembros del consejo de vigilancia las acciones que
correspondan para exigirles daños y perjuicios derivados de su gestión.
j).- resolver sobre la división de las partes sociales,
k).- resolver sobre la amortización de las partes sociales.
l).- exigir, en su caso, las aportaciones suplementarias y las prestaciones
accesorias.
m).- consentir la admisión de nuevos socios.
n).- exigirles daños y perjuicios, en caso de encontrar irregularidades en la gestión
de los socios mediante las acciones que correspondan.
o).- modificar el contrato social
p).- decidir sobre los aumentos y producciones del capital social.
q).- decidir sobre la disolución de la sociedad,
r).- las demás que le correspondan conforme al contrato social.
ADMINISTRACION.- Estará a cargo de uno o más gerentes que podrán ser socios o
personas extrañas a la sociedad, designados temporalmente o por tiempo determinado.
GERENCIA.- Es el instrumento ejecutivo de la asamblea de los socios y actúa frente a
terceros con la representación de la sociedad. El uso de la firma social, en el caso de
que existan varios gerentes, corresponderá a todos salvo en el caso de que en el
contrato social los limite. Cuando la administración de la sociedad está a cargo de varios
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gerentes, su resoluciones se tomarán por mayoría de votos, a no ser que en la escritura
constitutiva se exija que obren conjuntamente, en cuyo caso se requiere unanimidad.
OBLIGACIONES ESPECÍFICAS DE LOS GERENTES:
a).-Llevar el libro especial de los socios, respondiendo personal y solidariamente
de su existencia regular y de la exactitud de los datos.
b).- Rendir a los socios cuenta semestral de administración.
c).- formular el balance general anual.
d).- los gerentes son responsables frente a la sociedad por los daños y perjuicios
que les causen en el despeño de su gestión. No incurren en responsabilidad los
gerentes que no hayan tenido conocimiento del acto o que hayan votado en su contra.
VIGILANCIA.- Cuando en el contrato de la sociedad lo disponga, se procederá a la
constitución de un consejo de vigilancia, formado por socios o por personas extrañas a la
sociedad. La función primordial del consejo de vigilancia es ejercer las funciones de
fiscalización de la gerencia.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA DE INTERES PUBLICO.- Estas
constituyen una variante de las sociedades de responsabilidad imitada creada por las
Ley General de Sociedad Mercantiles. Estas solo se constituyen cuando tenga por
objeto actividades de interés público y particular o conjuntamente a juicio de la Secretaría
de la función pública. Para la constitución de estas sociedades, se requiere de la
autorización del Poder Ejecutivo Federal, una vez otorgada dicha autorización y
extendida la escritura correspondiente sin otro trámite se inscribirá en el Registro de
Comercio.
LA SOCIEDAD COOPERATIVA.
Concepto.- Es la organización concreta del sistema corporativo que lleva en si una
transformación social encaminada a abolir el lucro y régimen asalariado para sustituirlos
por la ayuda mutua.
La Ley General de Sociedades Cooperativas establecen las siguientes
condiciones para que pueda considerarse como tal:
a).- Esta integrada por individuos de clase trabajadora que aporten su trabajo
personal.
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b).- funcionar sobre principios de igualdad de derechos y obligaciones.
c).- No perseguir fines de lucro.
d).- procurar el mejoramiento social y económico de los socios mediante la acción
conjunta de estos.
e).- repartir sus rendimientos a prorrata entre los socios en razón del tiempo de
ingreso.
Según el artículo 212 de la Ley de Sociedades Mercantiles establece que las
Cooperativas se regirán por su legislación especial que es: Ley General de Sociedades
Cooperativas y su reglamento.
NATURALEZA MERCANTIL DE LAS SOCIEDADES COOPERATIVAS.- De
acuerdo con nuestra legislación las cooperativas son formalmente sociedades
mercantiles, esto se desprende del contenido del artículo 4 de dicha ley, que dispone:
que se nombrarán mercantiles todas las sociedades que se constituyan en alguna de las
formas de su artículo 1ro. Fracción VI, a pesar de que las cooperativas no perseguirán
fines de lucro.
CLASES DE COOPERATIVAS.- La Ley de Sociedades Mercantiles reconoce
como cooperativas a las siguientes:
a).- Sociedades cooperativas de responsabilidad limitada en las que los socios
responden por las operaciones sociales hasta por el monto de sus aportaciones.
b).-Sociedades cooperativas de responsabilidad suplementada; en estas, los
socios responden a prorrata por las operaciones sociales por una cantidad fija
determinada en el acta constitutiva.
c).- Sociedades Cooperativas de productores; son las que sus miembros se
asocian con el fin de trabajar en común en la producción de mercancías o en la
prestación de un servicio..
d).- Sociedad cooperativa de consumidores.- en estas, sus miembros se
asociación con el objeto de obtener bienes o servicios para ellos o sus hogares.
e).- Sociedades cooperativas de participación estatal.- Estas explotan las unidades
productoras o bienes que les hayan sido dados en administración por el gobierno federal,
estatal o municipales.
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f).- Sociedades de intervención oficial.- Son las que explotan concesiones,
permisos, autorizaciones contratos y privilegios otorgados por las autoridades federales o
locales.
g).- Sociedades cooperativas escolares, se integran por maestros y alumnos con
fines exclusivamente docentes y se rigen por el Reglamento de Cooperativas Escolares
PERSONALIDAD JURIDICA.- Las cooperativas son personas morales y por ende,
sujetos de derechos y obligaciones con un patrimonio, nombre y domicilio distinto a la de
los socios.
CONSTITUCION DE LAS COOPERATIVAS.:
a).- El acta constitutiva se realiza mediante la asamblea general que deberán
celebrar los interesados en donde se insertará el texto de las bases constitutivas.
Además deberá contener el número de certificados de aportación de cada uno y la
cantidad exhibida de los mismos.
b).- las bases constitutivas, deberán contener los siguientes requisitos:
1.-Denominación social.
2.- domicilio social.
3. objeto de la sociedad.
4.- Régimen de la sociedad adoptado y limite de la responsabilidad de los socioes.
5.- forma de constituir y/o aumentar capital.
6.- Requisitos para la admisión, exclusión de los socios.
7.-Compisición de los consejos de administración y vigilancia.
8.-Requisitos para la designación de gerentes
9.- secciones especiales que vayan a crear sus reglas.
10.- honorarios de los consejos y de las comisiones especiales.
11.- duración del ejercicio social.
12.- reglas para la disolución de las sociedades.
c).- Autorización oficial.- Las cooperativas, también requieren de la autorización
oficial, la que se obtiene a través de la Secretaría de Relaciones Exteriores y de la
Secretaría de la Función Pública.
CAPITAL SOCIAL.- En forma especial, las cooperativas serán siempre de capital
variable.
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APORTACIONES.- Los socios podrán hacer sus aportaciones en numerario, en
especie o de trabajo.
FONDO SOCIAL.- Todas las Cooperativas están obligadas a constituir un fondo
de reserva y otro de prevención social. El fondo de reserva es ilimitado pero no podrá
ser inferior al 25 por ciento del capital social en las de producción y en un diez por ciento
en las de consumidores.
El fondo de previsión social será ilimitado.
DENOMINACION.- La denominación se podrá hacer libremente pero será distinta
a cualquier otra ya registrada se deberá agregar sus siglas dependiendo de la clase de
cooperativa de que se trate ( por ejemplo S.C.L Sociedad Cooperativa Limitada).
EXCLUSION Y SEPARACION VOLUNTARIA DE LOS SOCIOS.- Los socios que
dejaren de pertenecer a la sociedad, tendrán derecho a que se les devuelva el importe
de sus certificados de aportación.
LA ADMINISTRACION.- Estará a cargo del consejo de administración integrado
por un número impar no mayor de nueve, que deben ser socios y que durarán en su
cargo no más de dos años.
GERENCIA.- El consejo de administración podrá designar uno o más gerentes
que podrán ser socios o no.
VIGILANCIA.- Estará también integrado por un número impar no mayor de cinco
miembros que durará en su encargo no más de dos años. Este órgano está encargado
de la supervisión de todas las actividades sociales.
DISOLUCION Y LIQUIDACION.- Son causas de disolución:
a).- por la voluntad de las dos terceras partes de los socios,
b).- por la disminución del número de socios a menos de diez.
c).- por que llegue a consumarse el objeto de la sociedad.
d).- porque el estado económico de la sociedad no permita continuar con las
actividades.
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e).-por la revocación que haga la Secretaría correspondiente.
VIGILANCIA OFICIAL.- La Secretaría de Hacienda, está facultada para vigilar el
funcionamiento de las cooperativas y sancionar las violaciones según la legislación
cooperativa y todo hecho que implique perjuicio a la sociedad cooperativa.
3.-9 LA SOCIEDAD ANOMINA; CONCEPTOS GENERALES.-
Concepto.- De acuerdo con el artículo 87 de la Ley Sociedades Mercantiles,
sociedad anónima es las que existe bajo una denominación social y se compone de
socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones. En le época actual, las grandes
organizaciones económicas más importantes adoptan la forma de sociedad anónima.
CARACTERISTIVCAS ESCENCIALES DE LAS SOCIEDADES ANONIMAS:
a).- existen en el mundo del comercio bajo una denominación social.
b).- El carácter de la responsabilidad de los socios queda limitada al pago de sus
acciones.
c).-La participación de los socios queda incorporada en títulos de crédito llamados
“acciones”,
DENOMINACION SOCIAL.- Se puede forma libremente y deberá ser distinta de
cualquier otra sociedad ya existente ( se prohíbe la duplicad de nombres sociales) y la
denominación social deberá ir siempre seguida de las palabras SOCIEDAD ANOMINA o
sus abreviaturas S.A.(artículo 87 y 88 de la L.S.M.)
RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS: Las personas que integran la sociedad
anónima responden de las obligaciones sociales hasta el monto de sus correspondientes
aportaciones y al mismo tiempo esa es la garantía de los acreedores respecto al
complimiento de las obligaciones contraídas por la sociedad anónima, sin que pueda
trascender a las personas físicas o morales que la integren.
REQUISITOS LEGALES PARA LA CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD.- De
acuerdo con lo dispuesto por el artículo 89 de la LEY DE SOCIEDADES MERCANTILES,
para constituir una S.A., se requiere:
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a).- Que haya dos socios como mínimo y que por tanto, cada uno de ellos tenga
por lo menos una acción.
b).-Que el capital social no sea menor de cincuenta mil pesos,
c).-Que se exhiba en dinero efectivo cuando menos el veinte por ciento del valor
de cada acción pagadera en numerario;
d).- Que se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse, en
todo o en parte, con bienes distintos del numerario.
La S.A., puede constituirse por comparecencia ante notario de las personas que
integren la escritura social, o por suscripción pública.
La escritura constitutiva de la S.A., deberá contener además de los requisitos
señalados en el artículo 6, los siguientes:
a).- la parte exhibida del capital social;
b).- El número, valor nominal, y naturaleza de las acciones en que se divide el
capital social, salvo lo dispuesto en el segundo párrafo de la fracción IV del artículo 125;
c).- La forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones;
d).- La participación en las utilidades concedida a los socios fundadores;
e). El nombramiento de uno o varios comisarios;
f).- Las facultades de la asamblea general y las condiciones para la validez de sus
deliberaciones, así como para el ejercicio del derecho del voto, en cuanto a las
disposiciones legales pueden ser modificadas por la voluntad de los socios.
Desde luego que se entiende que el capital social es elemento indispensable
después de los socios, de toda sociedad mercantil, de ahí que el capital social es la
suma del valor de las aportaciones de los socios, la cual deberá expresarse en moneda
de curso legal(la base de la moneda mexicana es el peso).
Cuando la sociedad anónima haya de constituirse por suscripción pública, los
fundadores redactarán y depositarán en el Registro Público de Comercio un programa
que deberá contener el proyecto de los estatutos, los requisitos del artículo 6,
exceptuando los de las fracciones I y VI, primer párrafo y con los del artículo 91,
exceptuando lo prevenido en la fracción V.
Cada suscripción se recogerá por duplicado en ejemplares del programa y
contendrá;
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a).- Nombre, nacionalidad y domicilio del suscriptor;
b).- El numero expresado con letras de las acciones suscritas, su naturaleza y
valor;
c).- La forma y términos en el que el suscriptor se obliga a pagar la primera
exhibición;
d).- Cuando las acciones hayan de pagarse con bienes distintos del numerario, la
determinación de estos;
e).- la forma de hacer la convocatoria para la asamblea general constitutiva y las
reglas conforme a las cuales deba celebrarse;
f).- La fecha de la suscripción; y,
g).- La declaración de que el suscriptor conoce y acepta el proyecto de los
estatutos. Los fundadores conservarán en su poder un ejemplar de la suscripción y
entregarán el duplicado al suscriptor.
Es obvio que una vez que el capital social, esto es que se hayan exhibido las
cantidades en numerario en la institución bancaria que para ese efecto hayan designado
los socios fundadores, se procederá a la asamblea general constitutiva la que se deberá
llevar a cabo en un plazo de quince días, mediante convocatoria pública en que deberá
quedar integrada la sociedad anónima de acuerdo al programa previsto. Finalmente para
efectos de la validez de los actos que realice la sociedad, deberá protocolizarse ante
notario y procederá a su registro en el Registro Público de Comercio. Artículos del 92 al
101 de la L.S.M.).
Los socios fundadores, no pueden estipular a su favor ningún beneficio que
menoscabe el capital social, ni en el acto de constitución ni en el futuro, todo pacto en
contrario es nulo por disposición de la ley. La Ley de Sociedades Mercantiles en su
artículo 103 señala que se consideran socios fundadores a los otorgantes del contrato
social y a las personas que aceptan integrarse a la firma del pacto social una vez que
firman, suscriben y aceptan y depositan el programa en el caso de la escritura pública.
PRERROGATIVAS PARA LOS SOCIOS FUNDADORES:- La participación
concedida a los fundadores en las utilidades anuales no excederá del diez por ciento, ni
podrá abarcar un periodo de más de diez años a partir de la constitución de la sociedad,
Esta participación no podrá cubrirse sino después de haber pagado a los accionistas sus
dividendos del cinco por ciento sobre el valor exhibido de sus acciones.
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Para acreditar el derecho a la participación a que se hace referencia, se expedirán
títulos especiales denominados “bonos de fundador”. Estos bonos no se computarán en
el capital social, ni autorizan a los tenedores para participar en él en la disolución de la
sociedad, ni para intervenir en su administración. Solo confieren el derecho de percibir la
participación en las utilidades que el bono exprese y por el tiempo que en el mismo se
indique.
Los bonos de fundador, deberán contener:
a).- Nombre, domicilio y nacionalidad del fundador;
b).- la expresión “bono de fundador” con caracteres visibles;
c).- La denominación, domicilio, duración, capital de la sociedad y fecha de
constitución;
d).- El numero ordinal del bono y la indicación del número total de los bonos
emitidos;
e).- la participación que corresponda al bono en la utilidades y el tiempo durante el
cual daba ser pagadas;
f).- las indicaciones que conforme a las leyes deben contener por lo que hace a la
nacionalidad de cualquiera de los adquirentes del bono;
g).- la firma autógrafa de los administradores que deban suscribir el documento
conforme a los estatutos.
Los tenedores de los bonos de fundador tendrán derecho al canje de sus títulos
por otros que representen distintas participaciones, siempre que la participación total de
los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados. También son aplicables a los bonos
de fundador en cuanto sean compatibles con su naturaleza, lo dispuesto por los artículos
111, 124, 126 y 127 de esta misma ley.
3.10.- LA ACCION, EN LA SOCIEDAD ANONIMA:
Concepto.- Ni el Código de Comercio, ni la ley General de Sociedades Mercantiles
nos proporciona una definición exacta de lo que es la acción, sin embargo, en el lengujae
mercantil el vocablo “acción” tiene por lo menos tres sentidos o significados:
a).- la fracción en que está dividido el capital social;
b).- El conjunto de derechos y obligaciones que se dan a los socios; y,
c).- El título que la representa y que debe ser nominativo.
Esta referencia la tomamos del contenido del artículo 111 de la L.S.M., que dice:
Las acciones en que se divide el capital social, de una sociedad anónima estará
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representada por títulos nominativos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y
los derechos del socio; y se regirán las disposiciones relativas a los valores literales en lo
que sea compatible con su naturaleza y no sea modificada por la presente ley.
De la misma estipulación legal, se obtiene que las acciones contengan las
siguientes características:
a).- Deben ser de igual valor y conferir iguales derechos salvo que se haya
estipulado lo contrario en el contrato social (sin contravención de la ley).
b).- Son indivisibles.
c).- Solo pueden representar capital y no servicios prestados o que vayan a
prestarse;
d).- Deben siempre estimarse en efectivo, aun cuando representen bienes que no
sean precisamente dinero.
Las acciones, tal como se ha explicado, representan un “conjunto de derechos y
obligaciones, como percibir dividendos y/o intereses; de votar en las asambleas; de
convocarlas, de oponerse, como un derecho de las minorías a las resoluciones de las
asambleas; derecho a desempeñar cargos sociales; de vigilar los manejos de la
sociedad, ya sea denunciando irregularidades a los comisarios para que ejerciten sus
funciones ya sea examinando y aprobando el balance o revisando los libros; de
oponerse a la votación de los negocios cuando la ley lo permite: de suscribir
proporcionalmente la aumento del capital social y de separarse de la sociedad asi como
pagar su aportación y responder de las cargas sociales hasta el monto de sus
aportaciones.
Desde luego que por lógica jurídica se obtiene que las acciones se clasifican en:
a).- numerario; y,
b).- En especie o industriales.
Las primeras, son aquellas que se pagan en dinero en efectivo, del cual debe
exhibirse cuando menso el veinte por ciento de su valor nominal al suscribirse la
sociedad.
En cambio las segundas, se pagan con bienes distintos al numerario.
Cuando los socios que hayan adquirido determinado número de acciones no se ha
obtenido el monto del capital social requerido para el funcionamiento de la sociedad,
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previa autorización expresa de la Comisión Nacional de Valores, y además cuando así lo
prevengan los estatutos, las sociedades anónimas podrán emitir acciones no suscritas
para su colocación entre el público siempre que se mantengan en custodia por una
institución para el depósito de valores y se cumplan con los siguientes requisitos:
a).- La emisión de acciones debe tener el propósito de oferta pública;
b).- Las acciones que no se suscriban y paguen en el plazo que señale la
Comisión Nacional de Valores se consideran anuladas;
c).- Cuando la minoría que presente cuando menos el 25 por ciento del capital
social vote en contra de la emisión de acciones no suscritas, dicha emisión no podrá
llevarse cabo.
d).- La Comisión Nacional de Valores, solo aprobará emisión de acciones no
suscritas cuando se trate de sociedades con políticas congruentes de colocación de sus
sociedades ente el público.
La Ley de Sociedades Mercantiles en su artículo 115, prohíbe a las Sociedades
Anónimas la emisión de acciones por una suma inferior a la de su valor nominal. Con
esto se garantiza la debida integración del capital social que es base fundamental para el
correcto funcionamiento de la Sociedad Anónima.
Es importante señalar como se ejerce el derecho al voto:- Acorde con la ley, cada
acción tiene derecho a un voto, sin embargo ello no impide que en contrato social se
pueda establecer que una parte o clase de acciones tenga voto limitado, esto es,
solamente puedan intervenir en la asambleas extraordinarias, cuando se tenga que
decidir sobre la duración de las sociedad, la disolución anticipada, la transformación o la
función de la sociedad entre otras.
Además de que la ley ordena que la acción sea indivisible, también prevé por ser
un título-valor en los que se incorporan los derechos de participación de los socios,
deben expedirse en el plazo de un año contado a partir de la fecha de la escritura
constitutiva. Pero mientras se integran los títulos podrán expedirse certificados
provisionales que serán siempre nominativos, los cuales se canjearán por los títulos
definitivos, una vez que se hayan impreso con los requisitos de ley.
Se considera oportuno precisar que se desprende de la L.S.M., diversas clases de
acciones:
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a).- las que forman parte del capital social, que a la vez se subdividen en propias e
impropias y las primeras a su vez en pagadas y de valor nominal.
b).- Las consideradas como derechos y deberes de los socios; y,
c).- Por su forma textual.
Explicaremos, por su orden:
Las acciones propias,- son las que representan efectivamente una parte del
capital social tazadas en dinero.
Las acciones impropias.- son aquellas que no tienen el carácter de formar parte
del capital social como las llamadas acciones de trabajo y/o las acciones de goce.
Así tenemos que desde el contrato social se pueden pactar que tengan el
carácter de socios que solamente presten servicios, por tanto aunque no aporten dinero
en efectivo la sociedad obtiene un beneficio que auxilia en los fines de la asociación, de
ahí que se pacte otorgar títulos denominadas acciones a las que se les asigna un valor
nominal pero con la taxativa de que estas no son trasmisibles por actos entre vivos.
Por su parte, las acciones de goce,- estas constituyen una variante de beneficios a
los socios fundadores cuando en el contrato social se autoriza la amortización de las
acciones con las utilidades repartibles de la sociedad y por lo tanto se sustituyen por
acciones de goce siempre que se trate de acciones totalmente pagadas. Y, obtienen su
nombre, del derecho a que les da a sus socios de participar en las utilidades liquidas de
la sociedad (art. 135).
Hablemos ahora de las acciones pagadas y liberadas.- Se dice que son aquellas
cuyo valor ha sido íntegramente cubierto por el accionista y por lo tanto gozan de todos
los derechos y obligaciones estipuladas en el contrato social.
Ahora bien, las acciones consideradas como derechos y deberes de los socios: es
factible por obviedad considerar que el socio atreves de la “acción”, contra derechos y
obligaciones, por tanto para tener libre sus derechos, deberá haber cumplido con el pago
de la acción en el plazo y condiciones pactados en el contrato, de ahí que si no ha dado
cabal cumplimiento se hace acreedor a que no pueda ejercer plenamente tales derechos
y obligaciones
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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Pero además de lo ya explicado, se aclara que las acciones que dan derechos y
deberes a los socios se subdividen en: acciones comunes y especiales:
Las comunes dan derecho a la participación en las utilidades de la empresa en
proporción al valor nominal.
Y, son acciones especiales las que establecen preferencias o ventajas en cuanto
al reparto de las utilidades siempre y cuando con ello no se origine la exclusión de uno o
más de los socios como ejemplo; los “bonos de fundador.”
Finalmente, se hace referencia a las acciones por su forma textual, Actualmente
todas las acciones son textuales, no existiendo la modalidad de la forma “verbal”,
Además se prohíben las “acciones al portador”, por tanto todas las acciones
NOMINATIVAS, que desde luego deben contener todas las características ya
expresadas con antelación en este capítulo.
3.11.- LAS ASAMBLEAS EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA.
La asamblea general de accionistas, en el artículo 178 la LSM, es el órgano supremo de
la sociedad pudiendo, por tanto, acordar y ratificar todos los actos y operaciones de la
misma.
Las resoluciones de la asamblea general de accionistas serán ejecutadas por la persona
que la misma designe, y a falta de designación, por los administradores. Las reformas
publicadas en el D.O. del 11 de junio de 1992, adicionaron que en los estatutos de la
sociedad podrá aprobarse que las resoluciones tomadas fuera de la asamblea, por
unanimidad de los accionistas, tengan la misma validez que si hubieren sido adoptadas
reunidos en asamblea general o especial, siempre que se confirmen por escrito.
En relación a la clasificación de las asambleas generales de accionistas, nuestro Co.Co.
estipula en su artículo 179 que las mismas son ordinarias y extraordinarias, así como que
unas y otras se reunirán en el domicilio social, siendo nulas sin este requisito, salvo caso
fortuito o de fuerza mayor. Sin menoscabo de su mayor desarrollo en párrafos
posteriores.
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La convocatoria para las asambleas deberá hacerse por el administrador o el consejo de
administración o por los comisarios (artículo 183).
De acuerdo con el artículo 184 del Co.Co., los accionistas que representen por lo menos
el treinta y tres por ciento del capital social, podrán pedir por escrito, en cualquier tiempo,
al administrador o consejo de administración o a los comisarios, la convocatoria de una
asamblea general de accionistas, y si éstos se rehusaren o no lo hicieron dentro de los
quince días a la solicitud, la convocatoria podrá ser hecha por la autoridad judicial del
domicilio de la sociedad.
Asimismo, el tenedor de una sola acción podrá solicitar la convocatoria de una asamblea
general a los administradores o a los comisarios, cuando no se haya celebrado ninguna
durante dos ejercicios sociales consecutivos.
Los administradores deberán convocar la asamblea si por alguna causa faltare la
totalidad de los comisarios, a efecto de que se haga la designación de la misma. Si los
administradores no realizan la convocatoria dentro del plazo de dos días, cualquier
accionista podrá ocurrir a la autoridad judicial para que esta haga la convocatoria.
ACTAS.
De toda asamblea de accionistas deberá levantarse una acta, la cual se asentará en el
libro respectivo y será firmada por el presidente, por el secretario y los comisarios.
Cuando por cualquier causa no pudiere asentarse el acta de una asamblea en el libro
correspondiente, deberá protocolizarse ante un notario. En igual forma deberá
protocolizarse notarialmente e inscribirse en el Registro de Comercio.
ASAMBLEAS GENERALES.
a) Ordinarias. Las asambleas generales ordinarias son aquellas que se reúnen para
tratar sobre cualquier asunto, que no sea asunto de las extraordinarias.
Podrán celebrarse en cualquier tiempo, pero en todo caso, deberán reunirse por lo
menos una vez al año, dentro de los cuatro meses siguientes a la clausura de ejercicio
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social, y se ocupará, además, de cualquier otro asunto incluido en el orden del día de los
siguientes
1. Discutir, aprobar o modificar el informe de los administradores a que se refiere el
artículo 172, tomando en cuenta el informe de los comisarios, y adoptar las medidas que
juzgue oportunas.
2. En su caso nombrar comisario.
3. Tomar medidas oportunas para la mejor marcha de las operaciones y negocios
sociales.
4. En su caso, nombrar un administrador único o a los administradores y comisarios
cuando no hayan sido fijados en los estatutos.
5. Determinar los emolumentos correspondientes a los administradores y comisarios
cuando no hayan sido fijados en los estatutos.
b) Extraordinarias. Son las que se reúnen para tratar de cualesquiera de los siguientes
asuntos:
1. Prorroga de la duración de la sociedad.
2. Disolución anticipada de la sociedad.
3. Aumento del capital social.
4. Reducción del capital social.
5. Cambio de ”objeto” de la sociedad.
6. Cambio de nacionalidad de la sociedad.
7. Transformación de la sociedad.
8. Fusión con otra sociedad.
9. Emisión de acciones privilegiadas.
10. Amortización por la sociedad de sus propias acciones y emisión de goces.
11. Emisión de obligaciones.
12. En general, cualquier otra modificación del contrato social y de los demás asuntos
para los que la ley o el contrato exija un quórum especial.
LAS ASAMBLEAS ESPECIALES.
La ley de sociedades mercantiles opone al concepto de asamblea general el de
asamblea especial. Cuando se haya pactado en la escritura constitutiva que el capital
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social se divide en varias clases de acciones con derechos especiales, para cada uno de
los accionistas que conformen cada categoría, deberán reunirse para tratar cualquier
proposición que pueda afectar sus derechos.
Estas asambleas especiales, por lo general, son aplicables a las disposiciones relativas a
asambleas generales en cuanto se refiere a convocatoria, lugar de reunión,
representación y actas.
IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS DE LAS ASAMBLEAS GENERALES.
Los acuerdos adoptados por la asamblea de accionistas pueden ser impugnados por las
causas inherentes siguientes:
1. A la formación de dichos acuerdos.
2. Por causa relativa con el contenido de los mismos.
En ningún caso puede formularse oposición judicial contra las resoluciones de las
asambleas generales, relativas a la responsabilidad de los administradores o comisarios
de la sociedad.
3.12. LA ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA.
La administración de las sociedades anónimas están regidas por la Ley de Sociedades
Mercantiles a partir del artículo 142.
Las partes fundamentales de la administración de la sociedad anónima (S.A.) son las
siguientes:
. Los administradores.
La sociedad estará a cargo de uno o varios mandatarios temporales y revocables, que
pueden ser de los mismos accionistas o personas ajenas a la sociedad. Cuando existan
más de uno, constituirán el Consejo de la Administración. El cargo de administrador es
personal, por lo tanto, no podrá desempeñarse por medio de representantes, sin
embargo, podrán otorgar poderes en nombre de la sociedad, sin que se vean restringidas
sus facultades.
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No podrán desempeñar este cargo, las personas que conforme a la ley están
inhabilitadas para ejercer el comercio.
El pago de los administradores será fijada por la asamblea general ordinaria de
accionistas, en caso de que en los estatutos no se especificara.
2. Los poderes y obligaciones.
Poderes. Los administradores tienen a su cargo la gestión de la empresa y la
representación de la sociedad (firma social), a falta de designación especial, le
corresponde a la asamblea general de accionistas, la ejecución de los acuerdos dados
por éstos.
Obligaciones. Deberán formular un balance anual de la sociedad, dentro de los tres
meses del término del ejercicio, con toda la información sobre la marcha de los negocios
sociales.
También es obligación de los administradores hacer la convocatoria para las asambleas
generales de accionistas, donde se especificará el lugar, la hora, la fecha y demás
condiciones necesarias para la realización de ésta.
A los administradores les corresponde dirigir las asambleas generales de accionistas,
salvo pacto en contrario.
3. Nombramiento y revocación.
Nombramiento. Éste le corresponde a la asamblea general de accionistas. Cuando sean
tres o más, en el acta constitutiva deberá determinarse los derechos de la minoría, pero
en caso de que la minoría represente un 25% del capital social, éste deberá nombrar un
consejero, quien tendrá ciertas facultades dentro de la sociedad.
En caso de que la sociedad esté inscrita en la bolsa de valores, será el 10% para poder
nombrar a un consejero.
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Los administradores continuarán en el desempeño de sus funciones, aun cuando hayan
concluido su plazo, hasta que se hagan los nuevos nombramientos y éstos tomen
posesión de ella.
Revocación. Puede ser en cualquier tiempo, decidido por la asamblea general de
accionistas.
El consejo solo podrá ser revocado por la minoría (10% o el 25%).
En los casos de revocación, deberán de observarse las siguientes reglas:
a) Cuando los administradores son varios y nada más se revoca el nombramiento de
alguno de ellos, los demás seguirán con sus funciones, si reúnen el quórum estatutario.
b) Cuando se revoque el nombramiento del único administrador, el de todos los
administradores, o el de alguno de ellos y los restantes no reúnan el quórum estatutario,
los comisarios nombrarán uno o varios administradores, en carácter de provisional de los
faltantes.
Estas reglas se podrán aplicar en los casos de que la falta de administradores sea por
causa de muerte, impedimento o cualquier otra causa, mientras se reúne el asamblea
general ordinaria o extraordinaria.
Consejo de administración.
Se forma cuando existen dos o más administradores, fungiendo como presidente el
administrador que primeramente haya recibido el nombramiento, en ausencia de éste
será designado el administrador que le sigue, y asi sucesivamente cuando exista la
ausencia del que le corresponda.
El consejo de administración funcionara legalmente con la asistencia de la mitad de sus
miembros, siendo validas las resoluciones que se tomen por la mayoría de los presentes,
en caso de empate el presidente tiene voto de calidad; asimismo, las resoluciones
tomadas fuera de la sesión, pero por unanimidad de sus miembros, tendrán la misma
validez siempre y cuando se confirme por escrito.
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Los comisarios deberán ser citados a las sesiones del consejo, quienes tendrán voz pero
no voto. De todas las sesiones se deberá levantar una acta, que se transcribirá en el libro
correspondiente.
El consejo de administración puede nombrar, de entre sus miembros, delegados para
ejecución de actos concretos. Cuando no se haga esta designación, la representación le
corresponderá al presidente del consejo.
La gerencia.
La sociedad podrá nombrar uno o varios gerentes generales o especiales, quienes
tendrán expresamente sus facultades y, en todo caso, no necesitan de la autorización de
los administradores para la ejecución y gozo de éstas. .
Los gerentes podrán ser socios o personas extrañas a la sociedad.
El nombramiento y revocación corresponde a la asamblea general de accionistas y a los
administradores.
Este cargo es personal, por tanto, no puede desempeñarse por medio de
representantes, teniendo dentro de sus facultades el otorgar poderes a nombre de la
sociedad; estos poderes podrán ser revocados en cualquier tiempo.
Caución.
El otorgamiento de garantías por parte de los administradores y gerentes no es
obligatorio, sin embargo, los estatutos o asamblea general de accionistas podrán
establecer esta obligación, para asegurar la responsabilidad de los administradores que
pudieran contraer en sus funciones. En caso de que exista esta obligación deberán
inscribirse en el Registro de Comercio.
Deber de lealtad.
Cuando el administrador tenga intereses opuestos a los de la sociedad, deberá
informarlo a los demás administradores y abstenerse de cualquier deliberación o
resolución.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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También esta disposición es aplicable a los gerentes.
Responsabilidad.
Los administradores tendrán la responsabilidad unida a su mandato y obligaciones que la
ley y los estatutos les impongan.
Estas obligaciones son:
a) La aportación real hechas por los socios.
b) Cumplimiento de los requisitos legales y estatutarios en los dividendos que se paguen
a los accionistas.
c) De la existencia y mantenimiento de los sistemas de contabilidad, control, registro,
archivo o información, anticipado en la ley.
d) Cumplimiento exacto de los acuerdos en las asambleas generales de accionistas.
Los administradores serán responsables por daños y perjuicios en casos como:
a) La falta oportuna de la presencia del balance anual.
b) La falta del cumplimiento de lealtad.
c) Por permitir la compra por la sociedad de sus propias acciones.
Asimismo tendrán la responsabilidad de las irregularidades que hayan tenido los
anteriores administradores, si al tomar el puesto no los da a conocer a la asamblea
general de accionistas.
No serán responsables:
a) Los que hayan manifestado su inconformidad en el momento de la deliberación y
resolución del acto (en el consejo de administración.
b) Cuando denuncien por escrito las irregularidades de sus anteriores administradores.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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La acción de responsabilidad civil (derecho a demandar) contra los administradores
corresponde a la asamblea general de accionistas y, también, a los accionistas que
representen el 33% del capital social por lo menos.
Cuando se acuerde exigir responsabilidad a los administradores, se deberá designar a
una persona para que ejercite esta acción.
Para que los accionistas, que representan el 33% del capital social, puedan ejercitar
directamente la acción de responsabilidad requieren:
a) Que la demanda comprenda el monto total de las responsabilidades a favor de la
sociedad.
b) Que los actores no hayan aprobado la resolución de no haber lugar a proceder contra
los administradores demandados.
En casos como estos, los bienes que se obtengan de la resolución serán recibidos por la
sociedad.
3.13. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES.
Es la que se compone de uno o varios socios comanditados que responden de manera
subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de uno o varios
comanditados que únicamente están obligados al pago de sus acciones.
La sociedad en comandita por acciones se rige en todo lo no expresamente establecido
por la LSM para esta figura social, por las disposiciones relativas a la SOC anónima.
Razón o denominación social.
La sociedad en comandita por acciones puede adoptar como nombre una razón social,
misma que se formará con el nombre de uno o más socios comanditados. Seguidos por
las palabras “y compañía” u otras equivalentes cuando no figuren los de todos.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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En general son aplicables a la formación de la razón social de las sociedades en
comandita por acciones las reglas dictadas, sobre dicha materia, para las sociedades en
nombre colectivo y en comandita simple.
La denominación puede formarse libremente, con la única limitación de que debe ser
distinta a la de la empleada por otra sociedad.
En todo caso la razón o denominación social deberán ir seguidas de las palabras
“Sociedad en comandita por acciones” o de su abreviatura “S. en C. por A.”. Cuando se
omita esa mención, los socios comanditarios quedarán sujetos a la responsabilidad de
los comanditados.
Responsabilidad de los socios.
En cuanto a la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria de los socios
comanditados, nos remitimos a lo dicho a las sociedades en nombre colectivo y en
comandita simple.
Por lo que se refiere a la responsabilidad de los socios comanditados, es idéntica a la de
los accionistas de las sociedades anónimas, esto es, solamente están obligados al pago
de sus acciones.
Capital social.
El capital de las sociedades en comandita por acciones estará dividido en acciones. Son
aplicables en esta materia las disposiciones relativas a las sociedades anónimas.
Acciones.
Son aplicables las disposiciones dictadas en materia de sociedad anónima. No podrán
cederse, sin el consentimiento de la totalidad de los socios comanditados y el de las dos
terceras partes de los socios comanditados.
Órganos de la sociedad.
Lo relativo a los órganos de la sociedad en comandita por acciones (asamblea de
accionistas, administración y vigilancia) queda regido por las disposiciones dictadas para
las sociedades anónimas.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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Por lo que se refiere a la administración, sin embargo, es conveniente indicar que los
socios comanditarios no pueden ejecutar actos de administración, bajo la pena de incurrir
en responsabilidad solidaria por las operaciones que realicen si contravienen tal
disposición.
Razón o denominación social:
La Sociedad.- En comandita por acciones puede adoptar como nombre una razón
social y en ese caso, se formará con el nombre de uno o más socios comanditados
seguidos de las palabras “…y compañía” y/u otras equivalentes cuando no figuen la de
todos.
En general son aplicables a la formación de la razón social de las sociedades en
comandita por acciones las reglas dictadas para dicha materia para las sociedades en
nombre colectivo y en comandita simple.
La denominación puede formarse libremente, con la única limitación de que debe
ser distinta a la de la utilizada o adoptada por otra sociedad.
En todo caso, la razón o denominación social deberán ir seguidas de las palabras
“Sociedad en Comandita por acciones” o de su abreviatura “S en C. por A.”. Cuando se
omita esa mención, los socios comanditarios quedarán sujetos a las responsabilidad de
los comanditados.
Responsabilidad de los socios.
En cuanto a la responsabilidad subsidiaria, ilimitadas y solidaria de los socios
comanditados no remitimos a lo dicho respecto de lo dicho respecto a las Sociedades.
En nombre Colectivo y en Comandita simple.
Por lo que se refiere a la responsabilidad de los socios comanditados, es idéntica
a la de los accionistas de las sociedades anónimas, esto es, solo están obligados al pago
de sus acciones.
Capital Social:
El capital de las sociedades en comandita por acciones estará dividido en
acciones. Son aplicables en esta materia las disposiciones relativas a las sociedades
anónimas.
Acciones:
Son aplicables las disposiciones dictadas en materia de Sociedad Anónima. No
podrán cederse sin el consentimiento de la totalidad de los socios comanditados y el de
las dos terceras partes de los socios comanditados.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
80
Órganos de la sociedad:
Lo relativo a los órganos de la sociedad en comandita por acciones; Asamblea de
accionistas; Asamblea de accionistas, Administración y vigilancia, queda regido por las
disposiciones dictadas para las sociedades anónimas.
Por lo que se refiere a la administración.- Es conveniente indicar que los socios
comanditarios no pueden ejecutar actos de administración bajo la pena de incurrir en
responsabilidad solidaria por las operaciones que realicen si contravienen tal disposición.
El capital mínimo de las sociedades en nombre colectivo y en comandita simples,
no podrá ser menor a la quinta parte del capital social inicial (artículo 217 LSM).
Queda prohibido a las sociedades anónimas y en comandita por acciones anunciar
capital, cuyo aumento está autorizado sin anunciar al mismo tiempo el capital mínimo
(artículo 217 LSM).
Razón social o denominación. Las sociedades de capital variable deberán añadir a
su razón o denominación social, en su caso, las palabras “de capital variable” (artículo
215 LSM). Se considera lícita la práctica de usar la abreviatura “de C.V.”, aunque
legalmente no está reconocida.
Libro de registro. Las sociedades de capital variable llevarán un libro de registro, en el
que deberá inscribirse todo aumento o disminución del capital (artículo 219 LSM).
Responsabilidad de los administradores. Son aplicables a las sociedades de capital
variables las disposiciones dictadas para las sociedades anónimas, en cuanto se refiere
a la responsabilidad de los administradores.
Los administradores que anuncien o permitan que se anuncie el capital, cuyo aumento
está autorizado, sin anunciar al mismo tiempo el capital mínimo, serán responsables de
los daños y perjuicios que se causen a los terceros que contraten con la sociedad
(artículo 217 LSM).}
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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3.15. DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES.
1. Disolución de las sociedades mercantiles. Debe distinguirse entre disolución
propiamente dicha o total de las sociedades mercantiles.
Se habla de disolución parcial cuando un socio deja de participar en la sociedad, cuando
el vínculo que lo une a la sociedad queda roto. Esto sucede en los casos de exclusión,
retiro o muerte de un socio. En este capítulo nos limitaremos a exponer el tema relativo a
la disolución total de las sociedades mercantiles.
La disolución total de la sociedad no es sino un fenómeno previo a su extinción a lograr,
la cual va encaminada a la actividad que sigue de la disolución, o sea, la liquidación.
2. Causas de disolución comunes a todas las sociedades mercantiles. El artículo 229 de
la LSM enumera las causas de disolución comunes a todos los tipos de sociedades
mercantiles. De acuerdo al precepto invocado, las sociedades mercantiles se disuelven:
a) Por expiración del plazo de duración estipulado en el contrato social. Esta causa de
disolución se caracteriza por funcionar con un rigor extraordinario; transcurrido el plazo
estipulado, los socios no pueden acordar su prórroga, la sociedad se disuelve de pleno
derecho. Así pues, la modificación de la duración de la sociedad deberá acordarse
necesariamente antes de que concluya el término fijado.
b) Por imposibilidad de realizar el “objeto” principal de la sociedad o por su consumación.
Es esencial de toda sociedad la realización de un fin común, que constituye el “objeto” o
finalidad social. Al hacerse imposible la realización de dicho “objeto” o al quedar
consumado, no existe razón que justifique la existencia de la sociedad.
c) Por acuerdo de los socios. Los socios, en los términos previstos en el contrato social
o, en su defecto, por la LSM, podrán acordar, en cualquier momento, anticipadamente la
disolución de la sociedad.
d) Por la partida de las dos terceras partes o más del capital social. Sin capital suficiente
la sociedad no podrá desarrollar las actividades que constituyen su objeto; se encontrara
sin medios económicos para continuar su explotación, y en este supuesto debe
procederse a su disolución.
e) Porque el número de accionistas llegue a ser inferior a dos.
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Las causas de disolución operan en forma distinta, según se trate de la expiración del
término de duración o de las otras a que nos hemos referido.
La disolución de la sociedad se produce por la expiración del plazo de duración, se
realizará por el solo transcurso del tiempo estipulado, de pleno derecho. En los demás
casos, comprobada por la sociedad la existencia de una causa de disolución, deberá
inscribirse en el Registro de Comercio.
En cambio, como en los otros casos, aun habiéndose ya presentado la causa de
disolución, los socios pueden, o bien, cambiar el “objeto” o admitir nuevos socios o
reconstruir el capital. Es necesario saber a los terceros la disolución.
3. Causas de disolución propias de algunas sociedades mercantiles. Establece el artículo
23 de la LSM que las sociedades en nombre colectivo se disolverán, salvo pacto en
contrario, por muerte, incapacidad, exclusión o retiro de uno de los socios, o porque el
contrato social se rescinda respecto de alguno de ellos.
4. Efectos de la disolución. La disolución produce los efectos siguientes:
a) Las sociedades conservan su personalidad, para el único efecto de su liquidación.
b) Las sociedades disueltas deben ponerse en liquidación. La finalidad social se
transforma: ahora los actos de la sociedad deben ir encaminados a concluir las
operaciones pendientes, obtener dinero suficiente para cubrir el pasivo y repartir el
patrimonio entre los socios.
c) Se produce un cambio en la representación legal de la sociedad. Los administradores
cesan en sus funciones, haciéndose cargo de la representación legal los liquidadores.
5. La liquidación de las sociedades mercantiles. En términos generales, la liquidación
tendrá por objeto concluir las operaciones sociales pendientes, cobrar lo que se le aduce
a la sociedad y pagar lo que ella deba, vender los bienes y practicar el reparto del haber
o patrimonio social entre los socios. La liquidación culmina con la cancelación de la
inscripción del contrato social, con lo cual la sociedad queda extinguida.
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6. Los liquidadores. La liquidación de las sociedades mercantiles estará a cargo de uno o
más liquidadores. Los liquidadores serán los representantes legales de la sociedad.
Cuando los liquidadores sean varios deben obrar conjuntamente.
La designación de los liquidadores puede hacerse en el contrato social, o bien,
establecerse en éste la forma en que deberá procederse a su elección llegado el caso.
Cuando no exista disposición en el contrato social, el nombramiento de los liquidadores
se hará por acuerdo de los socios, según la naturaleza de la sociedad. Si el
nombramiento de los liquidadores no se ha hecho en el contrato social deberán ser
designados, precisamente, en el mismo acto que se acuerde o reconozca la disolución.
En los casos en que la sociedad se disuelve por expiración del plazo o en virtud de
sentencia ejecutoriada, la designación de los liquidadores se hará inmediatamente que
concluya el plazo o que se dicte la sentencia. Si no se hiciere asi, a petición de cualquier
interesado, la autoridad judicial nombrará a los liquidadores.
Una vez hecho el nombramiento de los liquidadores, los administradores deberán
entregarles todos los bienes, libros y documentos de la sociedad, levantándose, en todo
caso, un inventario del activo y pasivo sociales.
7. Facultades de los liquidadores. Salvo disposición del contrato social o de los socios,
los liquidadores, de acuerdo con el artículo 242 de la LSM, tendrán las facultades
siguientes:
a) Concluir las operaciones sociales pendientes.
b) Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que ella deba.
c) Vender los bienes de la sociedad.
d) Liquidar a cada socio su haber social.
e) Practicar el balance final de la liquidación.
f) Depositar el balance final de liquidación, aprobado por los socios, en el Registro de
Comercio.
g) Obtener del Registro de Comercio la cancelación de la inscripción del contrato social,
una vez obtenida la liquidación.
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Los liquidadores quedan obligados a conservar en depósito los libros y papeles de la
sociedad, durante diez años después de la fecha en que se concluya la liquidación.
8. Reparto del haber social entre los socios. Los liquidadores, una vez cubiertas las
deudas sociales, deberán liquidar a cada socio la parte que le corresponda del haber
social.
Ningún socio, dice el artículo 243 de la LSM, podrá exigir de los liquidadores la
entrega total del haber que le corresponda, pero si la parcial que sea compatible con los
intereses de los acreedores de la sociedad, mientras no estén extinguidos sus créditos
pasivos o se haya depositado su importe, si se presentare inconveniente para hacer su
pago. El acuerdo de distribución parcial deberá publicarse en el periódico oficial del
domicilio de la sociedad, y los acreedores de ésta, separada o conjuntamente, podrán
oponerse ante la autoridad judicial a dicha distribución, desde el día en que se haya
tomado la decisión hasta cinco días después de la publicación.
En la liquidación de las sociedades mercantiles, una vez pagadas las deudas sociales, la
distribución del remanente del patrimonio entre los socios, debe hacerse de acuerdo con
las reglas siguientes, salvo que exista disposición distinta en el contrato social o en las
bases fijadas por los socios:
a) En las sociedades en nombre colectivo, en comandita simple y de responsabilidad
ilimitada, la distribución se efectuará en la forma siguiente:
1) Si los bienes que forman el haber social son de fácil división, se repartirán
proporcionalmente a la representación de cada socio en la masa común.
2) Si los bienes fueren de diversa naturaleza, se fraccionarán en las partes
proporcionales respectivas.
3) Una vez formados los lotes, el liquidador convocará a los socios a una junta o
asamblea, en la que se les dará a conocer el proyecto correspondiente, y aquéllos
gozarán de un plazo de ocho días hábiles, a partir del siguiente a la fecha de la
reunión, para exigir modificaciones, si se creyeren perjudicados en sus derechos.
4) SI los socios manifestaren expresamente su inconformidad, o si durante el plazo
indicado en el punto anterior no formularen observaciones, se les tendrá por
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conformes con el proyecto y el liquidador hará la respectiva adjudicación,
otorgándose, en su caso, los documentos que procedan.
5) Si durante el plazo los socios hicieren observaciones al proyecto de división, el
liquidador convocará a una nueva reunión en el plazo de ocho días, para que de
mutuo acuerdo se hagan al proyecto las modificaciones.
b) En las sociedades anónimas y en comandita por acciones, la distribución deberá hacer
así:
1) En el balance final de liquidación se indicará la parte que a cada socio
corresponda en el haber social.
2) EL balance final de liquidación se publicará por tres veces, de diez en diez días,
en el periódico oficial de la localidad en que tenga su domicilio la sociedad.
3) Este balance, los papeles y los libros de la sociedad quedarán a disposición de los
accionistas, quienes gozarán de un plazo de quince días, a partir de la última
publicación, para presentar sus reclamaciones a los liquidadores.
4) Transcurrido el plazo mencionado, los liquidadores convocarán a una asamblea
general de accionistas, para que aprueben en definitiva el balance. Dicha
asamblea será presidida por el liquidador.
5) Una vez aprobado el balance, los liquidadores procederán a hacer a los
accionistas los pagos que correspondan, contra la entrega de los títulos de sus
acciones.
Las sumas que pertenezcan a los accionistas y que no fueren cobradas en el transcurso
de dos meses, contados desde la aprobación del balance final, se depositarán en un
banco con la indicación del accionista. Esas sumas se pagarán por el banco en que se
hubiere constituido el depósito.
3.16. FUSIÓN Y TRANSFORMACIÓN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES.
Fusión de las sociedades mercantiles.
La fusión responde a la necesidad económica de la concentración de las empresas,
entendida como unión de fuerzas productivas.
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Las sociedades pretenden al fusionarse, la creación de una empresa de mayor vigor
económico, mediante la unión de sus patrimonios.
Desde el punto de vista jurídico, la fusión es un caso especial de disolución de las
sociedades mercantiles; en la fusión hay siempre disolución de una sociedad, al menos,
pero falta generalmente la liquidación.
La fusión origina unas veces la extinción de una o varias sociedades por su incorporación
en otra ya existente, y en otras ocasiones la unión de varias sociedades, que se
extinguen todas, para constituir una nueva sociedad.
En el primer caso, se habla de fusión por incorporación y en el segundo de fusión
propiamente dicha o de fusión pura (fusión por integración)
En la fusión por incorporación, la sociedad que se incorpora a otra sociedad ya existente,
desaparece, se extingue, se transmite a la sociedad incorporándole todo su patrimonio.
En la fusión pura, todas las sociedades fusionadas desaparecen y se constituye una
nueva sociedad, mediante la aportación de los patrimonios de aquellas.
De la fusión de varias sociedades, dice el artículo 222 de la LSM, la junta o la asamblea
debe adoptar el acuerdo de fusión.
Los acuerdos de fusión deberán inscribirse en el Registro de Comercio, así como
publicarse en el periódico oficial del domicilio de las sociedades fusionadas, además se
publicará su último balance anual y el sistema establecido para la extinción del pasivo.
Transformación de las sociedades mercantiles.
Puede suceder que en el transcurso de la vida social de la sociedad, se vea que el
sistema inicialmente adoptado sea inconveniente o inadecuado, entonces será necesario
transformar a la sociedad en un tipo distinto de organización social adoptado.
“Mediante la modificación de su escritura constitutiva, una sociedad puede adoptar un
tipo diferente al que originalmente tenia o establecer la variabilidad de su capital”.
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La transformación no implica la extinción de la sociedad y creación de una nueva, sino
simplemente el cambio de su tipo social. El acuerdo de transformación debe ser tomado
por la junta de socios o por la asamblea.
El acuerdo de transformación deberá inscribirse en el Registro de Comercio y publicarse
en el periódico oficial del domicilio de la sociedad y deberá publicar su último balance.
Podrán ejercer el comercio dentro de nuestro territorio a partir de la inscripción el
registro público de comercio, inscripción que se efectuara con previa autorización de la
secretaria de comercio cumpliendo con los siguientes requisitos:
1.- Área económica estratégica reservada de manera exclusiva al estado de México,
servicio de transporte, mensajería y paquetería, gas múltiple, servicio de unión de crédito
y prestación de servicios profesionales.
2.- Actividades reservadas al estado de México.
3.-Limitación % extranjera en actividades económicas y sociales establecidas.
Pueden participar los extranjeros con 10% en sociedades cooperativas reducidas.
Con el 25% en transporte aéreo y aerotaxis, transporte aéreo especializado, con un 40%
en sociedades financieras, banca múltiple, casa de bolsa, bursátiles casa de cambio,
arrendadoras financieras, acciones , operaciones de inversiones, fondos de retiro,
fabricación de explosivos, pesca en agua dulce, servicios portuarios y sociedades
navieras.
ANTOLOGIA MERCANTIL I. LIC. LUZ MARIA GUZMAN R:
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UNIDAD IV. CONTRATOS DE DEPÓSITO MERCANTIL
4.1. CONTRATO DE DEPÓSITO MERCANTIL.
Concepto y caracteres.
El depósito, dice el artículo 25165 del Código Civil para el Distrito Federal, es un contrato
por el cual el depositario se obliga hacia el depositante a recibir una cosa, mueble o
inmueble, que éste le confía y a guardarla para restituirla cuando la pida el depositante
El depósito es de naturaleza mercantil cuando las cosas depositadas son objeto de
comercio, o si se hace a consecuencia de una operación mercantil.
Son también mercantiles los depósitos hechos en almacenes generales y los depósitos
bancarios.
El depósito es un contrato real porque se perfecciona por la entrega de la cosa al
depositario y no por el simple consentimiento de las partes.
Puede ser gratuito u oneroso, salvo pacto en contrario, dice el artículo 333 del Co.Co., el
depositario derecho a exigir una retribución por el depósito, la que se determinará por lo
establecido en el contrato o, en su defecto, de acuerdo con los usos de la plaza en que
se constituyó el depósito.
4.2. OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO.
Conservación de la cosa (custodia). La obligación típica del depositario es la de
conservar la cosa objeto del depósito, según la reciba.
Además, los depositarios de títulos, valores efectos y documentos que devengan
intereses están obligados a realizar el cobro de éstos a su vencimiento, asi como
también a practicar cuantos actos sean necesarios, para que los efectos depositados
conserven el valor y los derechos que les correspondan.
Cuando los depósitos de numerario se constituyan sin especificación de moneda o sin
cerrar o sellar, el depositario responderá de su conservación y riesgos, siendo
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responsable menoscabos, daños y perjuicios que las cosas depositadas sufrieren por su
malicia o negligencia.
4.3 OBLIGACION DE RESTITUCIÓN.- El depositario está obligado a devolver la cosa
objeto dl depósito, con los documentos, si los tuviere, cuando el depositante se le pida
aunque el plazo fijado para la restitución aun no se haya cumplido.
Por su parte, el depositario no puede mientras el plazo no se haya vencido o se lo
pida el depositante, devolver la cosa antes del tiempo convenido, a menos que
sobrevenga alguna causa justificada para ello.
El depositario no obligado a devolver la cosa depositada cuando judicialmente se
le haya mandado retenerla, o esta haya sido embargada y se le haga de su
conocimiento, en cuyo caso, solo la podrá entregar por mandato judicial a quien se le
ordene.
Pero si la cosa sufre algún deterioro o menoscabo o incluso la pérdida total, el
depositario está obligado a indemnizar al depositante o a quien demuestre jurídicamente
tener derecho a ello, en la proporción del menoscabo o el valor de la cosa mediante
avalúo, esto con total independencia de que la responsabilidad penal en que incurra.
4.4.- OBLIGACIONES DEL DEPOSITANTE.- De acuerdo con la ley, el
depositante tiene las siguientes obligaciones:
a).- Retribuir al depositario el precio convenido por el depósito o en su caso, lo que
se determine conforme a los acuerdos o usos de plaza en la que se constituyó el
depósito, salvo el caso que se haya pactado el depósito a título gratuito.
b).- Según el artículo 2532 del Código Civil para el Distrito Federal, el depositante
está obligado a indemnizar (reembolsar) todos los gastos que haya erogado en la
conservación de la cosa.
Se entiende que por su propia naturaleza, todo depósito debidamente realizado
conforme a la ley es regular, y tanto el depositante como el depositario responden de sus
derechos y obligaciones en forma recíproca.
Ahora que han surgido con los usos y costumbre mercantiles una figura que se ha
denominado CONTRATO DE REPOSITO IRREGULAR y en este sentido encontramos el
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depósito de cosas fungibles o perecederas en el cual, se permite que el depositario
pueda disponer de la cosa con la obligación de restituir al depositante cosas de la misms
especie calidad y cantidad en el momento en que aquél lo requiera o bien en el plazo que
para ello se haya estipulado en el contrato.
4.5.- EL DEPOSITO EN ALMACENES GENERALES.
Los depósitos en almacenes generales tienen particular importancia y caracteres
propios, que ameritan una atención especial, dado que:
Es necesario analizar la organización y funcionamiento de los almacenes
generales, y después los caracteres del depósito efectuado en los mismos.
DEPOSITOS DE MERCANCIAS O BIENES INDIVIDUALMENTE DESIGNADOS.
En estos casos, los almacenes generales se obligan a la guarda de mercancías o
bienes depositados, por todo el tiempo que se estipule como duración del depósito, y a
restituirlos en el estado en que los haya recibido, respondiendo solamente de su
conservación aparente y de los daños que se deriven de su culpa.
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