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DROIT DES SOCIETES
AL AKHAWAYN UNIVERSITY INIFRANE
4, 5 et 6 avril 2007
Par : Dr Abdeljalil ELHAMMOUMI
EXECUTIVE EDUCATION CENTER
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L’ambition de ce séminaire n’est pasd’enseigner les règles techniques dudroit des sociétés, mais d’offrir une
approche de lecture analytique de cettediscipline juridique
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Plan de la PrésentationPrésentation générale des formes sociétaires
Les soubassements organisationnelsdes formes sociétaires
L’organisation et le fonctionnementdes formes sociétaires
Le contrôle dans les différentes formes sociétaires
Les valeurs mobilières
La responsabilité civile des dirigeants
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ACTIVITE LUCRATIVE
Possibilité de partagedes bénéfices
Défaut de possibilité departage des bénéfices
Société commerciale
Société civile
Groupementd’intérêt économique
Association
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I.PRESENTATION GENERALEDES FORMES SOCIETAIRES
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Le corpus légalcomposant le droit des sociétés
Les formes commerciales
& les formes civiles Les formes sociales
entre l’institutionnel et le contractuel
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Le corpus légal
composant le Droit des sociétés Loi n° 05-96 du 13.02.97 SARL,
SNC, SCS, SCA, SP
Loi n° 17-95 du 30.08.96 SA,SAS
DOC SC
Loi n° 13-97 du 05.02.99 GIE
Sociétés
Groupement
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Les formes commerciales
& les formes civiles
SA, SAS, SARL,SNC, SCS, SCA
SP, GIE
SC
Formes commerciales
Formes civiles pouvantavoir un objet commercial
Forme civile avec objet civil
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Les formes commerciales
& les formes civilesObjet commercial ?
Prestation de Services
Exclues:Les professions libéralesLa location d’immeubles
BâtimentTravaux publics
Industrie
Minière
Transformation (dont agricole)Artisanat
L’exercice de toutes activités assimilées
+
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Les formes commerciales
& les formes civiles
Professions réglementéesEx:
Société de bourseBanque
Société de financement
Compagnie d’assuranceOPCVMOpérateurs audiovisuels
Professions libéralesEx:
MédecinsArchitectes
Avocats
Le choix de la forme est libre, sauf
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Les formes sociales
entre l’institutionnel et le contractuelFormes à dominante
institutionnelle
Forte présence del’ordre public
(Règles impératives)
Possibilité réduited’aménager les statuts
Rigidité
Formes à dominantecontractuelle
Faible présence del’ordre public
(Règles supplétives)
Grande possibilitéd’aménager les statuts
Flexibilité
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Les formes sociales
entre l’institutionnel et le contractuel
SA, SARL, SCA,
SAS, SP, GIE,SNC, SCS, SC
Formes àdominante institutionnelle
Formes àdominante contractuelle
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Les formes socialesentre l’institutionnel et le contractuel
SAS
Possibilité de prévoir :- L’inaliénabilité des actions
jusqu’à 10 ans- Exclusion d’associé
- Librement l’organisation etle fonctionnement
SA
Impossibilité de prévoirl’inaliénabilité des actionset l’exclusion d’actionnaire
L’organisation et lefonctionnement sont
modélisés dans la loi
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Les formes sociales
entre l’institutionnel et le contractuelGIELe contrat organise librement
l’administration
Le contrat fixe les conditions deconvocation, de réunion et deprise des décisions collectives
Le contrat fixe les bases de répartitiondes bénéfices et des pertes
Le contrat fixe l’opportunité et les
conditions de désignation de CACLe contrat fixe les conditions
d’exclusion d’un membre
SARLArrêtée dans la loi
Arrêtées dans la loi
Arrêtées dans la loi
Arrêtées dans la loi
Interdit
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II.SOUBASSEMENTS
ORGANISATIONNELS DESFORMES SOCIETAIRES
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Technique d’organisation du patrimoine
Technique d’organisation du groupe
Technique d’organisation de partenariat
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Technique d’organisationdu patrimoine
Le choix de la forme sociétaire de l’entreprise peut
être déterminé par diverses motivations : Séparation entre le patrimoine personnel et celui
professionnel et commercial [limiter les risques]
Organisation et préparation de la succession
Accès diversifié et plus facile au financement ?
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Technique d’organisationdu patrimoine
Lorsque le souci d’organisation du patrimoine est
dominant, le choix est généralement fait pour lesformes à dominante institutionnelle
Modélisées
Organisation et fonctionnement standardisés Prévisibles
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Technique d’organisationdu groupe
Le groupe est un patrimoine déconcentré sur
plusieurs sujets de droit, avec un centre dedécision unique.
La société est une technique d’organisation dugroupe avec les finalités suivantes :Préservation de l’unité du centre de décision
Éclatement de la responsabilité financièreMaintien d’une synergieOptimisation des ressources
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Technique d’organisationdu groupe
Adoption des formes commerciales àdominante institutionnelle, parce qu’ellessont modélisées et prévisibles.
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Technique d’organisationde partenariat
SA, SAS, SARL,SCA, SP, SNC,SCS, SC
GIE
Formes adéquates àla réalisation de bénéfices
Forme adéquateà la réalisation d’économies
Partenariat
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Technique d’organisationde partenariat
Article 983 DOC« La société est un contrat par lequel deux
ou plusieurs personnes mettent encommun leurs biens ou leurs travail, outous les deux à la fois, en vue de partager
le bénéfice qui pourra en résulter. »
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Technique d’organisation
de partenariat
Article 1er /Loi relative au GIE« Deux ou plusieurs personnes morales peuventconstituer entre elles…un GIE en vue de mettre
en œuvre tous les moyens propres à faciliter ouà développer l’activité économique de sesmembres et à améliorer ou accroître lesrésultats de cette activité. … Le but du
groupement n’est pas de réaliser des bénéficespour lui-même. »
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III.L’ORGANISATION ET LE
FONCTIONNEMENT DESFORMES SOCIETAIRES
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Les principes générauxd’organisation & de
fonctionnement
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Les principes générauxd’organisation & de fonctionnement
La majorité
La primauté de l’intérêt social
La sécurité des rapports juridiques
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Les principes générauxd’organisation & de fonctionnement
La majorité
Toutes les formes sociétaires fonctionnent selon leprincipe de majorité
=Les décisions sont prises à la majorité des associés=
La minorité est liée par les décisions de la majorité,mais celle-ci n’est pas en droit d’exclure laminorité de la prise de décision
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Les principes générauxd’organisation & de fonctionnement
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Les principes générauxd’organisation & de fonctionnement
La majorité
Le principe de majorité reflète une
dissociation entre la propriété du capital etle contrôle de la société
La dissociation est accentuée dans lessociétés capitalistiques (SA cotées)
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Les principes générauxd’organisation & de fonctionnement
La majorité
Trois hypothèses de traitement de la majoritépar la loi :
Le seuil de majorité est arrêté à titresupplétifLe seuil de majorité est d’ordre publicLe seuil de majorité est exclusivement
contractuel
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Les principes générauxd’organisation & de fonctionnement
Le seuil de majorité supplétif
Loi SA
Conseil d’administration : Art. 50, 4eal.Conseil de surveillance : Art. 91, 2e al.
Assemblée des actionnaires : Art. 114
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Les principes générauxd’organisation & de fonctionnement
Le seuil de majorité d’ordre public
Loi 5-96 / SARLModifications statutaires : Art. 75
Loi 5-96 / SCSModifications statutaires : Art. 28
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnementLe seuil de majorité contractuel
Loi GIE
Assemblée des membres : Art. 30, 1er
et 6e
al.Loi SAS
Assemblée générales : Art. 436
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement La majorité
Situations exceptionnelles
DOC (Société civile)Décisions devant être prises à l’unanimité des
associés : Art. 1026
Unanimité d’ordre public
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnementLa primauté de l’intérêt social
Au niveau des trois composantes de la société :Le pouvoir de la majorité doit être exercé dans
l’intérêt social et non pas dans l’intérêt exclusif desmembres de la majorité
Également, la minorité, quand elle a un pouvoir deblocage, doit agir dans l’intérêt social.
L’associé doit s’abstenir de porter atteinte aux
intérêts de la société
é é
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnementLa primauté de l’intérêt social
Quatre principales traductions juridiques :Abus de droit de vote
L’obligation de non concurrence
Abus de biens sociauxAbus de confiance
L i i é é
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnementAbus de droit de vote
Le principe de majorité est un facteur de concentration depouvoir au sein des sociétés
Les sociétaires qui ne participent pas à l’administration et à lagestion sont dépourvus de la maîtrise de leur investissement
Les majoritaires sont généralement tentés d’abuser de cerapport de force en leur faveur.
Les minoritaires disposant du pouvoir de blocage des décisionssociales peuvent , également, abuser de leur droit de vote.
L i i é é
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnementAbus de droit de vote
Art. 94 DOC« Il n’y a pas lieu à responsabilité civile, lorsqu’une
personne, sans intention de nuire, a fait ce qu’elleavait le droit de faire.Cependant, lorsque l’exercice de ce droit est de
nature à causer un dommage notable à autrui etque ce dommage peut être évité ou supprimé, sansinconvénient grave pour l’ayant droit, il y a lieu à
responsabilité civile, si on n’a pas fait ce qu’ilfallait pour le prévenir ou pour le faire cesser. »
L i i é é
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnementAbus de droit de vote
Cas pratique 1
Une SARL a obtenu un marché public.Pour exécuter ce marché, elle a besoin de financement bancaire.La banque a exigé une augmentation du capital de 1.250 KDH à
3.000 KDH comme condition d’ouverture du crédit.Un associé disposant de la minorité de blocage a voté contre
l’augmentation, en arguant de l’interdiction pour l’assembléed’augmenter les engagements des associés (Art. 75/L.SARL).
Solution ?
Les principes généraux
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement”' P E8N Q ;(+ R*9> S B @ * ;' BT' 1 U & V 1#"9? E8W. X% 0',; . E>2 FG5 >'!H5 I + # 9FJ4 5 %HMG 9' H =%6KF (- N = O $ >%3 P . >%+ +4 S @3 7@- ' > T + # 52 UK+ >2 G >'!H5 . $# KU /' 5@FJ# '9 ?Y+ %]&' J 'B I' 1-. 2 ;? 8 & C -. I' 1 b +[ % 0'1 7 E#> ) -. -. ]&' J*3 % 1 ^'+6 0X 2 G $% ] . U5 7 5 7%UB3-. f 4< ]&' J DF3 7
b +, % [ *%# S % ^ ; ]? -_ # >%!OR ` FF2 4 F; Q # KF0a b :; c ,:FJa :,5- . !% @3 /0 (!53 a +F H+e f >% !Ag F-*K3 . >%!hR“
(TC. Marrakech, 07/05/01, in GTM, n° 91, nov. 2001, p. 171)
Les principes généraux
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnementAbus de droit de voteCas pratique 2
Une société a réalisé des bénéfices nets de 10.215 KDHL’AGO a décidé la distribution de 1.500 KDH et
d’affecter le reste, soit 8.750 KDH, au report ànouveauL’associé minoritaire demande l’annulation de cettedécision
L’associé majoritaire argue du fait que l’affectation desrésultats est de la compétence exclusive de l’AGO(Art. 111 et 329/L. 17.95)
Solution ?
Les principes généraux
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnement”]&'+ @Y$ N 35]* ` % 1 -6'67 *8'9 * 0'C(B g'B07 b S*< h* GB Z6' + 0 9 d'G< -. %
% `*9> j&'?+ E8W. X'8*8'` Z[ * -k' ;!; %1! 4 S 9 5@FJ # iU@F j7; /' 2 G >%5:F!; *H'! >%!OR I*&0 $ =%:! iU@F UF- >%
o 4R $ %H+9;6 C` E9 I'=9 % 1 ' ;99 -;"#$iU@F < U > @ \*5B l)MF3 F n0&'
2 67 % #`7 : '+ I' 1 'B 0 rN % ?#).“(CA. Com. Fès, 19/12/2002, in AL MEIAR, n° 32, déc. 2004, p. 228)
Les principes généraux
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnementObligation de non concurrenceArt. 1004 & 1005 DOC
« Un associé ne peut, sans le consentement des autres associés,faire d’opération pour son propre compte ou pour le compted’un tiers, ou dans des opérations analogues à celles de lasociété, lorsque cette concurrence est de nature à nuire aux
intérêts de la société… »
« La disposition de l’article précédent n’a pas lieu lorsque,avant son entrée dans la société, l’associé avait un intérêt
dans d’autres entreprises analogues, ou faisait des
opérations de même genre au su des autres associés, s’il n’apas été stipulé qu’il doit cesser. L’associé ne peut recourir autribunal pour contraindre les associés à donner leur
consentement. »
Les principes généraux
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnementObligation de non concurrence
Champ d’application de l’article 1004 DOC«La société en nom collectif, la société en commandite simple,
la société en commandite par actions, la société àresponsabilité limitée et la société en participation, sontrégies par la présente loi et par les dispositions du dahir du 9
ramadan 1331 (12 août 1913) formant code des obligations etcontrats, dans la mesure où elles ne sont pas contraires aux
dispositions de ladite loi.» (Art. 1er /L. 5/96)
Et la Société anonyme ?
Les principes généraux
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnementAbus de biens sociaux
Art. 384 / L. 17.95« Seront punis … les membres des organes d’administration, de
direction et de gestion d’une SA … 3) qui, de mauvaise foi,auront fait, des biens ou du crédit de la société, un usagequ’ils savaient contraire aux intérêts économiques de celle-
ci à des fins personnelles ou pour favoriser une autresociété ou entreprise dans laquelle ils étaient intéressés
directement ou indirectement. »(Art. 107 / L. 5.96 pour les autres formes de sociétés commerciales)
Les principes généraux
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnementAbus de biens sociaux
Éléments constitutifs Faire usage des biens ou du crédit de la société
Usage contraire à ses intérêts économiques Usage à des fins personnelles
Usage de mauvaise foi
Les principes généraux
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p p gd’organisation & de fonctionnement
Abus de biens sociaux Faire usage des biens ou du crédit de la société
Actifs actuels + actifs lui revenant (rémunération…)Il est interdit aux administrateurs (et aux membres du conseil de
surveillance), autres que personnes morales, aux DG (et
membres du directoire) et aux représentants permanents despersonnes morales administrateurs, à leurs conjoints et à leursparents jusqu’au 2e degré inclus :
de contracter, sous quelque forme, des emprunts auprès de lasociété ou de se faire consentir par elle un découvert, en compte
courant ou autrement (usage d’actifs financiers) ; de faire cautionner ou avaliser par elle leurs engagementsenvers les tiers ( usage de crédit).
(Art. 62 et 100/L. SA & applicable au gérant et associé de SARL : Art. 66et aux administrateurs du GIE : Art. 25)
Les principes généraux
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Les principes généraux
d’organisation & de fonctionnementAbus de biens sociaux
Faire usage des biens ou du crédit de la société
Si la société est un établissement bancaire oufinancier, cette interdiction ne s’applique pas auxopérations courantes de commerce conclues à des
conditions normales:
Rentrant dans l’activité normale de l’établissement Conclues dans les conditions appliquées auxclients dans la même situation
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Les principes généraux
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p p gd’organisation & de fonctionnement
Abus de biens sociaux
Usage contraire aux intérêts économiques de lasociété« Le concours financier apporté par les dirigeants d’une société
à une entreprise d’un même groupe dans laquelle ils sontintéressés directement ou indirectement, doit être dictée parl’intérêt économique, social ou financier commun, appréciéau regard d’une politique élaborée pour l’ensemble de ce
groupe, il ne doit être ni démuni de contreparties ou romprel’équilibre entre les engagements respectifs des diversessociétés concernées, ni excéder les possibilités financières de
celles qui en supportent la charge. »(Cass. crim. fran. , 4 févr. 1985)
Les principes généraux
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d’organisation & de fonctionnement
Abus de biens sociaux
Usage à des fins personnelles
Régler une amende personnelle Toucher une rémunération non due
Vendre à la société un bien à prix excessif Favoriser une entreprise familiale ou d’un ami
S’octroyer une rémunération démesurée parrapport aux capacités de la société
Les principes généraux
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d’organisation & de fonctionnementAbus de biens sociaux
Usage de mauvaise foiDélit intentionnel
Le parquet doit établir que le dirigeant avaitconscience du caractère abusif de l’acte et del’avantage personnel qu’il en tirerait, au moment de
l’acte.
Une simple imprudence ou légèreté ne peut constituerle délit
Les principes généraux
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d’organisation & de fonctionnement
Abus de confiance
Art. 547 Code pénal« Quiconque de mauvaise foi détourne ou dissipe
au préjudice des propriétaires, possesseurs oudétenteurs, soit des effets, des deniers ou
marchandises, soit des billets…est coupabled’abus de confiance »
Les principes générauxd d f
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d’organisation & de fonctionnementAbus de confiance
L’abus de confiance est le droit commun
L’abus des biens sociaux, simple application de l’abus deconfiance, est prévu dans les textes régissant les sociétés
commerciales
Abus de confiance applicable, entre autres, à toutes les formessociétaires (société civile, GIE, coopérative)« Justifie légalement sa décision la juridiction qui, pour
condamner un prévenu du chef d’abus de confiance,constate que ce prévenu a détourné frauduleusement lesfonds d’une association en participation dont il était le
gérant » (In Code pénal, annoté par F.-P. BLANC)
Les principes générauxd’ i i & d f i
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d’organisation & de fonctionnement
La sécurité des rapports juridiques
Pouvoirs de représentation des dirigeants
Les nullités
Les principes générauxd’ i i & d f i
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d’organisation & de fonctionnementPouvoirs de représentation des dirigeants
Le dirigeant n’est pas un salarié ; c’est un mandataire social.Toutefois, il ne dispose pas seulement des pouvoirs qui luiseraient attribués par les associés
=Son mandat est social, mais ses pouvoirs sont légaux
Objectivation de la théorie du mandat apparent
Sécurité juridique des opérations effectuées par la société,
particulièrement vis-à-vis des tiersRéduction du risque d’annulation d’opérations pour défaut de
pouvoirs
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Les principes générauxd’ i ti & d f ti t
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d’organisation & de fonctionnementPouvoirs de représentation des dirigeants
SNC & SCS
Art. 7 & 8/L. 5-96« Dans les rapports entre associés, et en l’absence dela détermination de ses pouvoirs par les statuts, legérant peut faire tout acte de gestion dans l’intérêt
de la société »« Dans les rapports avec les tiers, le gérant engage la
société par les actes entrant dans l’objet social »Pour dépasser l’objet social Unanimité des associés
(Art. 1026 DOC)
Les principes générauxd’ i ti & d f ti t
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d’organisation & de fonctionnementPouvoirs de représentation des dirigeants
SCA
Art. 34/L. 5-96«Le gérant est investi des pouvoirs les plus étendus pour agir entoute circonstance au nom de la société…
Dans les rapports avec les tiers, la société est engagée même parles actes du gérant qui ne relèvent pas de l’objet social, àmoins qu’elle ne prouve que le tiers savait que l’acte dépassait
cet objet ou qu’il ne pouvait l’ignorait compte tenu descirconstances, étant exclu que la seule publication des statuts
suffise à constituer cette preuve.Les clauses statutaires limitant les pouvoirs du gérant quirésultent du présent article sont inopposables aux tiers.»
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Les principes générauxd’organisation & de fonctionnement
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d’organisation & de fonctionnementPouvoirs de représentation des dirigeants
SA à conseil d’administration Art. 74 /L. 17-95«Le président assume, sous sa responsabilité, la direction générale de lasociété. Il représente la société dans ses rapports avec les tiers.Sous réserve des pouvoirs que la loi attribue expressément aux assemblées
d’actionnaires, ainsi que des pouvoirs qu’elle réserve de façon spéciale auconseil d‘administration , et dans la limite de l’objet social, le président estinvesti des pouvoirs les plus étendus pour agir en toute circonstance aunom de la société.
Dans les rapports avec les tiers, la société est engagée même par les actes duprésident qui ne relèvent pas de l’objet social, à moins qu’elle ne prouveque le tiers savait que l’acte dépassait cet objet ou qu’il ne pouvait l’ignorait
compte tenu des circonstances, étant exclu que la seule publication desstatuts suffise à constituer cette preuve.Les dispositions des statuts ou les décisions du conseil d’administration
limitant ses pouvoirs sont inopposables aux tiers.»
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d organisation & de fonctionnementPouvoirs de représentation des dirigeants
SA à conseil d’administration Art. 75 /L. 17-95«A l’égard de la société, les directeurs généraux sontinvestis des pouvoirs dont le conseil d’administration
détermine, sur proposition du président, l’étendue et ladurée.
À l’égard des tiers, ils disposent des mêmes pouvoirs que le
président.»
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d organisation & de fonctionnementPouvoirs de représentation des dirigeants
SA à directoire et conseil de surveillance Art. 102 /L. 17-95«Le directoire est investi des pouvoirs les plus étendus pour agir en toutescirconstances au nom de la société; il les exerce dans la limite de l' objet
social et sous réserve de ceux qui sont expressément attribués par la loi auconseil de surveillance et aux assemblées d' actionnaires.
Dans les rapports avec les tiers, la société est engagée même par les actesdu directoire qui ne relèvent pas de l' objet social, à moins qu'elle ne prouveque le tiers savait que l' acte dépasse cet objet ou qu'il ne pouvait l' ignorer
compte tenu des circonstances, étant exclu que la seule publication desstatuts suffise à constituer cette preuve.
Les dispositions des statuts limitant les pouvoirs du directoire sontinopposables aux tiers. .»
Les principes générauxd’organisation & de fonctionnement
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d organisation & de fonctionnementPouvoirs de représentation des dirigeants
SA à directoire et conseil de surveillance
Art. 103 /L. 17-95«Le président du directoire ou, le cas échéant, le directeurgénéral unique, représente la société dans ses rapportsavec les tiers. Toutefois, les statuts peuvent habiliter leconseil de surveillance à attribuer le même pouvoir dereprésentation à un ou plusieurs autres membres dudirectoire qui portent alors le titre de directeur général.Les dispositions des statuts limitant le pouvoir de
représentation de la société sont inopposables aux tiers.»
Les principes générauxd’organisation & de fonctionnement
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d organisation & de fonctionnementPouvoirs de représentation des dirigeants
SAS Art. 432 /L. 17-95«Le président représente la société à l' égard des tiers. Il est investi despouvoirs les plus étendus pour agir en toute circonstance au nom de
la société dans la limite de l' objet social.
Dans les rapports avec les tiers, la société est engagée même par lesactes du président qui ne relèvent pas de l' objet social, à moinsqu'elle ne prouve que le tiers savait que l' acte dépassait cet objet ou
qu'il ne pouvait l' ignorer compte tenu des circonstances, étant excluque la seule publication des statuts suffise à constituer cette preuve.
Les clauses statutaires limitant les pouvoirs du président sontinopposables aux tiers.
Dans les rapports entre associés, les pouvoirs du président et, le caséchéant, des autres dirigeants prévus par les statuts sont définis par
ceux-ci. »
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d organisation & de fonctionnementPouvoirs de représentation des dirigeants
GIE Art. 23 & 24 /L. 13-97«Dans les rapports avec les membres, tout administrateur peut fairetous actes de gestion dans l'intérêt du groupement, sauf s'il en est
stipulé autrement par le contrat. »
« Dans les rapports avec les tiers, le ou les administrateurs engagent legroupement par les actes entrant dans l'objet de celui-ci. Toutelimitation de pouvoirs est inopposable aux tiers.
Le groupement est engagé même par les actes qui dépassent son objet,à moins qu'il ne prouve que le tiers savait que l'acte dépassait cet
objet ou qu'il ne pouvait l'ignorer compte tenu des circonstances, laseule publicité du contrat ne suffisant pas nécessairement à constituercette preuve. »
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d organisation & de fonctionnementLes nullités
Toutes les sociétés commerciales Art. 337 à 339/L. SA« La nullité d'une société ou celle d'actes ou délibérations modifiant les statuts,ne peut résulter que d'une disposition expresse de la présente loi, du
caractère illicite ou contraire à l'ordre public de l'objet de la société ou del'incapacité de tous les fondateurs.
Toute clause statutaire contraire à une disposition impérative de la présenteloi, dont la violation n'est pas sanctionnée par la nullité de la société, est
réputée non écrite. »« La nullité d' actes ou délibérations autres que ceux prévus à l'article 337
précédent ne peut résulter que de la violation d'une disposition impérativede la présente loi, ou de l'une des causes de nullité des contrats en général.»
« L'action en nullité est éteinte lorsque la cause de la nullité a cessé d'existerle jour où le tribunal statue sur le fond en première instance. »
(Régime identique applicable au GIE : Art. 55 à 57/L. 13-97)
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Les régimes particuliersd’organisation & defonctionnement
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Société anonyme
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AGO
C
A
CConseil d’administration
Président DG
DG
ComitésTechniques
(consultatifs)
Conseil de surveillance
Directoire
Présidentet Vice Pdt
DGU
Pdt Directoire
AGEAGO
Forme classique Forme dualiste
Société anonyme
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Conseil de surveillance
Directoire
Présidentet Vice Pdt
DGU
Pdt Directoire
AGEAGO
Forme dualisteLes membres du directoire sont nomméspar le CS qui confère à l’un d’eux la
qualité de président. Ils sont despersonnes physiques et sont révoqués
par l’AGO sur proposition du CA.Si la révocation est décidée sans justemotif, elle peut donner lieu à des
dommages intérêts.
Lorsque la société a un capital inférieur à1.500KDH, peut être désigné un DGU
Les membres du CS sont nommés parl’AGO et révoqués ad nutum par l’AGE.Le CS exerce un contrôle permanent dela gestion de la société par le directoire
Le président et vice président du CSsont chargés de convoquer le conseil et
d’en diriger les débats.
Société anonyme
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AGO
Conseil d’administration
Président DG
DGComitésTechniques
Forme classique Le PDG est une personne physique désignéeet révoqué ad nutum par le CA.
Le ou les DG sont des personnes physiquesdésignées et révoqué par le CA sur
proposition du président.Leur nomination est facultative.
La constitution des comités techniquesest facultative. Ils sont désignés au sein
et par le CA. Ils ont un rôle consultatif. LeCA en fixe la composition et les attributions.
Les administrateurs sont désignés et révoquésad nutum par l’AGO.
Le CA est investi des pouvoirs les plusétendus pour prendre en toutes circonstances
toutes décisions tendant à la réalisation de
l’objet social.
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Société en commandite par actions
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AG des actionnairescommanditaires
Gérant (s) Les commandités ont la qualité de commerçant etrépondent indéfiniment et solidairement des
dettes sociales
Conseil de surveillance
Le ou les gérants sont désignés par l’AGO des
commanditaires avec l’accord de l’unanimitédes commandités.Le gérant est révoqué dans les conditions
arrêtées par les statuts.
Les commandités
L’AGO nomme, dans les conditions fixées par lesstatuts, un conseil de surveillance, qui ne peut
comprendre aucun commandité.Le CS assume le contrôle permanent de la gestion
de la société.
Les commanditaires ont la qualité d’actionnaireet ne supportent les pertes qu’à concurrence deleurs apports
Société en nom collectif
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Tous les associés sont gérants, sauf stipulation contraire des statuts, qui peuventdésigner un ou plusieurs gérants, associés ou non, ou en prévoir la désignation parun acte ultérieur
Les décisions qui excèdent les pouvoirs reconnus aux gérants sont prises àl’unanimité des associés, sauf stipulations contraires des statuts.
Si tous les associés sont gérants ou si un ou plusieurs gérants choisis parmi les
associés sont désignés dans les statuts, la révocation de l’un d’eux de ses fonctionsne peut être décidée qu’à l’unanimité des autres associés. Cette révocation entraînela dissolution de la société, à moins que sa continuation ne soit prévue par les
statuts ou que les autres associés ne la décident à l’unanimité.Si un ou plusieurs associés sont gérants et ne sont pas désignés par les statuts,
chacun d'eux peut être révoqué de ses fonctions, dans les conditions prévues par lesstatuts ou, à défaut, par une décision des autres associés, gérants ou non, prise àl'unanimité.
Le gérant non associé peut être révoqué dans les conditions prévues par les statutsou, à défaut, par une décision des associés prise à la majorité.
Si la révocation est décidée sans juste motif, elle peut donner lieu à dommagesintérêts.
Société en commandite simple
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La SCS est au carrefour entre la SCA et la SNC
Les associés commanditaires sont dans lasituation des actionnaires, avec la différencequ’ils ne peuvent prendre des actes de
gestion+
Les associés commandités sont dans lasituation des associés en nom collectif.
Groupement d’intérêt économique
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Le groupement n’a pas d’existence propreSon activité doit se rattacher à l’activité économique
de ses membres+Il peut être créer sans capital social
+Son but n’est pas de réaliser des bénéfices pour lui-
même
Organisation et fonctionnement personnalisésLa loi ne parle pas de statuts, mais de
« contrat de groupement »
Groupement d’intérêt économique
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Le contrat du groupement déterminelibrement l’organisation, le
fonctionnement et l’administration duGIE, ainsi que les droits et obligations des
membres.
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IV.LE CONTRÖLE DANS LES
DIFFERENTES FORMESSOCIETAIRES
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Le contrôle de la gestionContrôle qui porte aussi bien sur la régularité que sur
l’opportunité de la gestion
Conformité à la loi, aux statuts et décisions prises par lesorganes sociaux compétents
Le contrôle de régularitéContrôle qui porte uniquement sur la régularité de la gestion
Conformité à la loi et aux statuts
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Société anonyme
Société anonyme simplifiéeSociété à responsabilité limitée
Société en commandite par actions
Groupement d’intérêt économique
Société anonyme
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AGO
C
A
C
Conseil d’administration
Direction Générale
Administrateurs non dirigeants
Forme classique
Contrôle de gestionet suivi des audits
Information :Rapports sur les comptes
(art. 175)et sur les conventions
(art. 58)
Information irrégularité
(art. 169)+Contrôle de détentiondes actions de garantie
Contrôle de régularitéde la gestion financière
(art. 166 & 167)
Approbation des comptes+Convention réglementées
(art. 56 & 57)
P
ERMANENT
Rapportsponctuels
Rapport
(art. 142)
Société anonyme
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AGO
C
A
C
Conseil de surveillance
Directoire / DGU
Forme dualiste
Contrôle permanentde gestion
Contrôle de détentiondes actions de garantie
Contrôle de régularité dela gestion financière
(art. 166 & 167)
Information irrégularité(art. 169)
Approbation des comptes+Conventions réglementées
(art. 95 & 96)Information :
Rapports sur les comptes(art. 175)
et sur les conventions(art. 97)
Rapportsponctuels
PERMAN
ENT
Rapport
(art. 104)
Rapport(art. 142)
Société anonyme simplifiée
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Collectivité des associés
C
AC
Président(+ autres dirigeants)
Contrôlede gestion
Contrôle de régularité dela gestion financière
(art. 166 & 167)
Information irrégularités(art. 169)
Approbationdes comptes
+ConventionsRéglementées
(art. 433)Information :
Rapports sur les comptes(art. 175)
et sur les conventions
(art. 433)
Rapportsponctuels
PE
RMANENT
Société à responsabilité limitée
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Collectivitédes associés
C
AC
Gérant Contrôle de régularité dela gestion financière(art. 166 & 167 /L. SA)
Information irrégularités(art. 169/L. SA)
Approbationdes comptes
+ConventionsRéglementées
(art. 64 & 65L. 5.96)
Information :Rapports sur les comptes
(art. 175)et sur les conventions
(art. 64/L. 5.96)
Rapportsponctuels
PERMANENT
Le CAC estobligatoire
pour la SARL
dont le CA, àla clôture d’unexercice social,
dépasse 50MDHHT.
Des associésreprésentant lequart du capital
peuvent demandersa nomination
au Pt du tribunal.
Rapport(art. 70/L. 5.96)
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Groupement d’intérêt économique
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Administrateur
Membres
CAC
Le contrat fixe lesconditions de
désignation du CAC.Toutefois,
sa désignation estobligatoire si le GIEémet des obligations
(art. 39/L. 13.97)
Modalités de contrôleprécisées par le contrat
Contrôle dansles conditionsapplicables
aux SA
Informationsdans les
conditionsApplicablesaux SA
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V.LES VALEURS MOBILIERES
Les valeurs mobilières
A i Obli iC ifi
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Actions ObligationsCertificatsd’investissement
Titres représentatifsde droits indivis sur
le capital de la société
Droitspécuniaires
Droitsde vote
Dividendes
Boni de
liquidation
amortissement
Droits
pécuniaires
Titres représentatifsde droits de créance
sur la société
Droit auremboursement
de la créance
T I T R E S N E G O C I A B L E S
Transmissibles par tradition Peuvent faire l’objet de cotation en Bourse
Les valeurs mobilières
P t êt é i N t êt é i
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Peuvent être émises par Ne peuvent être émises par
Société anonymeSociété en commandite
par actions
GIEPeut émettre uniquementdes obligations lorsque
tous ses membres peuventémettre des titres négociables
SARLSASSNCSCS
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Actions à dividende prioritaire sans droit de vote
Peuvent être créées parémission ou conversion Donnent droit au dividendenormal au même titre
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émission ou conversiond’anciennes actions
Ne donnent pas droit
de participer et de voteraux AG des actionnaires.Les titulaires se réunissent
en assemblée spéciale
Donnent droit au dividendenormal au même titreque les actions
Donnent droit audividende prioritaireprélevé sur le bénéfice
distribuable de l’exerciceavant toute autre affectation
Le dividende prioritaire ne peut être inférieur au 1er dividende, le cas échéant, nià 7,5% du montant libéré du capital représenté par les actions DPSDV.
Lorsque les dividendes prioritaires dus au titre de trois exercices n’ont pas étéintégralement versés, les titulaires des ADPSDV acquièrent proportionnellementà la quotité du capital représentée par ces actions, un droit de vote égal à celui
des autres actionnaires.Le droit de vote subsiste jusqu’à l’expiration de l’exercice au cours duquel le
dividende prioritaire aura été intégralement versé.
Ne peuvent représenter
plus du ¼ du capital
Certificats d’investissement
Peuvent être créées parémission ou Donnent droit au dividendenormal au même titre
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émission oufractionnement d’actions
Ne donnent pas droit
de participer et de voteraux AG des actionnaires.
Donnent droit au dividendenormal au même titreque les actions
Ne peuvent représenterplus du ¼ du capital
CI Certificats de
droit de vote
Ne donnent pas
droit au dividende
Donnent droit de
vote au sein des AG
Obligations
Peuvent être émisespar la société ayant Peuvent être émisesavec option de
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par la société ayant
Ne donnent pas droit
de participer et de voteraux AG des actionnaires.
Peuvent être émisesavec option deconversion en actions
fait approuvé lesétats de synthèsedes deux derniers
exercices
Le capitalintégralement libéré
Conditions non requises si l’émission est garantiepar l’Etat ou par des titres émis et/ou garantis par lui
Les obligataires d’une même émission sont réunisde plein droit pour la défense de leurs intérêts
communs en une masse dotée de personnalité morale
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VI.LA RESPONSABILITE
CIVILE DES DIRIGEANTS
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Conditions de la responsabilité civile Action en responsabilité civile
Exonération de la responsabilité civile
Conditions de la responsabilité civile
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Responsabilité contractuelle Responsabilité délictuelle
Violation des statuts
Violation de la loi Faute de gestion
Conditions de droit communFaute + préjudice + lien de causalité
Ex. Dépassement des pouvoirs statutaires
Ex. Octroi d’aval en dépassement de la valeur autorisée par le CA (art. 70/L. SA)
Ex. Agir dans l’intérêt propre du dirigeant ; concurrencer la société
Conditions de la responsabilité civile
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Art. 352/L. SA« Les administrateurs, les membres du directoire ou du conseil
de surveillance sont responsables, individuellement ousolidairement selon le cas, envers la société ou envers lestiers, soit des infractions aux dispositions législatives ou
réglementaires applicables aux sociétés anonymes, soit desviolations des statuts, soit des fautes dans leur gestion.
Si plusieurs administrateurs, membres du directoire ou duconseil de surveillance ont coopéré aux mêmes faits, le
tribunal détermine la part contributive de chacun dans la
réparation du dommage. »(SARL : art. 67 & SCA : art. 41/L. 5.96)
Action en responsabilité civile
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Préjudice
À l’actionnaire À la société
Actionpersonnelle
Actionindividuelle
Actioncollective
SA (art. 352/L. SA)SCA (art. 41/L. 5.96)
SARL (art. 67/L. 5.96)
GIE (art. 27/L. 13.97)
Toutes formesde sociétés
Actionindividuelle
Actioncollective
Actionsociale
Exonération de la responsabilité civile
Art 354/L SA
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Art. 354/L. SA« Est réputée non écrite toute clause des statuts ayant pour
effet de subordonner l' exercice de l' action sociale à
l'avis préalable ou à l' autorisation de l' assembléegénérale, ou qui comporterait par avance renonciation àcette action.
Aucune décision de l' assemblée générale ne peut avoir
pour effet d' éteindre une action en responsabilité contreles administrateurs, les membres du directoire ou duconseil de surveillance pour faute commise dans
l'accomplissement de leur mandat. »
(SCA : art. 41/L. 5.96 ; SARL : art. 67/L. 5.96 ; GIE : art. 27/L. 13.97)Quitus inopérable
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