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EXPEDIENTE N° 18-011952-0007-CO
Teléfonos: 2549-1500 / 800-SALA-4TA (800-7252-482). Fax: 2295-3712 / 2549-1633. Dirección electrónica: www.poder-judicial.go.cr/salaconstitucional. Dirección: (Sabana Sur, Calle Morenos, 100 mts.Sur de la iglesia del Perpetuo Socorro). Recepción de asuntos de grupos vulnerables: Edificio Corte Suprema de Justicia, San José, Distrito Catedral, Barrio González Lahmann, calles 19 y 21, avenidas 8 y 6
Exp: 18-011952-0007-CO Res. Nº 2018016562
SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. San José, a las nueve horas quince minutos del cinco de octubre de dos mil dieciocho .
Recurso de amparo que se tramita en el expediente N° 18-011952-0007-CO,
interpuesto por ALAN ADRIÁN BARBOZA RIVERA, cédula de identidad
0110440986, ALEJANDRA ISABEL SOLANO QUESADA, cédula de identidad
0304370389, ALEJANDRO SOTO GONZÁLEZ, cédula de identidad
0503630233, ÁLVARO GUILLERMO BONILLA VARGAS, cédula de identidad
0103410280, ANA ISABEL MÉNDEZ RETANA, cédula de identidad
0104020266, ANDREA DE LOS ÁNGELES LEANDRO UREÑA, cédula de
identidad 0111620762, ANDRÉS FERNANDO SOLANO RAMÍREZ, cédula de
identidad 0304370951, ANDY VELÁSQUEZ, ARIANA CHAVES NAVARRO,
cédula de identidad 0304570230, BRYAN MANUEL ARAYA RIVERA, cédula
de identidad 0304370064, CARLOS ANDRÉS ROJAS CALDERÓN, cédula de
identidad 0304420950, CARLOS ESTEBAN SOLANO LEÓN, cédula de
identidad 0109900957, CINTHYA MELISSA ÁLVAREZ SÁNCHEZ, cédula de
identidad 0115400830, CLAUDIA IVETH CHAVARRÍA RODRÍGUEZ, cédula
de identidad 0109330515, DANIELA CAMACHO RAMÍREZ, cédula de
identidad 0113850619, DAYANA DE LOS ÁNGELES FLORES SILES, cédula
de identidad 0111800003, DEIBY MAURICIO BARRIOS UGALDE, cédula de
identidad 0111060649, DIDIER GERARDO MUÑOZ LORÍA, cédula de
identidad 0113900862, DIEGO ARMANDO JIRÓN GARCÍA, cédula de
identidad 0112600442, DONOBAN ALBERTO MEZA MADRIGAL, cédula de
EXPEDIENTE N° 18-011952-0007-CO
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identidad 0111780258, EILLYN MARÍA UREÑA CALVO, cédula de identidad
0304540883, ELIA MARÍA ALVARADO ESQUIVEL, cédula de identidad
0108670577, ENAR VALVERDE OBREGÓN, cédula de identidad 0107810759,
ERIC ALBERTO GARCÍA CARVAJAL, cédula de identidad 0107100173,
ESTEBAN MAURICIO GUSTAVINO SANTAMARÍA, cédula de identidad
0603560323, EVELYN DE LOS ÁNGELES ESPINOZA ALFARO, cédula de
identidad 0109740384, EVELYN MARÍA CALDERÓN ZÚÑIGA, cédula de
identidad 0106980107, FABIÁN ESTEBAN ABARCA DOMÍNGUEZ, cédula de
identidad 0109940512, FLORA MARÍA MÉNDEZ AGUILAR, cédula de
identidad 0112020358, GEANNINNA PAMELA SEGURA RAMÍREZ, cédula de
identidad 0304410391, GIOVANNI ENRIQUE ALFARO VALVERDE, cédula de
identidad 0109190802, GRACIELA MARÍA SOJO PEREIRA, cédula de
identidad 0303980561, GRETTEL VANESSA MADRIGAL SOLANO, cédula de
identidad 0112990690, HEILYN PRISCILLA MORA SÁNCHEZ, cédula de
identidad 0304610818, HENRY GERARDO GONZÁLEZ VARGAS, cédula de
identidad 0602890847, HUGO FRANCISCO CARVAJAL ARAYA, cédula de
identidad 0303980381, INGRID PAOLA BRENES GONZÁLEZ, cédula de
identidad 0303930332, IRINA MARIELA ABARCA MONTERO, cédula de
identidad 0114170232, ISAAC JOSÉ VARGAS SANABRIA, cédula de identidad
0303960454, JANE MARGOT SOTO GUILLÉN, cédula de identidad
0114190464, JEFFRY ANDREY VARGAS ELIZONDO, cédula de identidad
0112640687, JENNY MARÍA BRENES CERDAS, cédula de identidad
0303690942, JOCELYN DE LOS ÁNGELES MORÚA PORRAS, cédula de
identidad 0109480938, JORGE ARTURO CHAVES ARCE, cédula de identidad
0304330068, JOSÉ GABRIEL NÚÑEZ GUTIÉRREZ, cédula de identidad
0303720803, JOSÉ LUIS PRENDAS MENA, cédula de identidad 0105370373,
JOSÉ MANUEL RUIZ SOLANO, cédula de identidad 0303720044, JOSÉ
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MIGUEL CASTILLO ACHIO, cédula de identidad 0112720940, JUAN CARLOS
GAMBOA CUBULLO, JUAN CARLOS RODRÍGUEZ ARIAS, cédula de
identidad 0602490917, JUAN MANUEL ARGUEDAS SANABRIA, cédula de
identidad 0109870548, JULIO CÉSAR GARCÍA CERNA, cédula de identidad
0601980350, KAREN DANIELA MORA COTO, cédula de identidad
0113980044, KAREN DEL SOCORRO BARRANTES MORA, cédula de
identidad 0110140181, KARLA ESPERANZA CUADRA GONZÁLEZ, cédula de
identidad 0111640813, KARLA VIVIANA QUINTERO AGUILAR, cédula de
identidad 0110710571, KAROL ANDREA VEGA HERNÁNDEZ, cédula de
identidad 0304080935, KAROL STEPHANIE RIVERA PICADO, cédula de
identidad 0113950571, LAURA LISETH PICADO TORRES, cédula de identidad
0113340866, LIDIETH MARÍA CERDAS FIGUEROA, cédula de identidad
0304450010, LILIBETH MATILDE PORRAS MARTÍNEZ, cédula de identidad
0603650249, LINDSAY ANNETTE AVILÉS MORALES, cédula de identidad
0111980878, LUIS ALBERTO SÁNCHEZ BARQUERO, cédula de identidad
0108350548, LUIS FELIPE RODRÍGUEZ CALDERÓN, cédula de identidad
0108780697, LUIS GUILLERMO BARBOZA PIEDRA, cédula de identidad
0104160902, LUIS JOSUÉ MORA VALDERRAMOS, cédula de identidad
0114960837, LUIS RODOLFO CORRALES RODRÍGUEZ, cédula de identidad
0106090411, MARCO AURELIO ASTORGA SALAZAR, cédula de identidad
0304220815, MARCO AURELIO GÓMEZ CAMPOS, cédula de identidad
0303640576, MARCOS ARMANDO HERNÁNDEZ FALLAS, cédula de
identidad 0303650850, MARÍA ISABEL COTO SÁNCHEZ, cédula de identidad
0900880105, MARÍA JOSÉ HERNÁNDEZ VALVERDE, cédula de identidad
0305060500, MARÍA LUISA LEAL GÓMEZ, cédula de identidad 0502610032,
MARÍA YORLENY OBANDO GONZÁLEZ, cédula de identidad 0303760445,
MARIE LIS MORENO MATARRITA, cédula de identidad 0111480682,
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MARINELA DEL CARMEN GUILLÉN CORDERO, cédula de identidad
0303900764, MARITZA MARCELA MORA FUENTES, cédula de identidad
0107740523, MARTÍN RODNEY SEGURA CASTRO, cédula de identidad
0302750783, MAURA VANESSA QUESADA ARIAS, cédula de identidad
0303190529, MAUREEN MILENA CORDERO MENA, cédula de identidad
0304360851, MAYRA ALEJANDRA GARCÍA, cédula de residencia
186200877913, MAYRA MARÍA AGUILAR FALLAS, cédula de identidad
0302590428, MICHAEL DAVID ESPINOZA SALAS, cédula de identidad
0113130567, MICHAEL DAVID SOLANO RODRÍGUEZ, cédula de identidad
0114240758, NATALIA CAMPOS VÁSQUEZ, cédula de identidad 0113280434,
NATALIA MARÍA SEGNINI CONEJO, cédula de identidad 0111840399,
NATHALIE JOHANNA MELÉNDEZ CUBERO, cédula de identidad
0113070014, NELSON ALBERTO SOLANO SÁNCHEZ, cédula de identidad
0303690656, NIDIA MARÍA ZÚÑIGA BONILLA, cédula de identidad
0302540350, NOHELIA DE LOS ÁNGELES CASTILLO MORA, cédula de
identidad 0603660104, NOILYN ADRIANA MENA SALAZAR, cédula de
identidad 0114500267, ODILIE ANTONIA SILES MOYA, cédula de identidad
0302520411, QUENNSY ASTORGA GARCÍA, cédula de identidad 0116370642,
ROBERTO AMADEO GAMEZ ACUÑA, cédula de identidad 0106750957,
RONALD GERARDO RODRÍGUEZ GONZÁLEZ, cédula de identidad
0205820865, SANDRA PEÑARETE RAMÍREZ, cédula de identidad
0801030822, SARA CATALINA RAMÍREZ LEIVA, cédula de identidad
0111590027, SARA PATRICIA LEIVA DÍAZ, cédula de identidad 0105230096,
SERGIO ANTONIO PIEDRA ROJAS, cédula de identidad 0302650298, SERGIO
GERARDO FLORES MURILLO, cédula de identidad 0105550358, SHARON
MELISA GAMBOA DELGADO, cédula de identidad 0109430200, SHIRLEY
FRANCINA AGUILAR CASTILLO, cédula de identidad 0204890905, SILIANA
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VANESSA VEGA ROJAS, cédula de identidad 0112570729, SILVIA MARÍA
PEREIRA ULLOA, cédula de identidad 0303430827, TOMÁS FEDERICO
RAMÍREZ HERNÁNDEZ, cédula de identidad 0303950936, VALERY
FRANCINY GUEVARA CALDERÓN, cédula de identidad 0116230063,
VÍCTOR MANUEL MASÍS PÉREZ, cédula de identidad 0900940618, XINIA
INÉS HERNÁNDEZ MORALES, cédula de identidad 0111790185, YAHAIRA
PAULINA VALVERDE RODRÍGUEZ, cédula de identidad 0303640633,
YAHAIRA VANESSA RUIZ MONGE, cédula de identidad 0303280960, YANCI
DE LOS ÁNGELES GARCÍA JIMÉNEZ, cédula de identidad 0109680980,
YEIMY DE LOS ÁNGELES MONGE BOLAÑOS, cédula de identidad
0602830232, y YULIANA REBECA SOTO MARTÍNEZ, cédula de identidad
0304590352; contra el INSTITUTO COSTARRICENSE DE ACUEDUCTOS
Y ALCANTARILLADOS, EL MINISTERIO DE SALUD, LA
MUNICIPALIDAD DE CARTAGO Y RESIDENCIALES ALEDRA
SOCIEDAD ANÓNIMA.
Resultando:
1.- Por escrito recibido en la Sala el 3 de agosto de 2018, los accionantes
interponen un recurso de amparo. Manifiestan que el Condominio Horizontal La
Rueda se compone de aproximadamente 840 fincas filiales y, en este momento,
está habitado casi en su totalidad por familias. La constitución la desarrolló la
Empresa Residenciales Aledra S.A. y contó con la intervención en el trámite para
aval, permisos y licencias de los entes estatales que deben por imperativo legal
intervenir en un proyecto de tal magnitud. El complejo tiene concesionado la
utilización de dos pozos de abastecimiento de agua potable para todo el
condominio. Sin embargo, desde hace más de un año, enfrentan serios problemas
de abastecimiento del líquido, de manera que, cuando se recibe, está totalmente
contaminado. Explican que los dos pozos con que cuenta el condominio, cuando se
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empezó a habitar el lugar, abastecían de agua potable sin ningún problema, pero,
conforme creció la población consumidora, el pozo No. 2 empezó a generar
problemas de abastecimiento y la administración del condominio inició un sistema
de cortes de suministro en horarios de 9:00 am a 11:00 am, de 2:00 pm a 6:00 pm y
de 11:00 pm a 4:00 am. Sin embargo, este horario es variable, pues, en algunos
momentos, los pozos no logran regenerarse en su totalidad y las bombas
automáticamente se apagan y no se abastece de agua a ninguna casa. Por tal
motivo, se gestionó ayuda ante las siguientes instituciones públicas: 1)
Municipalidad de Cartago, se presentó una carta para pedir el abastecimiento de
cisternas con agua y también que se analizara la posibilidad de brindar el servicio
al condominio, pero, luego de conocer el asunto, se les respondió que no podrían
brindarles el servicio; 2) ASADA de Quebradillas, desde el 22 de marzo de 2018
informó que no contaba con disponibilidad de agua para el condominio.
Posteriormente, se planteó una nueva solicitud, para que se ayude solo con una
cantidad de metros cúbicos de agua al mes y no la totalidad del abastecimiento.
Conforme se les contestó, la junta debía resolver esa petición; 3) ICAA, Cartago,
donde se les indicó que debían dirigirse directamente a la presidencia ejecutiva y la
subgerencia de sistemas comunales; y, 4) la administración ha gestionado la
concesión de la perforación de un tercer pozo ante la dirección de aguas. Agregan
que la administración del condominio solicitó al Centro de Investigación y de
Servicios Químicos y Microbiológicos del Instituto Tecnológico de Costa Rica, la
realización de un informe de análisis a las muestras de agua potable de los pozos,
dando como resultado, en fecha 02 de marzo de 2018, que el pozo No. 2 evidencia
concentraciones de arsénico, razón por la que se les previno que el agua que
utilizan como potable, no es consumible. En consecuencia, desde marzo pasado,
deben comprar el agua para consumo. Igualmente, en el análisis de CHEMLABS
del 23 de marzo de 2018, los resultados para ambos pozos dieron positivos en
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presencia de arsénico en cantidad 0,02600 mg/L, lo que significa que toda el agua
del condominio está contaminada con ese componente dañino para la salud.
Manifiestan que, ante una denuncia interpuesta por un condómino en el Ministerio
de Salud, se recibió el 24 de julio de 2018 la Orden Sanitaria No. CE-ARSC-OS-
0208-2018, en la que se apercibe a la administración del condominio a presentar un
análisis de agua potable de los niveles 1, 2 y 3 de cada pozo y, en el plazo de 10
días hábiles, deberán presentar el primer análisis de agua potable de los niveles de
arsénico posterior al tratamiento, incluyendo 4 muestras en la red de distribución y
seguirlo presentando trimestralmente. De no acatarse lo anteriormente prevenido,
se procederá a sellar los pozos. Sostienen que utilizan la poca agua que les llega
para bañarse y lavar ropa, con el gran problema que la ropa se mancha y, muchas
personas, han presentado problemas de alergias en la piel. Indican que, a pesar de
los citados trámites que plantearon ante las autoridades recurridas, estas no les han
brindado una respuesta concluyente, que resuelva su problemática. Reiteran que
dichas instituciones conocieron y aprobaron el anteproyecto del condominio, por lo
cual han acudido sin recibir la atención gestionada. Estiman que la situación
descrita amerita la intervención de esta Sala.
2.- Por resolución de las 18:42 horas del 22 de agosto de 2018, se dio curso
al amparo.
3.- Por escrito recibido en la Sala el 11 de setiembre de 2018, informa bajo
juramento Andrea Morales Fiesler, en su condición de Directora del Área Rectora
de Salud de Cartago. Indica que la valoración de la denuncia por contaminación
del agua para consumo humano se está atendiendo desde el 12 de marzo de 2018,
fecha en que se dio noticia de la contaminación de uno de los dos pozos que
abastecen el condominio con arsénico, el cual se presente en niveles mayores a los
permitidos por la normativa. Señala que se realizaron exámenes de laboratorio, los
cuales permitieron constatar la contaminación, según el oficio DSA-UCSA-2553-
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2018. Refiere que el 24 de julio de 2018 se notificó la ordena sanitaria CE-ARSC-
0S-0208 a Karla Brenes Castillo, en su condición de Administradora del
Condominio La Rueda, mediante la cual se le otorgó un plazo de diez días hábiles
para que procediera a presentar un análisis de agua potable de los niveles 1, 2 y 3
en cada pozo, que cumplan con la frecuencia semestral del cuadro B2 del
Reglamento para la Calidad del Agua, así como el primer análisis de agua potable
de los niveles de arsénico posterior al tratamiento, incluyendo cuatro muestras en
la red de distribución, a los diez días hábiles y de manera trimestral. Agrega que el
9 de agosto de 2018, se recibió una solicitud de prórroga de parte de Adriana
Garita Calvo, en su condición de representante legal de SMART PROPERTY S.A.
y del condominio, misma que indicaba que, por motivos técnicos, el laboratorio
encargado de realizar el análisis no podría cumplir con el plazo de la orden
sanitaria. Manifiesta que emitió el oficio CE-ARSC-1632-2018, mediante el cual
extendió el plazo hasta el 15 de setiembre de 2018. Explica que se mantienen en
espera de la respuesta para valorar la información. Solicita que se declare sin lugar
el recurso.
4.- Por escrito recibido en la Sala el 31 de agosto de 2018, informa bajo
juramento Manuel Antonio Salas Pereira, en su condición de Gerente General del
Instituto Costarricense de Acueductos y Alcantarillados. Manifiesta que el informe
UEN-PC-2018-01418, confirmado por el oficio UEN-PC-URB-I-2017-0014 indica
que el proyecto contaba con las solicitudes de concesión de aprovechamiento de
agua CO-0043-2012 y CO-0044-2012, según lo dispuesto por la Dirección de
Aguas del Ministerio de Ambiente y Energía (MINAE). Señala que, en los
proyectos de abastecimiento con pozo, el ICAA indicó que no garantiza la
disponibilidad del servicio, debido a que no cuenta con infraestructura y fuentes de
abastecimiento, agregando que la responsabilidad de la concesión es del MINAE y
la del Ministerio de Salud es la de velar por la calidad del agua. Agrega que la
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UEN de Optimización de Sistemas GAM no tiene registro de gestión alguna ante el
ICAA para suplir el servicio de abastecimiento de agua al condominio. Explica
que, según lo contenido en el informe técnico UEN-GA-2018-01243, que amplía el
oficio UEN-GA-2017-00069, no hay fuente del ICAA ni de ASADAS en un radio
de 200 metros o menos alrededor del terreno del condominio. Tampoco se
encuentra una zona de restricción de perforación ni zona de características
hidrogeológica especiales (para la protección del recurso hídrico subterráneo), ni
hay entradas de quebradas o ríos en las cercanía del terreno a menos de 200 metros
de aguas abajo. Señala que los pozos IS-272, IS-943 y un tercero en trámite, el
ICAA no cuenta con datos de calidad, debido a que son pozos privados, por lo que
se requiere un análisis del Laboratorio Nacional de Aguas para definir las
condiciones hidrogeológicas de la zona. Explica que, con fundamento en el
informe PRE-LNA-2018-00964, del análisis fisicoquímico y microbiológico del
muestreo realizado el 11 de agosto de 2018 en el sistema que abastece el
Condominio La Rueda, se determinó que la concentración de arsénico y la
sumatoria de las concentraciones de hierro y manganeso en el pozo 2 (AYA-ID-
08079-2018), así como la concentración de aluminio y los niveles de color y
turbiedad el pozo 1 (AYA-ID-08081-2018) incumplen el Reglamento para la
Calidad del Agua Potable. Por su parte, la red 1 (AYA-ID-08080-2018) y la red 2
(AYA-ID-08082-2018) cumplen con dicho reglamento. Adicionalmente, expresa
que, según el oficio PRE-LNA-2018-00971, dada la concentración de arsénico en
el agua del pozo 2 -el cual sobrepasa el valor máximo admisible (10µg/L)-, el
mismo no debe ser utilizado como fuente de agua para consumo humano. Respecto
del pozo 1, el mismo oficio india que, a pesar de que incumple algunos parámetros
del Reglamento, ello podría deberse a un hecho puntual, ya que el agua recolectada
en las redes de distribución cumple todos los parámetros. Señala que la Jefatura
ORAC Central Este, UEN Gestión de Acueductos Rurales, mediante el oficio
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UEN-GAR-2018-03335, indicó que no consta que se haya presentado solicitud
formal de abastecimiento, ni de que se haya solicitado a las ASADAS cercanas
asumir su sistema. Agrega que las ASADAS de Tobosi El Guarco y Quebradilla,
que son las cercanas al condominio, no cuentan con capacidad suficiente para dotar
de agua a la comunidad ni al condominio. Cita el artículo 5 del Reglamento de
ASADAS, así como la resolución 2010-13690 de las 16:50 horas del 16 de agosto
de 2010, sobre la no obligación, por parte del ICAA, de brindar el servicio ante una
imposibilidad técnica. Solicita que se declare sin lugar el recurso.
5.- Por escrito recibido en la Sala el 31 de agosto de 2018, informa bajo
juramento Rolando Rodríguez Brenes, en su condición de Alcalde de Cartago.
Manifiesta que no corresponde a la Municipalidad de Cartago intervenir en el tema
de autos por tratarse de un condominio, cuyo sistema de agua es privado. Cita
normativa. Señala que se trata de un acueducto no municipal, cuya solución fue
aprobada para esos fines por el ICAA. Considera que corresponde a la junta
administradora del ese condominio solventar el problema o, en su defecto, al
ICAA. Transcribe jurisprudencia. Afirma que la administradora del condominio
manifestó el 18 de abril de 2018 que perforaría un tercer pozo para solucionar la
situación.; sin embargo, desconoce el resultado de tal propósito. Refiere que dicha
gestión fue atendida mediante resolución ATA-OF-287-2018 del 24 de abril de
2018 de la Dirección Técnica de Acueductos, la cual transcribe parcialmente.
Reitera que corresponde a la administración del condominio solucionar el
problema. Solicita que se declare sin lugar el recurso.
6.- En los procedimientos seguidos se han observado las prescripciones legales.
Redacta la Magistrada Esquivel Rodríguez; y,Considerando:
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I.- Objeto del recurso. Los recurrentes reclaman que el agua del
Condominio La Rueda se encuentra contaminada. Asimismo, acusan que sufren
cortes del servicio de agua.
II. Hechos probados. De importancia para la decisión de este asunto, se
estiman como debidamente demostrados los siguientes hechos, sea porque así han
sido acreditados o bien porque el recurrido haya omitido referirse a ellos, según lo
prevenido en el auto inicial:
a) El Condominio La Rueda está ubicado en Cartago y es un desarrollo de
ochocientas cuarenta y ocho fincas filiales. (Se tuvo el expediente 18-005002-
0007-CO ad effectum videndi).
b) La sociedad Residenciales Aledra S.A. fue la desarrolladora del Condominio
La Rueda. (Se tuvo el expediente 18-005002-0007-CO ad effectum videndi).
c) La sociedad Smart Property S.A. es la persona jurídica encargada de
administrar el Condominio La Rueda. (Se tuvo el expediente 18-005002-0007-CO
ad effectum videndi).
d) El Condominio La Rueda tiene un abastecimiento de agua mediante dos
pozos. El Instituto Costarricense de Acueductos y Alcantarillados, la
Municipalidad de Cartago y la ASADA del lugar se declararon incompetentes para
dotar el servicio de agua potable. (Se tuvo el expediente 18-005002-0007-CO ad
effectum videndi).
e) Los dos pozos que están habilitados para brindar el servicio de agua potable
no dan abasto para la satisfacer la demanda del líquido vital. (Se tuvo el expediente
18-005002-0007-CO ad effectum videndi).
f) La administración del Condominio La Rueda realizó cortes programados de
agua, para garantizar que las personas cuenten con el recurso hídrico. (Se tuvo el
expediente 18-005002-0007-CO ad effectum videndi).
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g) En fecha indeterminada, la sociedad administradora del Condominio La
Rueda solicitó a la Dirección de Aguas del Ministerio de Ambiente y Energía la
habilitación de un tercer pozo. (Se tuvo el expediente 18-005002-0007-CO ad
effectum videndi).
h) A propósito de la contaminación del pozo N° 2 con arsénico, la
administración del Condominio comunicó de forma inmediata a los condóminos
que no consumieran el líquido vital. (Se tuvo el expediente 18-005002-0007-CO
ad effectum videndi).
i) La Administración del Condominio La Rueda dispuso que el pozo N° 2 no
está habilitado para consumo humano. (Se tuvo el expediente 18-005002-0007-CO
ad effectum videndi).
j) El Instituto recurrido no cuenta con infraestructura ni fuentes de
abastecimiento para poder brindar el servicio de agua potable en el Condominio La
Rueda. (Se tuvo el expediente 18-005002-0007-CO ad effectum videndi).
k) El Pozo No.1 que brinda servicio de agua en el Condominio La Rueda no
cumple con los estándares establecidos para la concentración de aluminio, niveles
de color y turbiedad. (Se tuvo el expediente 18-005002-0007-CO ad effectum
videndi).
l) El Pozo No.2 que brinda servicio de agua en el Condominio La Rueda
contiene una concentración de arsénico, hierro y manganeso que no cumplen con
los estándares para la calidad del agua potable. (Se tuvo el expediente 18-005002-
0007-CO ad effectum videndi).
III.- Sobre el caso concreto. El sub examine fue conocido recientemente
por la Sala, en sentencia N° 2018-14649 de las 9:20 horas del 7 de setiembre de
2018, cuando resolvió:
“VII. SOBRE LA PROBLEMÁTICA DEL SERVICIO DE AGUA POTABLE
EN EL CONDOMINIO LA RUEDA. Recientemente, este Tribunal Constitucional
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mediante sentencia No. 2017-1964 de las 09:30 hrs. del 17 de febrero de 2017,
conoció de un recurso de amparo promovido por un condómino del Condominio
La Rueda. En ese proceso, la parte recurrente alegó la contaminación del agua –
específicamente por coliformes fecales- y los cortes del servicio de agua. La Sala,
por unanimidad desestimó el recurso de amparo y en lo que interesa, se dispuso:
IV.- Sobre el fondo. Después de analizarse los reclamos del recurrente en relación
con los informes rendidos a la Sala y la prueba que ha sido aportada a los autos,
se concluye que no lleva razón en sus alegatos, y por ende, que no se ha dado
ninguna vulneración de sus derechos fundamentales que amerite la estimación del
amparo(…) De igual manera, bajo juramento se ha indicado a este Tribunal que el
agua que se suministra en el condominio de interés del recurrente, es de pozo,
toda vez que el proyecto no fue aprobado con planta de tratamiento de agua
potable, siendo que la propuesta del desarrollador fue de pozos de abastecimiento
con tanques para almacenar y su respectivo sistema de cloración, siendo además
que, según la normativa vigente en materia de condominios, los servicios centrales
como agua, tanques, bombas de agua, pozos y otros, son bienes comunes del
condominio. Aunado a lo anterior, en el expediente consta prueba que demuestra
que, como en cualquier otro sitio, al suspenderse el servicio de electricidad por
alguna razón, concomitantemente se desconecta la infraestructura que suministra
el bombeo de agua, así como también ha quedado evidenciado que se han dado
situaciones excepcionales por las cuales, en determinado momento, se suspendió
el servicio de agua potable y una vez solucionado el problema que se hubiere
dado, se continuó con el suministro normal del líquido, lo cual en criterio de la
Sala, se encuentra dentro de las eventualidades a las que están sujetas todas las
personas y que corresponden a circunstancias propias de caso fortuito o fuerza
mayor. Ahora bien, es claro que el problema de fondo que se ha suscitado en este
asunto es de naturaleza particular, corresponde a un conflicto entre pares –
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distinto a las relaciones de poder que pueden existir entre usuario e institución
proveedora del servicio-, ante el desacuerdo de una de las partes con
disposiciones internas previamente acordadas por la Asamblea de Condóminos o
por la junta administradora del condominio, todo lo cual evidencia que se está
ante un conflicto vecinal, entre particulares, por la aplicación de acuerdos
internos por ellos adoptados, y respecto de los cuales esta Sala no tiene
competencia. En ese sentido, si el recurrente está disconforme con tales acuerdos
o medidas, deberá ajustarse a la normativa vigente en materia de condominios,
cuya aceptación es parte de las condiciones a las que se sujeta una persona
cuando decide adquirir un bien bajo este régimen de propiedad y por ende,
cualquier desavenencia debe ser solucionada de conformidad con esa normativa.
Por su parte, y en lo que a la calidad del agua se refiere, consta en el expediente
Informe de Ensayo Microbiológico Resultado No. 160117-AB del 16 de enero del
2017, según el cual, la muestra de agua tomada en el condominio y analizada,
cumple con los criterios microbiológicos de potabilidad establecidos debido a la
ausencia de coliformes fecales y escherichia coli; prueba técnica que demuestra
que no se está en presencia de agua contaminada como se alega en el memorial de
interposición del amparo. Ahora bien, en caso de que el resultado de esta prueba
técnica no sea del agrado del recurrente, de recordar que tiene la opción de
acudir ante el Ministerio de Salud que es el órgano encargado de realizar el
control de los pozos de autoabastecimiento en condominios, siendo que, dentro de
sus funciones, le compete verificar la calidad del agua y su aptitud para el
consumo humano, en atención a lo establecido en el Reglamento para la Calidad
del Agua Potable según Decreto Ejecutivo No. 25991-S, de manera tal que será
ante esa instancia administrativa en donde podrá presentar sus alegatos. En
mérito de lo dicho, por considerarse que no se ha lesionado ningún derecho
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fundamental del recurrente, lo procedente es desestimar el amparo, como en efecto
se ordena”.
VIII. SOBRE LOS CORTES DE AGUA EN EL CONDOMINIO LA RUEDA.
La recurrente en su escrito de interposición, acusó que en el condominio donde
habitan, denominado “La Rueda” y ubicado en Cartago sufren una serie de cortes
de agua, pues existe un faltante de agua potable. Ahora bien, esta Sala tiene por
debidamente demostrado que el Condominio La Rueda es un complejo de
ochocientas cuarenta y ocho fincas filiales, en el que el servicio de agua es
abastecido por medio de dos pozos y que es administrado por la sociedad Smart
Property S.A. Es un hecho no controvertido que en el Condominio La Rueda existe
problemática con la continuidad del servicio de agua potable. Lo anterior, porque
los dos pozos no dan para cubrir las necesidades de abastecimiento del
Condominio. En ese orden de ideas, el Tribunal verifica que la sociedad Smart
Property S.A. ha desarrollado una política de cortes programados en el servicio
de agua para garantizar el servicio de agua, en ciertas horas y los vecinos pueden
atender sus necesidades básicas (véase folio 3 de la contestación). Igualmente, la
Sala tiene por demostrado que la administración del Condominio ha comunicado a
los condóminos de la suspensión del servicio de agua. La Sala ha sostenido en
asuntos llevados contra el Instituto Costarricense de Acueductos y Alcantarillados
o ASADAS que el derecho al suministro de agua potable como un derecho
emergente y al servicio de los individuos, sin embargo, ha señalado que ello
depende de la posibilidad material para hacer efectiva esa prestación (véase
sentencia N° 2018-9336 de las 09:20 hrs. del 15 de junio de 2018). Asimismo, esta
Sala ha mencionado, en anteriores ocasiones, que si el suministro de agua potable,
aunque ineficiente, se brinda en la medida de las posibilidades materiales
existentes, no se comete violación de los derechos fundamentales (véase sentencia
No. 2000-04595 de las 9:05 hrs. del 2 de junio del 2000 y No. 2017-1153 de las
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09:40 hrs. del 27 de enero de 2017). Así las cosas, de los elementos probatorios se
desprende que el servicio de agua en el Condominio La Rueda no es continuo, no
obstante, se da porque existe la imposibilidad de brindar más cantidad de líquido.
Por otro lado, la Administración recurrida –al menos- garantiza el servicio de
agua, en ciertas horas para que los condóminos pueden atender sus necesidades
básicas. En otro orden de ideas, es criterio de esta Sala que la problemática de
fondo entre los condominios, la administración y la desarrolladora del proyecto,
es un conflicto de particulares –que excede las competencias de esta Sala- y
determinar si cuándo se creó el proyecto se previó correctamente el
abastecimiento del servicio de agua a todas las fincas filiales o si se cumplieron
todas las obligaciones legales y contractuales entre el comprador de la finca filial
y el desarrollador tocantes a la prestación del servicio de agua, son extremos que
deberán ser discutidos en las vías de legalidad correspondientes.
IX. SOBRE LA CONTAMINACIÓN DEL AGUA CON ARSÉNICO EN EL
CONDOMINIO LA RUEDA. Otro de los extremos petitorios alegados por la parte
recurrente fue la posible vulneración al derecho a la salud, pues el agua potable
que recibían los condóminos en el Condominio La Rueda estaba contaminado por
arsénico. Sobre este extremo, el recurso deviene en procedente, por las razones
que se dirán a continuación. En su momento, cuando se constituyó el Condominio
La Rueda, se desprende que la Desarrolladora gestionó para que el inmueble
fuera abastecido por medio de pozos, es decir, es la Administración del
Condominio –quién está en una posición de poder- quien debe garantizar el
suministro del agua a los condóminos. Como bien se indicó en el considerando V,
el acceso al agua potable es un derecho fundamental y por medio de él, se pueden
satisfacer otros derechos como el derecho a la vivienda y a la salud, entre otros. Si
bien es cierto la Administración del Condominio no se encuentra brindando
propiamente el servicio público de agua potable, lo cierto es que sí debe
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garantizar el derecho a la salud de los condóminos. De los informes rendidos por
el Instituto Costarricense de Acueductos y Alcantarillados y del Ministerio de
Salud, se desprende que los dos pozos con que se brinda el acceso al agua potable
en las filiales de los condominios se encuentran en contravención de los
estándares para el consumo humano. Sobre lo anterior, en el informe del gerente
del ICAA y el respectivo estudio de laboratorio se constató que “De los pozos
analizados, el AYA-ID-08079-2018: Pozo 2, dada la toxicidad del contaminante se
concluye que este pozo no se debe utilizar como fuente de suministro para
consumo humano. El AYA-ID-08081-2018: Pozo 1, a pesar de que algunos
parámetros incumplen con el reglamento, esto podría deberse a un hecho puntual,
ya que el agua recolectada en las redes de distribución cumplen en todos los
parámetros analizados, por lo que el Administrador del Condominio debe
proceder a corroborar el mantenimiento y operación del Pozo 1, para que se
corrijan los parámetros detectados. Conforme a lo anterior, al realizarse las
adecuaciones por parte de la administración del condominio, podrá seguirse
utilizando el Pozo 1”. Asimismo, en el informe de la ministra de Salud se indicó
que: “(…) de conformidad con los resultados de los análisis clínicos efectuados a
los muestreos realizados a los pozos de agua del Condominio La Rueda en
Cartago, se determina que ambos pozos incumplen el VMA de arsénico, superando
el VMA de 10 ug/L, que es el máximo permitido, tal y como lo establece el Decreto
Ejecutivo N° 38924-S Reglamento para la Calidad del Agua Potable”. Por todo lo
expuesto, la Sala sí verifica la vulneración al derecho a la salud de la parte
recurrente, pues los pozos que dan acceso al agua potable son un peligro para la
integridad y salud de los habitantes de la zona. Aunado a lo anterior, si bien la
administradora del Condominio indicó que el pozo N° 2 había sido deshabilitado
para el consumo humano, lo cierto es que el pozo N° 1 también presenta
inconsistencias que atentan contra la salud de los condóminos. De ahí que deberá
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la Administración del Condominio –por ser los responsables del servicio de agua
potable- tomar las acciones necesarias para disminuir el cloruro férrico en ambos
pozos y cumplir con sus obligaciones establecidas en el Reglamento para la
Calidad del Agua Potable (N° 38924-S).
X. Sobre la responsabilidad de la sociedad Residenciales Aledra S.A. En
vista de que la sociedad Smart Property S.A. es la administradora del Condominio
y es quien está obligada a tomar las disposiciones con el servicio de agua potable
que se les brinda a los condóminos, es criterio de este Tribunal que el recurso
cabe únicamente contra Smart Property S.A, sin perjuicio, de que en la vía
ordinaria se pudieran establecer posibles responsabilidades por algún
incumplimiento contractual o legal por parte de la sociedad desarrolladora.
XI. Sobre la responsabilidad del Instituto Costarricense de Acueductos y
Alcantarillados, Ministerio de Salud y la Dirección de Aguas del Ministerio de
Ambiente y Energía. Es un hecho probado, que el Condominio La Rueda de
Cartago –en su momento de constitución- dispuso que se abastecería por medio de
pozos. Por ende, la calidad y la responsabilidad de suministrar el agua potable a
las fincas filiales, es responsabilidad de la Administración del Condominio. De ahí
que las instituciones señaladas no tienen responsabilidad en este asunto. Además,
se denota que en el memorial de interposición, no se recurrió expresamente contra
esas instituciones, por lo que no se podría responsabilizar a esas instituciones. No
obstante, deberán las instituciones recurridas vigilar, fiscalizar y tomar las
acciones que estén dentro del ámbito de sus competencias, para que se garantice a
los condóminos que el agua potable es apta para el consumo humano.
XII. En cuanto a los escritos presentados por la recurrente el 09 y 13 de
agosto de 2018. En el primer escrito, la accionante externó su preocupación de
que “no puede ser posible que los responsables de brindar el servicio de agua
evadan responsabilidades” y solicitó que esta Sala sentara un precedente por la
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situación acusada. Asimismo, en el segundo escrito, la recurrente expuso que
“existen condiciones y recursos para suministrar por parte de AyA agua potable al
Condominio”. Ahora bien, en la contestación de la Desarrolladora del
Condominio se indicó que en el momento de la constitución del condominio “las
autoridades de Acueductos y Alcantarillados, Municipalidad de Cartago, así como
la ASADA del lugar se declararon incompetentes para dotar del recurso hídrico al
proyecto. Esta circunstancia obligó a mí representada a habilitar dos pozos
existentes que se encontraban en la finca”. En ese orden de ideas, reiteradamente
el gerente general del ICAA sostuvo que “el AyA no cuenta actualmente con
infraestructura ni fuentes de abastecimiento cercanas, por lo que hay una
imposibilidad técnica para abastecer el Condominio”. Por ende, es criterio de esta
Sala, que no se puede responsabilizar a las instituciones del Estado por tener una
imposibilidad de brindar el servicio de agua potable para el Condominio La
Rueda. Sobre lo anterior, resulta importante hacer mención a la sentencia N°
2010-13690 de las 16:50 hrs. del 17 de agosto de 2010, en el que este Tribunal
dispuso: “B) Sobre la no violación al derecho a obtener el servicio público de
agua potable: respecto del derecho fundamental a obtener el servicio público de
agua potable, reiterada jurisprudencia de esta Sala ha indicado que el suministro
de agua potable es considerado dentro del ordenamiento jurídico costarricense
como un servicio público, y que como tal, todo prestador de servicios públicos –
sea sujeto público o sujeto privado- está obligado a prestar el servicio de forma
continua, eficiente, en condiciones de igualdad y debiendo adaptarse a los
cambios tecnológicos (véase al respecto la sentencia 2001-09676 de las once
horas veinticinco minutos del veintiséis de setiembre del dos mil uno y la sentencia
2004- 08161 de las diez horas con cincuenta y tres minutos del veintitrés de julio
del dos mil cuatro). Sin embargo, de ello no se deriva un derecho a que el Estado o
el ente encargado le suministre el servicio público de agua potable, en forma
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inmediata y dondequiera que sea, pues también la jurisprudencia de este Tribunal
Constitucional ha indicado que, frente a la imposibilidad jurídica (que es la falta
de cumplimiento de requisitos establecidos en la reglamentación respectiva) o
frente a la imposibilidad formal (que es la falta de una Red de Distribución de
Aguas), es razonable no atender las solicitudes de servicio o solicitar que el
interesado asuma los costos de instalación cuando no exista red de distribución de
agua potable y se necesite la construcción de infraestructura. Así, en estos casos
se ha tenido claro que no es que se trate de una negativa al acceso al servicio de
agua potable, sino de la imposibilidad para brindarlo o de la necesaria
participación del interesado en el levantamiento de una imposibilidad técnica,
cual es, la falta de infraestructura. Por supuesto, el AyA como un ente estatal
encargado mayormente de la prestación del servicio de agua potable, tiene la
obligación de ir expandiendo su infraestructura para que tengan acceso a este
preciado líquido cada vez más y más personas, pero mientras queden vacíos
resulta indispensable la colaboración de los interesados (véase las resoluciones Nº
2006-014218 de las quince horas y cuatro minutos del veintiséis de septiembre del
dos mil seis y Nº 2007-11190 de las catorce horas y treinta y seis minutos del siete
de agosto del dos mil siete). En otras palabras, siempre que la falta de dotación
del servicio de agua potable no sea una actuación antojadiza, arbitraria o sin
fundamento, sino que esté justificada en la imposibilidad jurídica o material no
estamos frente a la violación de derechos fundamentales”. En consecuencia, el
recurso debe ser desestimado en cuanto a estas gestiones. (…)
Por Tanto.
Se declara con lugar el recurso, únicamente por la contaminación del agua
con arsénico y contra la sociedad Smart Property S.A. En consecuencia, se ordena
a Karla Brenes Castillo, en su condición de administradora operativa del
Condominio La Rueda de la sociedad Smart Property S.A, o a quien ocupe ese
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cargo y a Giselle Amador Muñoz, en su condición de ministra de Salud, y a
Manuel Antonio Salas Pereira, en su calidad de gerente general del Instituto
Costarricense de Acueductos y Alcantarillados, o a quienes ocupen los cargos,
que, en conjunto coordinen un plan remedial para que en el plazo de SEIS MESES
contados a partir de la notificación de esta sentencia, se brinde una propuesta a la
contaminación del agua en los pozos que abastecen al Condominio La Rueda, todo
dentro de los respectivos ámbitos de competencias legales y reglamentarias.
Además, se le ordena a Giselle Amador Muñoz, en su condición de ministra de
Salud, Manuel Antonio Salas Pereira, en su calidad de gerente general del
Instituto Costarricense de Acueductos y Alcantarillados y a José Miguel Zeledón
Calderón, en su condición de director de Aguas del Ministerio de Ambiente y
Energía, tomar las acciones que estén dentro de sus respectivos ámbitos de
competencia, para supervisar la calidad del agua que se brinda en el Condominio
La Rueda, para así garantizar la salud de sus habitantes. Se advierte a las
autoridades recurrida que, de conformidad con lo establecido por el artículo 71,
de la Ley de la Jurisdicción Constitucional se impondrá prisión de tres meses a
dos años o de veinte a sesenta días multa, a quien recibiere una orden que deba
cumplir o hacer cumplir, dictada dentro de un recurso de amparo y no la
cumpliere o no la hiciere cumplir, siempre que el delito no esté más gravemente
penado. Se condena a la Sociedad Smart Property al pago de las costas, daños y
perjuicios ocasionados con los hechos que sirven de base esta declaratoria, los
que se liquidarán en la vía de lo civil. Notifíquese esta sentencia en forma personal
a los recurridos.”
Visto que el objeto de este recurso fue conocido por esta Sala en dicha
oportunidad, deberán estarse los recurrentes a lo resuelto en esa ocasión.
IV.- Voto salvado del Magistrado Rueda Leal. Con el respeto
acostumbrado, salvo el voto debido a la falta de identidad de las partes procesales.
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En virtud de ello, estimo procedente continuar con la tramitación de este proceso y
que se dé traslado del proceso a la sociedad Smart Property.
V.- DOCUMENTACIÓN APORTADA AL EXPEDIENTE. Se previene
a las partes que de haber aportado algún documento en papel, así como objetos o
pruebas contenidas en algún dispositivo adicional de carácter electrónico,
informático, magnético, óptico, telemático o producido por nuevas tecnologías,
éstos deberán ser retirados del despacho en un plazo máximo de 30 días hábiles
contados a partir de la notificación de esta sentencia. De lo contrario, será
destruido todo aquel material que no sea retirado dentro de este plazo, según lo
dispuesto en el "Reglamento sobre Expediente Electrónico ante el Poder Judicial",
aprobado por la Corte Plena en sesión N° 27-11 del 22 de agosto del 2011, artículo
XXVI y publicado en el Boletín Judicial número 19 del 26 de enero del 2012, así
como en el acuerdo aprobado por el Consejo Superior del Poder Judicial, en la
sesión N° 43-12 celebrada el 3 de mayo del 2012, artículo LXXXI.
Por tanto:
Estense los recurrentes a lo resuelto por esta Sala en la sentencia N° 2018-
14649 de las 9:20 horas del 7 de setiembre de 2018. El Magistrado Rueda Leal
salva el voto y ordena continuar con la tramitación del proceso, a fin de que se dé
traslado a la sociedad Smart Property.
Fernando Castillo V.
Presidente
EXPEDIENTE N° 18-011952-0007-CO
Teléfonos: 2549-1500 / 800-SALA-4TA (800-7252-482). Fax: 2295-3712 / 2549-1633. Dirección electrónica: www.poder-judicial.go.cr/salaconstitucional. Dirección: (Sabana Sur, Calle Morenos, 100 mts.Sur de la iglesia del Perpetuo Socorro). Recepción de asuntos de grupos vulnerables: Edificio Corte Suprema de Justicia, San José, Distrito Catedral, Barrio González Lahmann, calles 19 y 21, avenidas 8 y 6
Paul Rueda L. Luis Fdo. Salazar A.
Marta Eugenia Esquivel R. Ana María Picado B.
Alejandro Delgado F. Hubert Fernández A.
Documento Firmado Digitalmente
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YTZKLRZCDWK61
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