derechos humanos en la jurisprudencia del tribunal constitucional
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Derechos Humanos en la Jurisprudencia del TribunalConstitucional. Apostillas sobre Tratados y
Constitución (*) (**)
* Francisco Zúñiga Urbina, profesor de Derecho Constitucional, Universidadde Chile.
** Ponencia a XXXVII Jornadas Chilenas de Derecho Público, PontificiaUniversidad Católica de Valparaíso, Comisión de Derecho Constitucional, 8y 9 de noviembre de 2007. La ponencia tiene su origen en una intervenciónrealizada en el Seminario “La Aplicación del Derecho Internacional de losDerechos Humanos en el Derecho Interno”, que se publicará en EstudiosConstitucionales del segundo semestre de 2007. Sin embargo, la ponenciaameritó una viva polémica con profesores extranjeros y nacionales, por loque me atrevo a revisitar el tema a través de estas Apostillas.
Resumen
El artículo analiza los derechos humanos en la jurisprudencia del TribunalConstitucional y sus dos épocas; destacando su crítica a la doctrina del bloque deconstitucionalidad.
Palabras Claves
Derechos Humanos – Antes – Después en la Jurisprudencia – Bloque deConstitucionalidad.
Abstract
This article analyze the human rights in the jurisprudence of Constitutional Courtand two epoch or times, to make stand outcritics at the doctrine ofconstitutional bloc.
Key Words
Humans Rights- Before – After in the jurisprudence - Constitutional Bloc..
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I. Prolegómenos.
La reforma constitucional de 1989 promulgada mediante Ley Nº 18.825, conocidacomo las “54 reformas” inicia un ciclo de transición (consecuencia del malogradoplebiscito de continuidad del régimen y del autócrata de 5 de octubre de 1988) ydepuración de una Constitución otorgada, autoritaria y neoliberal en sus “enclavesautoritarios”, que se cierra recién después 17 enmiendas el año 2005 con la reformapromulgada mediante la Ley Nº 20.050, y la fijación (necesaria, “cosmética” o“estética” se dirá) de un nuevo texto refundido, coordinado y sistematizado de laConstitución Política de la República a través del DS Nº 100, de Segpres, de 2005.La fútil o artificiosa discusión acerca de si la Constitución vigente hoy es nueva ovieja Carta, nos lleva a afirmar que se trata de Constitución “vieja-nueva” oConstitución de “1980-2005”, vieja por conservar en lo grueso una ConstituciónEconómica y Constitución Social de orientación neoliberal- conservadora(iusnaturalista), y nueva por la depuración de sus enclaves autoritarios, al preciode conservar el binominalismo como fórmula electoral parlamentaria a través deuna legislación orgánica reforzada en su quórum.
A los efectos de nuestra exposición, nos interesa referirnos a la primera reforma de1989, específicamente la adición al artículo 5º inciso segundo de la Constitución deuna garantía institucional genérica, que impone deberes al Estado: deber derespeto (negativo-positivo) y deber promoción (positivo) de derechosfundamentales y derechos humanos reconocidos en tratados internacionalesratificados y vigentes. Esta enmienda generó un larga y concurrida disputa entreinternacionalistas y constitucionalistas, acerca de sus alcances y especialmente eldesenfocado tema de la jerarquía de los tratados de derechos humanos.
Una lectura de dicha reforma constitucional acerca del artículo 5º inciso segundode la Constitución la hace un protagonista de época de ésta el profesor FranciscoCumplido: “La Constitución de 1980 reforzó el carácter de los derechos humanosen el sistema constitucional chileno. En efecto, el inciso segundo del artículo 5ºestablece, nada menos, que el ejercicio de la soberanía reconoce como limitación alrespecto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Colocapues sobre la soberanía a tales derechos. Por su parte, el artículo 1º prescribe quelas personas nacen libres e iguales en dignidad y derecho, afirmación contenida envarias convenciones sobre derechos humanos. Agrega que el Estado está alservicio de la persona humana. En la historia fidedigna de esta disposiciónconstitucional quedó expresa constancia que la protección constitucional se refiere
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no sólo a los derechos establecidos en ella, sino a todos los que son inherentes a lanaturaleza humana, como asimismo se reconoció que tales derechos no sólo son losenumerados en el texto de la Constitución, en los capítulos segundo y tercero, sino
también los que formen parte del acervo cultural de la humanidad y que sonpropios de la naturaleza humana (Actas de la Comisión de la Nueva Constitución,sesión 203). “Por qué resolvimos, entonces, aceptar incorporar expresamente, a lomenos, los derechos contenidos en los tratados internacionales ratificados porChile y que se encuentren vigentes? “En primer término, porque sóloesporádicamente los tribunales aplicaban directamente las normas de laConstitución y, también, frecuentemente, exigían que la legislación recepcionara loconvenido en los tratados internacionales.”.“En segundo término, se habíaproducido durante el gobierno militar la suscripción, ratificación y promulgaciónde tratados sobre derechos humanos y, al no ser publicados en el Diario Oficial, lostribunales no los aplicaban por estimar que no estaban vigentes. Así ocurrió con elPacto de Derechos Civiles y Políticos promulgado en 1976, y publicado sólo en elmes de abril de 1989, con el Pacto Internacional de Derechos Económicos ySociales, ratificado en 1976 y promulgado y publicado el 27 de mayo de 1989, conla Convención Americana sobre Derechos Humanos-Pacto de San José de CostaRica-, sólo publicada en 1991”.“Los que negociamos la reforma entendimos quecon la frase agregada por ella se lograba que los derechos garantizados por laConstitución y por los tratados ratificados y vigentes, tuvieran la misma jerarquíaen el ordenamiento jurídico. En este sentido incorporábamos los derechosasegurados por los tratados a la Constitución” (...)“En segundo término lesdábamos a los referidos tratados al carácter de vinculantes para todos los órganosdel Estado, ya que debían no sólo respetarlos, sino que también promoverlos. Loincorporado a la Constitución son los derechos sustantivos, no la parte adjetiva deltratado”.(...) “El enunciado de los derechos esenciales de la persona humanaasegurados por la Constitución de 1980 no es taxativo, es decir, no sólo son taleslos regulados por la Constitución y por los tratados internacionales ratificados porChile y vigentes, sino todos los que sean necesarios para proteger la dignidadhumana, teniendo en cuenta lo dispuesto por el artículo 1, incisos 1 y 4, artículo 5ºinciso 2º, ambos Bases de la Institucionalidad, y el artículo 19 inciso 1 y Nº 26”. Porello fue un lugar común en parte de la doctrina constitucionalista einternacionalista (Medina) sostener que la reforma comentada modificaba lajerarquía normativa de los tratados referentes a derechos humanos o másprecisamente “derechos esenciales”, lo que extiende esta jerarquía iusfundamental
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a todos los tratados que contengan alguna disposición relativa a la protección dederechos 1.
Han transcurrido más de tres lustros y existen algunos consensos básicos ennuestra disciplina constitucionalista, como “tomarnos en serio” los tratados
internacionales, de lo que da cuenta la nueva regla de incorporación o recepción detratados del artículo 32 Nº 15 y artículo54 Nº 1, y el equilibrio Gobierno –Congreso Nacional, puesto que la cláusula del primitivo artículo 50 Nº 1 resultabaanacrónica. Con todo nuestra Constitución sigue siendo en gran parte “insular”.
El debate hoy no pasa por la supuesta jerarquía de los tratados internacionales enel Derecho interno (jerarquía supra, infra o constitucional) o la apertura de unprocedimiento secundario de reforma constitucional y una materialidadiusfundamental de tratados de derechos humanos, como sostuvo con vehemenciay pertinacia el profesor Nogueira Alcalá en nuestro medio, ideas abandonadas hoyen parte por este autor; sino por la recepción de una categoría dogmática como el“bloque constitucional” o “bloque de constitucionalidad” de clara filiación en elDerecho Comparado, y que bajo la fórmula de “bloque constitucional dederechos”, repone en la Constitución material los tratados de derechos humanos omás precisamente las normas de tratados sobre derechos humanos2.
De este modo, el “bloque constitucional de derechos” se transforma en laherramienta dogmática para conferir materialidad iusfundamental a los tratadosde derechos humanos y para conferir una seudo-forma iusfundamental a éstos alintroducir en el parámetro o derecho material del control de constitucionalidad dela ley y actos estatales encomendado al Tribunal Constitucional, estas normasseudo iusfundamentales.
1 Esta relación del profesor Francisco Cumplido está tomada de su trabajo “La reforma constitucional de 1989al inciso 2º del artículo 5º de la Constitución: sentido y alcance de la reforma. Doctrina y jurisprudencia” enSeminario Internacional sobre Derechos Humanos, Constitución y Tratados Internacionales, organizado por laFacultad de Derecho de la Universidad de Talca, en mayo de 2003, Revista Ius et Praxis Nº 1 ,año 9, 2003,pp.365-374, en especial pags. 369- 370. Del mismo autor “Alcances de la modificación al artículo 5º de laConstitución”, en Revista Chilena de Derecho, vol. 23 Nº 2 y 3, Facultad de Derecho, Pontificia UniversidadCatólica de Chile, Santiago, 1996. De la profesora Cecilia Medina Quiroga su estudio “El DerechoInternacional de los Derechos Humanos y el Ordenamiento Jurídico Chileno” en el libro “Constitución,Tratados y Derechos Esenciales” Editado por la Corporación Nacional de Reparación y Reconcialiación,Santiago, 1994, en especial pags. 48-49.2 Nogueira Alcalá, Humberto : “Lineamientos de interpretación constitucional y del bloque constitucional dederechos” Edit. Librotecnia, Santiago, 2006. También consultar un panorama general en la obra de VictorBazán: “Jurisdicción Constitucional y control de constitucionalidad de los tratados internacionales. Unanálisis de derecho comparado” Edit. Porrúa, México D.F. 2003.
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