gómez, s. tráfico ilícito obras de arte
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TRFICO LICITO DE BIENES CULTURALES http://mediamusea.com/
M SOLEDAD GMEZ VLCHEZ 1
TRFICO LITO DE
BIENES CULTURALES
Evolucin histrica, situacin
actual y medidas de proteccin.
M Soledad Gmez Vlchez
http://mediamusea.com/
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TRFICO LITO DE BIENES CULTURALES
Evolucin histrica, situacin actual y medidas de proteccin.
0. Introduccin.
Los objetos de valor han sido desde siempre codiciados y ello ha creado a lo
largo de la historia un inters por su posesin que ha llegado al punto de
infringir las normas para conseguirlos. Poco a poco se ha ido creando
marcos legales ms especficos que pudieran evitar las irregularidades en el
movimiento de bienes culturales, sin embargo, hasta prcticamente hoy, no
han existido los medios concretos necesarios como para poder actuar contra
el trfico ilcito de una manera clara, eficaz y a nivel de igualdad.
En este artculo se estudiarn en primer lugar los pasos seguidos
histricamente para el reconocimiento de los bienes culturales y las
medidas que se han ido tomando para favorecer su proteccin. Se tratar el
tema de manera general, aunque se concretar con ejemplos del caso
espaol facilitando as la comprensin global de la situacin que
actualmente vive nuestro pas en materia de trfico ilcito, que se explicar
en el punto siguiente. La normativa internacional ser igualmente tratada,
centrndose el desarrollo de este punto en el anlisis comparativo de dos de
los documentos de mayor importancia en este mbito, la Directiva 93 y
UNIDROIT. Se concluir el presente texto haciendo un breve recorrido por
la situacin actual y por otras medidas contra la ilegalidad al margen de la
legislacin.
- 1. Evolucin de la conciencia cultural y del concepto de proteccin
de los bienes histrico-artsticos: del inters por los objeto a las primeras
medidas de salvaguarda internacional del patrimonio histrico.
- 2. La situacin del trfico ilegal en la Espaa contempornea.
Medidas de prevencin, actuaciones y problemtica.
- 3. La normativa internacional: comparativa entre Directiva
93/7/CEE del Consejo de 15 de marzo y el Convenio de Unidroit.
- 4. Efectividad de la normativa vigente. Situacin e instrumentos
ticos para luchar contra el trfico ilcito.- 5. Conclusiones.
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1.Evolucin de la conciencia cultural y del concepto de proteccin
de los bienes histrico-artsticos: del inters por los objeto a las
primeras medidas de salvaguarda internacional del patrimonio
histrico.
Desde el inicio de la humanidad el hombre ha tenido inters por los objetos.
Les ha atribuido propiedades mgicas, los ha custodiado como elementos
con valor, ha disfrutado de su posesin y observacin, o los ha exhibido
como forma de prestigio. Su aprecio por ellos le ha llevado a desear su
posesin y a reunirlos bajo su custodia.
A lo largo de la historia han sido muchos los que se han dedicado acoleccionar obras de arte, los primeros ejemplos conocidos nos remiten
incluso a la antigedad clsica, donde es sabido el gusto del Emperador
romano Adriano por coleccionar obras de arte griego. Los romanos
traficaron con obras de arte griego ante las crecientes demandas culturales
de la sociedad1. Y este inters por los objetos dio pie desde el primer
momento a que existiera una circulacin de bienes culturales diversos de
unos lugares a otros.
Los reina Isabel la Catlica traa cuadros de Flandes; Velzquez compraba
obras en sus viajes a Italia; durante el siglo XVIII en los Gabinetes de
Maravillas se guardaban un sin fin de piezas de todo tipo tradas de los ms
recnditos lugares; y as han sido muchos los que se han dedicado a
adquirir objetos de diversos sitios.
Pero junto al comercio lcito de bienes culturales tambin podemos
encontrar a la largo de la historia apropiaciones indebidas de obras de arte
y de objetos de valor. Hernn Corts y los conquistadores de Per enviaban
al emperador Carlos I de Espaa un sin fin de variados objetos que no
seguan los cauces del ordenamiento vigente2. Otro de los casos ms
1 LLULL PEALBA, Josu: Evolucin del concepto y de la significacin social del patrimoniocultural. Arte, Individuo y Sociedad. 2005, vol. 17. p. 184.2 GARCA FERNANDEZ, Javier: La circulacin internacional de bienes culturales: problemas einstrumentos de Derecho Internacional. Administracin de Andaluca: revista andaluza deadministracin pblica, N 47, 2002, p. 12.
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conocidos, el de los piratas del Mediterrneo, est lleno de episodios en los
que los barcos espaoles se vean atacados por corsarios franceses, ingleses
o berberiscos; y el botn que conseguan era en muchas ocasiones piezas de
valor tradas desde Amrica para el regente espaol.
Ms cercano en el tiempo no pasa desapercibido el robo de los mrmoles
del Partenn y su traslado al Reino Unido de manos de Lord Elgin a
principios del siglo XIX. Uno de los episodios ms tristes para el patrimonio
griego es tambin uno de los ms polmicos a nivel internacional, ya que la
disputa por los restos es an hoy un frente abierto que mantiene
enfrentados a los dos Estados.
Caso similar es el de Egipto, que a lo largo de todo el siglo XVIII y XIX
sufri un importante expolio de su patrimonio histrico en un proceso que
se convirti ms en una mera bsqueda de tesoros que en una labor
arqueolgica cientficamente consensuada. La llegada de Napolen
Bonaparte y sus tropas en 1798 es uno de los acontecimientos que marcan
el devenir de muchos bienes culturales de esta zona, y si bien en Egipto
fueron muchos los objetos que salieron del pas en este momento, no es el
nico lugar en el que la labor de las tropas napolenicas hace mella en el
patrimonio nacional. Igualmente, en Espaa pocos aos despus, el saqueo
por parte de los generales franceses de obras pictricas de gran valor, sac
impunemente de nuestro territorio piezas de primera categora que entraron
a formar parte del mercado internacional.
Pero el inters por la preservacin del patrimonio patrio haba llevado ya a
que con anterioridad a este periodo se hubiera formulado una normativa
que paliara los efectos de la salida constante de bienes. As, en la Real
Orden Circular del 16 de octubre de 1779 se prohiba la exportacin de
pinturas y objetos artsticos antiguos sin autorizacin expresa.
En la centuria siguiente, en concreto en 1806, la difcil situacin en la que
se encontraba el reino en lo referente al coleccionismo internacional de
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obras de arte y arqueologa y el comercio ilcito de las mismas, hizo que
Carlos IV dictara una nueva Real Orden por la que prohiba la
exportacin de antigedades de Espaa. Aunque tal Orden no fue en
exceso efectiva y no sirvi para paliar la salida masiva de bienes desde la
pennsula. Cierto es por otro lado, que si las mismas autoridades actuaban
con desidia en el tema, vase el caso del regalo que su propio hijo
Fernando VII hace al general Wellington3, poco importa la legislacin al
respecto.
En 1827, una Real Orden trataba de impedir el robo4 y prohiba la
circulacin de antigedades y circulares del Consejo de Castilla. Aos
despus, la formulacin de la Real Cdula de 28 de Abril de 1837impeda la salida de pinturas, libros y manuscritos antiguos. Sin embargo,
la aplicacin efectiva de la misma nunca lleg a ser un hecho ni impidi que
Espaa dejara de ser, junto a otros estados europeos como Italia, Portugal
o Grecia, uno de los pases considerados como exportadores5 de obras de
arte, debido a la gran cantidad de piezas que han sido sacadas a lo largo de
los aos de sus fronteras de manera ms o menos ilcita.
La historia de nuestro pas est llena de etapas en las que importantes
bienes salan impunemente hacia colecciones privadas europeas o eran
destinadas al mercado internacional. La Desamortizacin fue otra de ellas.
En este momento gran cantidad de piezas eclesisticas, bibliogrficas y
pictricas eran vendidas a las decenas de anticuarios y marchantes de arte
extranjeros (franceses e ingleses principalmente) que encontraron un
importante filn en la pennsula. El auge del coleccionismo privado que se
vive en el siglo XIX fue un acicate para un comercio que no dud en
aprovechar la favorable ocasin que la situacin social y poltica de Espaa
3 La salida definitiva del ejrcito de Jos Bonaparte de Espaa fue acompaada de unacaravana de obras de arte robadas del Palacio Real de Madrid. El duque de Wellington frenala llegada de estas piezas a Francia y manifiesta al Estado espaol su inters pordevolverlas. Sin embargo, Fernando VII considera ms apropiado que se las quede el que lasha recuperado, y de tal forma se las cede el general ingls.4 Reparacin de las tapias del Cerro Cabeza de Griego (Saelices) para que no se pudiera
entrar a expoliar5 FUENTES CAMACHO; Victor: Trfico ilcito internacional de bienes culturales. Eurolex.Madrid, 1993, p. 101.
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le ofreca para comprar y exportar obras de primera calidad en condiciones
altamente irregulares.
En la popular obra de Gaya Nuo, La pintura espaola fuera de Espaa6 se
resean los cuadros exiliados que se encuentran repartidos por todo el
mundo. Las 3.150 obras que se presentan en este libro7, y que se
encuentran fuera de nuestro pas, nos permiten hacernos una idea de la
cantidad de piezas que fueron llevadas al extranjero.
La conciencia sobre nuestro patrimonio y las medidas para su proteccin
resultaba an una asignatura pendiente, como bien puede comprobarse en
la Ley 7 de julio de 1911 sobre excavaciones arqueolgicas. Esta leyhaca referencia a la posibilidad de que particulares o corporaciones
extranjeras excavasen en nuestro pas, y consenta que se quedaran con un
ejemplar de cada objeto duplicado; y en caso de objetos no duplicados,
permita la salida de los bienes para cuestiones de estudio, comparaciones
y clasificaciones, comprometindose a devolverlos al Estado Espaol en el
plazo de un ao8. Para la exportacin de bienes bastaba con satisfacer un
impuesto del 10% del coste del bien, aunque, eso s, el Estado se reservaba
el derecho de tanteo y retracto9. No obstante, la permisibilidad de este
documento respecto a la salida de bienes y el poco control previsto para
asegurar su regreso, daba incluso aval normativo al expolio organizado.
Otras normas legislativas si tratan de paliar la exportacin de bienes, tal es
el caso de Ley 4 de marzo de 1915, que prohbe la salida de todo bien
que haya sido incluido en el Catlogo Histrico Artstico; o la Real Orden
de 12 de Mayo de 1922, que no permite la exportacin de objetos
anteriores al siglo XIX que formen parte del Tesoro Artstico Nacional.
Pero de poco han servido las leyes anteriores; no han tenido eficacia sus
preceptos, se puede leer en el prembulo del Decreto Ley de 9 agosto
6 GAyA NUO; Juan Antonio. La pintura espaola fuera de Espaa. Historia y Catlogo.Espasa-Calpe. Madrid, 1958.7 Ms las 334 piezas que el mismo autor menciona en Pintura europea perdida por Espaa:
De Van Eyck a Tipolo. Espasa-Calpe. Madrid, 19648 Art. 8, Ley 7 de julio de 1911.9 Art. 9, Ley 7 de julio de 1911.
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de 1926 sobre proteccin, conservacin y acrecentamiento de la
riqueza artstica. En l se reconoce la inoperancia de la formulacin
legislativa anterior y la difcil situacin de Espaa debido a la enorme
riqueza de su patrimonio. El inters explcito por impedir las exportaciones
de bienes culturales se evidencia tambin en el prembulo donde se cita
que se precisa () la intervencin directa y eficaz del Estado si es que
pretendemos fijar de una vez y para siempre la riqueza monumental de
Espaa al suelo de la nacin. El Titulo III del Decreto-Ley estaba destinado
a las medidas necesarias para impedir la exportacin y el comercio de
antigedades, compatibilizando los derechos de propiedad privada particular
con los intereses del Estado. Se prohbe la exportacin de bienes histricos
o artsticos de inters nacional que supongan un perjuicio para el pas10,anteriores a 183011, y se toman una serie de medidas para hacer efectiva
esa prohibicin12.
Por este mismo camino contina el Real Decreto de 14 de enero de
1929 de Contrabando y Defraudacin, que considera como contrabando
la salida ilcita de obras de arte. Tambin la Ley 10 de diciembre de
1931 sobre enajenacin de bienes artsticos, arqueolgicos e
histricos de ms de cien aos de antigedad, que afirma que no se
poda exportar ninguna pieza sin la existencia de un catlogo previo sobre el
patrimonio artstico espaol, como una forma para asegurar que nada con
valor pudiera salir del territorio.
Ya en la Constitucin republicana de 1931 se muestra el inters por el
control de las salidas de los bienes culturales, como puede verse en su
artculo 45 en el que se dice que Toda la riqueza artstica e histrica del
pas, sea quien fuere su dueo, constituye tesoro cultural de la Nacin y
estar bajo la salvaguardia del Estado, que podr prohibir su exportacin y
enajenacin y decretar las expropiaciones legales que estimare oportunas
para su defensa
10 Art. 28, Decreto Ley de 9 agosto de 1926.11 Art. 26, Decreto Ley de 9 agosto de 1926.12 Decreto Ley de 9 agosto de 1926, artculos 29 al 36.
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Un paso ms se da en la Ley de 13 de mayo de 1933, sobre defensa,
conservacin y acrecentamiento del patrimonio histrico-artstico
nacional. En ella se crea la Junta Superior del Tesoro Artstico13 en la que
una de las secciones de trabajo concreta era la Reglamentacin de
Exportaciones14. Su punto de vista sobre la exportacin se evidencia en el
artculo 35 donde se dice que queda totalmente prohibida la exportacin
total o parcial de inmuebles de ms de cien aos de antigedad; en el
artculo 43, que anuncia que no se podr exportar ningn objeto histrico-
artstico sin el permiso de la seccin de exportaciones y de la Junta Superior
del Tesoro Artstico; y en los consecutivos a ste15, en los que se detallan
las medidas a tomar en todo lo relacionado con la exportacin de bienes.
El Estado espaol dej as claro su inters por la gestin clara y
comprometida con su patrimonio y la necesidad de que existiera todo un
marco terico y legal que permitiera el control en la exportacin de bienes
culturales.
Mas a pesar de la atencin legislativa por la preservacin del patrimonio
nacional, la Guerra Civil Espaola dio pie a otro triste captulo para el
patrimonio espaol. Ni siquiera la previsin ante posibles negocios
inapropiados, que se concret el 6 de diciembre de 1936 con un Decreto
que prohiba totalmente la compra/venta de objetos con valor artstico,
histrico, arqueolgico y paleontolgico; sirvi para evitar las transacciones.
Junto al mencionado Decreto, la Orden de 23 de diciembre de 1936
creaba en cada provincia la Junta de Cultura histrica y del Tesoro Artstico,
entre cuyas labores se encontraba velar por el comercio cultural16. Sin
embargo, a pesar de todo, el conflicto armado se present como un nuevo
aliado para el expolio, el contrabando y la comercializacin ilegal de obras
de arte, y son incontables las piezas que en estos momentos fueron
vendidas de manera ilcita, robadas impunemente o sacadas sin control
fuera de nuestro territorio.
13 Art. 7, Ley de 13 de mayo de 1933.14 Art. 8 Ley de 13 de mayo de 1933.15 Artculos del 44 al 47, y 52 al 54.16 Fuente: Centro de Investigacin y Documentacin Educativa (CIDE) del Ministerio deEducacin y Ciencia.
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Aos antes del conflicto espaol, la Primera Guerra Mundial ya haba
mostrado como el concepto de ius predae del pueblo vencedor sobre el
vencido17 segua teniendo una amplia vigencia. Pero sera la II Guerra
Mundial la que evidenciara con claridad hasta que punto los conflictos
armados eran un caldo de cultivo ideal para el expolio. El ejrcito de Hitler
saque colecciones pblicas y particulares de documentos, libros y obras
de arte de todo tipo; usurpndose gran cantidad de piezas en todos los
pases ocupados18. El ambiente resultaba adems propicio para que
contrabandistas y traficantes de arte tuvieran facilidad para transportar
obras de unos lugares a otros y realizar todo tipo de negocios. Tambin hay
que sumar a todo ello que despus de la contienda los ejrcitos rusosemularon a los alemanes y trasladaron a Rusia toda coleccin que
encontraron para resarcirse de sus prdidas, sin importarles que
pertenecieran o no al rgimen nazi, y actuando como una banda de
saqueadores, con nocturnidad () y con ocultacin19
La situacin puso en jaque a todos los pases del Eje Aliado y desde el
primer momento se redactaron normas especficas para evitar la ilegalidad
en la salida de bienes y posterior compra/venta. La Declaracin 18 de
Naciones Unidas de 1943 tena como fin restituir los bienes que se
perdieron debido a la ocupacin, y fue firmada por los pases aliados. Al
finalizar la guerra, los Estados del Eje, a travs de la Resolucin VI de la
Conferencia de Bretton Woods, pidieron a las naciones neutrales que
entregaran las obras de arte existentes en su territorio. Todas las
transacciones realizadas por el enemigo, incluso las de compra/venta,
fueron consideradas ilegales en virtud de una interpretacin amplia de la
Declaracin 18. Partiendo de ello, el objetivo era devolver todos los bienes,
robados o no, a sus legtimos dueos/Estados e impedir por todos los
medios que fueran vendidos a terceros. El 10 de mayo de 1948 Espaa,
17 CAAMIA DOMNGUEZ; Celia M: proteccin internacional de los bienes culturales entiempos de guerra, en A.L. Calvo Caravaca / S. Areal Ludea (dirs.), Cuestiones actuales
de Derecho Mercantil Internacional, Colex. Madrid, 2005. p. 131.18 GARCA FERNANDEZ, Javier. Op. Cit. P. 19.19 GARCA FERNANDEZ, Javier. Op. Cit. P. 21.
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presionada internacionalmente, firm con los gobiernos de Francia, Reino
Unido y Estados Unidos un Convenio de adhesin a esta resolucin.
En nuestro pas, durante los aos de la Segunda Guerra Mundial, no se
haba elaborado ninguna ley que prohibiera la entrada o salida ilcita del
pas de bienes expoliados, slo exista el Decreto de Contrabando y
Defraudacin del 22 de febrero de 1942, en el que se consideraba como
delito que cualquier tipo de mercanca pasara la frontera sin la
correspondiente licencia. Esta libertad normativa propici que Espaa fuera
lugar de trnsito de bienes provenientes del expolio nazi20, aunque en
concreto poco arte expoliado fue el descubierto en la pennsula21. Muy
conocido fue el caso del marchante alemn, afincado en Holanda, AloisMiedl. ste haba comprado una gran coleccin de arte al comerciante judo
Jacques Goudstikker a muy bajo precio, introduciendo poco despus en
Espaa 22 de estos cuadros. La firma del gobierno espaol del citado
convenio de adhesin a la Resolucin VI de la Conferencia de Bretton
Woods fue el arma que us Holanda22 para exigir la restitucin de los
cuadros y el motivo que oblig a Espaa a inmovilizar los bienes en el
puerto franco de Bilbao hasta 194823. La falta de un acuerdo entre el
Estado Espaol y Holands, unido a los intereses del Museo del Prado por la
adquisicin de algunas de las obras del marchante, fueron algunos de los
motivos que dieron pie al levantamiento del bloqueo y posterior
desaparicin de la totalidad de los cuadros mencionados.
20 Revista CLO DIGITAL: Miedl. El marchante de Goering. 22 de Marzo de 2005.http://www.cliorevista.wanadoo.es/clio/reportajes/939_1.html21 Informe de la Foreign Economic Administration, emitido por Estados Unidos en Agosto1945.22 Holanda aplic en toda Europa esta resolucin para recuperar los bienes que considerabanhaban sido objeto de expolio en su pas. Actualmente, segn una noticia aparecida en elDiario el Pas el 7 de febrero de 2006, el gobierno holands tiene previsto devolver a los
herederos de Goudstikker 200 de las alrededor 1.300 obras que Miedl compr alcoleccionista judo.23 Revista CLO DIGITAL: Miedl. El marchante de Goering. 22 de Marzo de 2005.
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Cuadros que Miedl trajo a Espaa. Fuente: Revista Clo
Con posterioridad al conflicto s se tomaron medidas concretas a nivel
nacional, se aprueba as el Real Decreto de 12 de Junio de 1953 deprohibicin de exportar bienes de ms de cien aos y/o aquellos que tengan
importancia arqueolgica, artstica, documental, histrica, etnolgica o
folklrica para la integridad del patrimonio de la nacin. ste fue modificado
por el Decreto de 27 de enero de 1956 sobre transmisin de
antigedades y obras de arte dentro y fuera del territorio nacional; y, un
poco ms tarde, por el Decreto 1649/ 1959, de 23 de septiembre de
1959, sobre exportacin de objetos de valor e inters histrico o artstico y
de imitaciones o copias, que delimita con ms exactitud el marco
normativo para la lucha contra el contrabando ilegal de obras de inters
histrico o artstico. Subsiguientemente entr en vigor el Decreto
1116/1969, de 2 de junio, sobre exportacin de obras de importancia
histrica o artstica, modificado por el Real Decreto 2101/1979, de 13
de julio.
Alejada de los bienes culturales puramente entendidos como artsticos y decarcter ms especfico es la Ley 26/1972 de 21 de junio24 para la
Defensa del Tesoro Documental y Bibliogrfico de la nacin, pero en
ella tambin se dictan normas para el comercio exterior, establecindose
como inexportables las series, colecciones o piezas de las que no existan al
menos tres copias.
24 BOE de 22 de Junio de 1972.
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Retomando el mbito internacional, la situacin en la que se encontraba
Europa y la convulsin a la que la II Guerra Mundial dio lugar en el campo
de los bienes cultural, promovi que se tomaran medidas para evitar que tal
captulo se repitiese. En concreto se promulg la Declaracin de La Haya
de 1954 para la Conservacin de Bienes Culturales en caso de
conflicto armado25. En esta convencin, tercera con este nombre26, se
afirma que las Altas Partes Contratantes se comprometen adems a
prohibir, a impedir y a hacer cesar, en caso necesario, cualquier acto de
robo, de pillaje, de ocultacin o apropiacin de bienes culturales, bajo
cualquier forma que se practique, as como todos los actos de vandalismo
respecto de dichos bienes. Se comprometen tambin a no requisar bienes
culturales muebles situados en el territorio de otra Alta Parte
Contratante27. De esta manera se pretenda evitar el saqueo que se
produjo en la Segunda Guerra Mundial. En el artculo 18 del Reglamento del
mismo ao que acompaa esta Ley, se regula la salida de bienes a un
Estado extranjero y las medidas a tomar para el control de la conservacin
y el regreso al pas original una vez acabado el conflicto. La Convencin
entr en vigor en 1956, siendo firmada por 114. Espaa ratific su adhesin
unos aos ms tarde, en julio de 1960.
Esta medida tena sin embargo un campo de accin tremendamente
especfico, dejando al margen de la proteccin internacional otros
problemas relacionados con el trfico ilcito en tiempos de paz. Exista la
necesidad de ampliar la salvaguarda del patrimonio a otros campos, y as lo
hizo por ejemplo la Recomendacin que define los Principios
Internacionales que deberan aplicarse a las Excavaciones
Arqueolgicas, de 5 de diciembre de 1956. Aunque su inters concreto es
el mbito de la Arqueologa en general, destina su Ttulo V al expolio en las
excavaciones y a la exportacin ilcita de bienes arqueolgicos. En esta
recomendacin se insta a los museos a que se aseguren de la naturaleza
25 Esta Declaracin cuenta con dos protocolos, uno realizado en 1954 y otro en 1999.26 Con anterioridad se redactaron las Convenciones de La Haya de 1899 y 1907, y aunquehaban abierto una importante va de accin para la salvaguarda de los bienes culturales, en
la prctica demostraron una alta ineficacia para solucionar todos los conflictos que enmateria de patrimonio se haban originado a raz de las dos Guerras Mundiales.27 Punto 3, artculo 4, Convencin de La Haya de 1954..
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legal de las obras que adquieren28 y que se presten a la colaboracin mutua
en pos de la devolucin de las piezas a sus legtimos dueos29.
Igualmente, para suplir esa carencia y en sentido ms amplio y
especficamente dedicado al trnsito internacional de obras de arte, la
UNESCO redact una Recomendacin sobre las Medidas Encaminadas
a Prohibir e Impedir la Exportacin, Importacin y Transferencia de
Propiedad Ilcitas de Bienes Culturales, de 19 de noviembre de 1964.
Para la presente recomendacin son bienes culturales los elementos
muebles e inmuebles importantes para la cultura y el patrimonio de cada
pas30, e indicaba una serie de medidas de proteccin. Se recomendaba la
realizacin de un catlogo nacional de bienes, la creacin de un servicio deproteccin interno, la conveniencia de que fuese necesario una autorizacin
para poder llevar a cabo las exportaciones, el asesoramiento de
especialitas, la creacin de un fondo econmico para la adquisicin de
bienes de inters nacional, la colaboracin internacional y la toma de
acuerdos bilaterales o multilaterales y la accin educativa31.
Sin embargo, se precisaba un documento de carcter normativo, y no
simplemente recomendatorio, lo que de dio lugar a la Convencin sobre
las Medidas que Deben Adoptarse para Prohibir e Impedir la
Importacin, la Exportacin y la Transferencia de Propiedad Ilcitas
de Bienes Culturales; hecha en Pars, el 14 de noviembre de 1970. En
este acuerdo se consideran como bienes culturales los elementos
designados como tal por cada Estado parte y enumerados en las categoras
que en el artculo 1 y artculo 4 de esta norma se relacionan. Su campo de
accin son los objetos de proveniencia ilcita, robados y exportados
ilegalmente32 que incumplan las leyes de salida de obras de cada pas.
Establece el convenio una serie de obligaciones33 que las naciones
28 Artculo 30, Recomendacin 56.29 Artculo 31, Recomendacin 56.30 Artculo 1, Recomendacin de 1964 sobre las Medidas Encaminadas a Prohibir e Impedir laExportacin, Importacin y Transferencia de Propiedad Ilcitas de Bienes Culturales31 Artculos 10 al 19, Recomendacin de 1964 sobre las Medidas32 Artculo 7, Convencin de 1970 sobre las Medidas que Deben Adoptarse para Prohibir e
Impedir la Importacin, la Exportacin y la Transferencia de Propiedad Ilcitas de BienesCulturales.33 Artculos 5, 6, 7, 8, 10, 13, Convencin de 1970 sobre las Medidas que Deben Adoptarse
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contratantes deben asumir a la hora de defender sus bienes, as como el
compromiso de cooperacin internacional si no se encontrara en condiciones
de hacerlo34. Adems simplifica los conflictos que se pudieran dar a nivel
internacional en materia de bienes culturales. En caso de obras robadas
determina que se tomaran las medidas apropiadas para la restitucin del
bien a su pas de origen. Tiene como carencias el no considerar suficiente la
exportacin ilegal por si misma como para aplicar la devolucin del bien35, y
que la proteccin que proporciona es parcial, al limitarla a entes pblico e
instituciones36.
La Convencin de 1970 entr en vigor el 24 de abril de 1972, estando a da
de hoy firmada por 110 pases37. Segn Anguita Villanueva esta convencinpermite la proteccin de los patrimonios culturales frente al expolio del
mercado . Y creaba dos bloques de intereses contrapuestos:
por un lado las naciones con menos riqueza cultural y ms poderosos
econmicamente, interesadas en un comercio libre de los bienes culturales;
y por otro los pases con gran cantidad de bienes y menor pujanza
econmica, que apuestan por medidas ms restrictivas para la exportacin
y las transacciones mercantiles38.
Otras Recomendacin, como la de 26 de noviembre de 1976 sobre el
Intercambio Internacional de Bienes Culturales, de la Conferencia
General de Naciones Unidas en Nairobi, tambin prest atencin a las
transacciones de carcter ilcito. Desde aqu se hizo un llamamiento a los
Estados miembros para que cumplieran las medidas de la Recomendacin
34 Artculo 9, Convencin de 1970 sobre las Medidas que Deben Adoptarse...35 CAAMIA DOMNGUEZ; Celia M: La propiedad de los bienes culturales robados enderecho internacional privado, en A.L. Calvo Caravaca / S. Areal Ludea (dirs.), Cuestionesactuales de Derecho Mercantil Internacional, Colex. Madrid, 2005. p. 9436 Artculo 7 b) i) a prohibir la importacin de bienes culturales robados en un museo, unmonumento pblico civil o religioso, o una institucin similar, situados en el territorio de otroEstado Parte en la Convencin, despus de la entrada en vigor de la misma en los Estadosen cuestin, siempre que se pruebe que tales bienes figuran en el inventario de la institucininteresada. Convencin de 1970 sobre las Medidas que Deben Adoptarse...37 El ltimo pas es adherirse ha sido Zimbabwe, el 30 de Mayo de 2006.38 ANGUITA VILLANUEVA; Lus A.: La proteccin jurdica de los bienes culturales en el
derecho espaol. Revista Ius et Praxis [online]. 2004, vol.10, no.1 p.11-44.http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-00122004000100002&lng=es&nrm=iso
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de 1964 y de la Convencin de 1970, as como la realizacin de informes
acerca de las acciones llevadas a cabo39.
Todas estas iniciativas asentaron las bases, prcticas y tericas, para la
formulacin de las diferentes medidas legislativas vigentes en la actualidad.
39 Actas de la Conferencia General, 19 reunin, Nairobi del 26 de octubre al 30 denoviembre de 1976. Volumen 1, p. 47.
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2. La situacin del trfico ilegal en la Espaa contempornea.
Medidas de prevencin, actuaciones y problemtica.
En la Espaa democrtica el inters por la salvaguarda del patrimonio
histrico nacional y por evitar usurpaciones ilegales de bienes se recoge yaen la Constitucin de 1978, a nivel general en el artculo 4640 y
refirindose especficamente a temas de saqueo ilcito en el artculo
149.1.28, donde se afirma que el Estado es el responsable primero en todo
lo referido a expolio o exportacin de bienes de inters cultural, as como de
museos, archivos y bibliotecas de titularidad pblica.
La preocupacin por el desarrollo de una poltica cultural con seguridad y
cooperacin internacional llev al Estado Espaol a firmar acuerdos
bilaterales en los que se encontraban presentes menciones al trnsito de
bienes culturales, mostrando as la preocupacin existente en este campo
ante la masiva salida ilegal de piezas. El Tratado de cooperacin
cultural entre Espaa y la Repblica Socialista de Checoslovaquia,
de 7 de marzo de 197941 (en el que se hace mencin especfica al expolio
ilegal en el artculo 1342) fue el primero de una serie de convenios que
Espaa fue realizando con diferentes pases a lo largo de los aos43.
Pero el ms importante elemento para la regulacin normativa de los
bienes culturales en Espaa es la Ley 16/1985 de 25 de Junio de
Patrimonio Histrico Espaol (LPHE de aqu en adelante) 44. A efectos de
la presente Ley, se considera como exportacin la salida de cualquier bien
que forme parte del Patrimonio Histrico Espaol, segn se establece en su
artculo 5, en el que adems se dictaminan los bienes que necesitan una
40 Los poderes pblicos garantizarn la conservacin y promovern el enriquecimiento delpatrimonio histrico, cultural y artstico de los pueblos de Espaa y de los bienes que lointegran cualquiera que sea su rgimen jurdico y su titularidad. La ley penal sancionar losatentados contra este patrimonio. Constitucin Espaola de 1978.41 BOE nm. 267/1979.42 Las partes contratantes colaborarn con el fin de imposibilitar la exportacin, laimportacin y la venta ilegales de bienes culturales.43 Tratado con la Repblica Federativa Checa y Eslovaca, en 1991 (BOE 290/1992); Tratadode Rumania (BOE 163/1993), Tratado de Hungra (BOE 63/1994) y Tratado de Polonia (BOE
286/1994), en 1992; Acuerdo con Rusia, en 1994 (BOE 9/1995); Tratado con Ucrania, en1996 (BOE 252/1997)44 BOE 155/1995.
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autorizacin expresa antes de emigrar de territorio espaol. Determina este
artculo en su apartado 3 los niveles de exportacin existentes:
- Exportacin Definitiva.- Exportacin temporal con posibilidad de venta.- Exportacin temporal, pudiendo someterse los Bienes de Inters
Cultural (BIC) slo a esta modalidad.
Segn Beatriz L. Carrillo Carrillo este artculo 5 (de gran importancia en el
tema que nos atae) es una norma de derecho pblico que regula las
relaciones entre la administracin del Estado y lo particulares, siendo
entendida por una parte de los tericos legislativos como una norma
imperativa de intervencin que acta sobre la posibilidad de libertad total
de los bienes espaoles en el conjunto del mercado internacional45
En virtud de la LPHE se considera como delito o infraccin de contrabando46
traficar con bienes que la Administracin del Estado declare expresamente
inexplotables, como medida cautelar hasta que se incoe expediente para
incluir el bien en alguna de las categoras de proteccin especial previstas
en esta Ley
47
Un ao despus, el Real Decreto 111/198648 de 10 de enero49 desarrolla
parcialmente la LPHE. Ampla en su Ttulo III la regulacin de la
exportacin, indicando el mecanismo para llevarla a cabo50, la expoliacin
del patrimonio51, as como las tasas de exportacin y aplicacin de las
tarifas52. Este documento proporciona al Estado las medidas necesarias para
controlar todos los aspectos relacionados con el trfico ilcito dentro de su
territorio, creando adems autoridades competentes en materia deproteccin que puedan velar por el cumplimiento de la normativa53.
45 CARRILLO CARRILLO, Beatriz L.: Trfico internacional ilcito de bienes culturales y derechointernacional privado. Anales de Derecho, Universidad de Murcia, n 19, 2001, pp. 209-211.46 Artculo 75, LPHE.47 Artculo 5, LPHE.48 Modificado en algunos de sus artculos por el Real Decreto 64/1994, BOE 52/1994.49 BOE 24/1986.50 Artculo 40 y siguientes, RD 111/1986.51 Captulo III, RD 111/1986.52 Disposicin Adicional Segunda, RD 111/1986.53 Disposicin Adicional Primera, RD 111/1986.
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Tambin en 1986, en concreto el 10 de Enero, fue ratificada por Espaa la
Convencin de 1970, empezando a tener vigencia tres meses despus de
la fecha.
A la vista de la normativa, la salida de los bienes de manera ilegal o laexportacin de aquellos expresamente declarados como inexportables, sera
considerado como un acto de contrabando (se incluye tambin aqu los
bienes que hayan salido temporalmente y no hayan vuelto54). La
antijuracidad de la accin tiene lugar en virtud del artculo 2 de la Ley de
Contrabando de 199555.
Esta Ley Orgnica 12/1995, de 12 de diciembre, de represin del
contrabando anuncia ya desde la exposicin de motivos que existe delito de
trfico ilcito en los casos de salida del territorio nacional de bienes que
integren el Patrimonio Histrico Espaol, incluso si su destino es otro Estado
miembro de la Unin. Esta inclusin se hace posible en virtud de lo
prevenido en la Directiva 93/7/CEE, relativa a la restitucin de bienes
culturales, que deja libertad a cada Estado miembro para ejercer las
acciones civiles y penales oportunas.
Hay que tener en cuenta que la asuncin por parte de Espaa del Tratado
Constitutivo de la Unin Europea (TUE) y la entrada en vigor del mercado
interior comunitario el 1 de enero de 1993, supona un gran cambio en
relacin al comercio europeo. Se abolan las aduanas interiores56 y Espaa
dejaba de tener frontera fiscal con el resto de los pases miembros.
Quedaban adems prohibidas las restricciones de
importacin/exportacin57. Sin embargo, en el Artculo 30 del presentetratado se recogen una serie de excepciones a lo anteriormente
mencionado, entre las que se encuentra la proteccin del patrimonio
artstico, histrico o arqueolgico. Y para tal fin, se formularon el
Reglamento (CEE) nmero 3911/92 del Consejo, de 9 de diciembre
54 Artculo 55, RD 111/1986.55 RENART GARCA, Felipe: Aspectos sustantivos del delito de contrabando de bienesculturales (I). Diario La Ley, Madrid, Ao XXII, n 5427, martes 27 de Noviembre de 2001,
pp.. 18-1956 Artculo 23, TUE.57 Artculo 28 y 29, TUE.
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de 1992, relativo a la exportacin de bienes culturales y la Directiva
93/7/CEE del Consejo de 15 de marzo58, relativa a la restitucin de
bienes culturales que hayan salido de forma ilegal del territorio de un
Estado miembro de la Unin Europea59
58 Incorporada al ordenamiento espaol en virtud de la Ley 36/1994 de 23 de diciembre(BOE 307/1994), en la que se cumplimentan los requerimientos de la Directiva 93/7/CEEmediante la descripcin del concepto de bien cultural, la designacin de los rganoscompetentes en la materia y la tramitacin que se realizar, los plazos de restitucin, lafrmula de admisin de las demandas, la norma para la resolucin de las sentencias y el
procedimiento de indemnizacin. Esta Ley fue actualizada por el Real Decreto 211/2002, de22 de febrero.59 Ver descripcin en el punto 3 del presente texto.
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3. La normativa internacional: comparativa entre Directiva
93/7/CEE y el Convenio de Unidroit.
El siglo XX trajo consigo un importante cambio a nivel internacional, los
modernos medios de transporte y el acortamiento de las distancias, as
como la cada vez ms creciente globalizacin dieron lugar a que se
produjese un verdadero mercado universal de bienes culturales60.
La modernizacin de la sociedad impuso a su vez modernas necesidades, y
a nivel judicial se precisaron nuevos elementos que permitieran la
regulacin internacional.
As por ejemplo, los contratos internacionales precisaban de un rgimen
jurdico reglamentado que facilitara las transacciones. Para ello se elabor el
Convenio de Viena de 11 de Abril de 198061 sobre compraventa
internacional de mercancas, aplicable al campo de los bienes culturales.
Este convenio no regula expresamente la validez del contrato, sino la
formacin del mismo62, los derechos y obligaciones de los contratantes y
las medidas a tomar ante incumplimiento contractual (total o parcial) de
algunas de las partes firmantes.
Tambin con el mismo inters de regular la contratacin, se realiz el
Convenio de Roma de 1980, abierto a la firma el 19 de Junio de ese
mismo ao63. Es sta una norma uniforme de Derecho Internacional Privado
cuyo fin es determinar qu ley concreta ha de regir en cada contrato
particular. A priori, la Lex Contractus es la determinada por las partes en elcontrato64 o, en el caso de que no se designara, la del pas con el que se
tuviese ms estrecha vinculacin65, trmino ambiguo que ha dado lugar a
60 CALVO CARAVACA, Alfonso L. / CARRASCOSA GONZLEZ, Javier: Contratos deimportacin y exportacin de bienes culturales, en Estudios de contratacin internacional(Rgimen uniforme e internacional privado), dir. OVIEDO ALBN;J. Bogot D.C., PontificiaUniversidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurdicas, 2004, p. 598.61 En vigor en Espaa desde el 1 de agosto de 1991.62 Artculo 4, el Convenio de Viena de 1980.63 En Espaa su entrada en vigor no se produjo hasta el 1 de septiembre de 1993.64 Artculo 3, Convenio de Roma de 1980.65 Artculo 4, Convenio de Roma de 1980.
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diferentes tesis aplicables66, aunque en general tiende a proteger al
profesional y vincularse a la legislacin ms cercana a ste.
Para el caso de los bienes culturales, la aplicacin de estos dos Convenios
fue til pero no dio resultados demasiado ventajosos en cuanto a sencillez,rapidez o previsibilidad. Se precisaba unos elementos especficos de
regulacin internacional del trnsito de bienes culturales que simplificaran y
aunaran trmites.
En el caso de la Comunidad Europea una vez constituido y en virtud de los
artculos 3067 y 15168 de su Tratado, se dot a los Estados miembros de los
mecanismos necesarios para garantizar la proteccin de los bienes
culturales mxime una vez se haban suprimido el control aduanero en las
fronteras interiores. Por ello se elaboraron dos normas comunitarias
complementarias, El Reglamento (CEE) nmero 3911/92 del Consejo,
de 9 de diciembre de 1992, para evitar que bienes culturales puedan salir
del territorio comunitario, y Directiva 93/7/CEE del Consejo de 15 de
marzo, relativa a la restitucin de bienes culturales que hayan salido de
forma ilegal del territorio de un Estado miembro de la Unin Europea.
66 Para ms informacin ver: CALVO CARAVACA, Alfonso L. / CARRASCOSA GONZLEZ,Javier: Op. Cit. Pp. 606-621.67 Las disposiciones de los artculos 28 y 29 no sern obstculo para las prohibiciones orestricciones a la importacin, exportacin o trnsito justificadas por razones de ordenpblico, moralidad y seguridad pblicas, proteccin de la salud y vida de las personas yanimales, preservacin de los vegetales, proteccin del patrimonio artstico, histrico oarqueolgico nacional o proteccin de la propiedad industrial y comercial. No obstante, talesprohibiciones o restricciones no debern constituir un medio de discriminacin arbitraria niuna restriccin encubierta del comercio entre los Estados miembros68 1. La Comunidad contribuir al florecimiento de las culturas de los Estados miembros,
dentro del respeto de su diversidad nacional y regional, poniendo de relieve al mismo tiempoel patrimonio cultural comn. 2. La accin de la Comunidad favorecer la cooperacin entreEstados miembros y, si fuere necesario, apoyar y completar la accin de stos en lossiguientes mbitos:* La mejora del conocimiento y la difusin de la cultura y la historia delos pueblos europeos; *La conservacin y proteccin del patrimonio cultural de importanciaeuropea; *Los intercambios culturales no comerciales; *La creacin artstica y literaria,incluido el sector audiovisual.3. La Comunidad y los Estados miembros fomentarn lacooperacin con los terceros pases y con las organizaciones internacionales competentes enel mbito de la cultura, especialmente con el Consejo de Europa.4. La Comunidad tendr encuenta los aspectos culturales en su actuacin en virtud de otras disposiciones del presenteTratado, en particular a fin de respetar y fomentar la diversidad de sus culturas.5. Paracontribuir a la consecucin de los objetivos del presente artculo, el Consejo adoptar: * Porunanimidad, con arreglo al procedimiento previsto en el artculo 251 y previa consulta alComit de las Regiones, medidas de fomento, con exclusin de toda armonizacin de las
disposiciones legales y reglamentarias de los Estados miembros. El Consejo se pronuncia porunanimidad durante todo el procedimiento previsto en el artculo 251; * Por unanimidad, apropuesta de la Comisin, recomendaciones.
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- El Reglamento (CEE) nmero 3911/92 del Consejo, de 9 dediciembre de 1992: regula las exportaciones de bienes en las
fronteras exteriores de la Comunidad. Para la salida de un bien
cultural69 del territorio aduanero de Europa se precisa de un
permiso de exportacin por parte de una autoridad competente
del Estado70, asegurndose de tal manera la legalidad en las
transacciones y la inexportabilidad de bienes declarados de
inters. Entr en vigor el tercer da siguiente al de su publicacin
de la Directiva 93/7/CEE en el Diario Oficial de las Comunidades
Europeas.
- Directiva 93/7/CEE del Consejo de 15 de marzo, relativa ala restitucin de bienes culturales que hayan salido de forma ilegal
del territorio de un Estado miembro de la Unin Europea.: un
sistema de retorno de los bienes culturales a su pas de origen,
con una lnea de trabajo anloga a que la seguir con
posterioridad (aunque salindose del mbito exclusivo de la
Comunidad Europea) el Convenio UNIDROIT de 199571 sobre losbienes culturales robados o exportado ilcitamente.
Las similitudes en el campo de accin entre la Directiva y el Convenio, hace
preciso un anlisis comparativo de ambos para profundizar en su
conocimiento.
69 Entendindose como tal los bienes que figuran en el Anexo del mismo Reglamento.70 Artculo 2, Reglamento 3911/92.71 Adhesin de Espaa el 9 de mayo de 2002 (BOE 248/2002) mediante Instrumento.
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Comparativa entre la Directiva 93/7/CEE y el Convenio UNIDROIT:
semejanzas y diferencias:
1. Filosofa: las dos normativas se asemejan en finalidad eintereses, teniendo como objetivo proteger la legalidadinternacional en el trnsito de bienes culturales.
2. Naturaleza poltica: la Directiva 93/7/CEE es un derechocomunitario elaborado por el Consejo de Europa, de transposicin
de la normativa Europea a la legislacin de los Estados miembros
de la Comunidad72
. El Convenio de UNIDROIT es un derechoconvencional uniforme elaborado por la UNESCO y que precisa la
firma o depsito de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin
de cada Estado que quiera formar parte contratante73.
3. Concepto de bien cultural beneficiario de la proteccin: laDirectiva 93/7/CEE no define expresamente lo que es un biencultural, y considera como tal lo que cada Estado clasifique como
patrimonio histrico, artstico o arqueolgico de acuerdo a su
propia legislacin74. El convenio de UNIDROIT ofrece una
definicin amplia y general de bien cultural, al afirmar que son
aquellos elementos, religioso o profanos, que tengan inters
arqueolgico, prehistrico, histrico, literario, artstico o
cientfico75. Las dos normativas coinciden en enumerar anexas a
los documentos una serie de categoras a las que deben
pertenecer los bienes para ser considerados como tales. Las
categoras establecidas en la Directiva 93/7/CEE detallan un
mayor nmero de bienes, tales como mosaicos, que UNIDROIT no
menciona tcitamente y asimilar a categoras como conjuntos o
montajes artsticos originales de cualquier material o a los
72 Artculo 18.73
Artculo 11.74 Artculo 1.75 Artculo 2.
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lugares arqueolgicos. Otros bienes no nombrados
concretamente en UNIDROIT y s en la Directiva son las
serigrafas, las matrices de las obras grficas, los negativos de
fotografas y pelculas, los mapas geogrficos, mapas impresos de
ms de 200 aos, partituras, archivos de ms de 50 aos de
antigedad, medios de transporte de ms de 75 aos y en general
las antigedades de ms de 50 aos. Establece adems unos
valores mnimos aplicables, elemento que en la Convencin no
aparece y que aqu sirven para equilibrar un poco lo exhaustivo de
sus categoras, en las que si no prcticamente se englobaran
todas las producciones humanas como elemento de proteccin. En
la Convencin se dispone as tres sistemas de evaluacin de losbienes:
El propiamente cultural. El de antigedad: marcando periodos de 200, 100, 75 50
segn el tipo de bien.
El econmico: con valores que van de 0 a 150.000 ecus76.En UNIDROIT slo se aplica el valor cultural y el de antigedad a
partir de 100 aos.
4. mbito de proteccin: la Directiva 93/7/CEE protege bienesexportados ilegalmente (no protege directamente bienes robados).
UNIDROIT contempla tanto el robo como la exportacin ilegal
(aunque slo los restituye automticamente en el primer caso).
5. mbito de aplicacin: la Directiva 93/7/CEE se aplica a losbienes culturales que hayan salido de manera ilegal de un estado
76 Directiva 2001/38/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de junio de 2001 por laque se modifica la Directiva 93/7/CEE del Consejo relativa ala restitucin de bienes culturalesque hayan salido de forma ilegal del territorio de un Estado miembro. apartado 2 del artculo1 de la Directiva presenta tres casos posibles la salida del territorio de un Estado miembroinfringiendo su legislacin en materia de proteccin del patrimonio nacional la salida delterritorio de un Estado miembro infringiendo las disposiciones del Reglamento (CEE) n
3911/92 relativo a la la no devolucin, una vez transcurrido el plazo, de una expedicintemporal realizada legalmente o cualquier infraccin de una de las dems condiciones dedicha expedicin temporal exportacin de bienes culturales.
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miembro77. UNIDROIT se aplica ante una reclamacin
internacional de devolucin o restitucin entre Estados
contratantes.
6. mbito territorial: la Directiva 93/7/CEE es una norma para losEstados miembros de la Comunidad Europea, los Estados
miembros de la Asociacin europea de libre comercio y miembros
del Acuerdo sobre el Espacio Econmico Europeo78. Se incluye
todo el territorio de los Estados parte en la Directiva. En el caso de
UNIDROIT cualquier Estado podr firmarlo, adems podr decidir
si aplica la Convencin a todos las unidades territoriales de suterritorio (si tuviese diferentes) o nicamente a alguna de ellas79.
7. mbito de aplicacin temporal: la Directiva 93/7/CEE slo esaplicable a partir del momento en que entr en vigor, igual que
UNIDROIT, por lo tanto ninguno de los dos tiene carcter
retroactivo. Pero la directiva aade que los Estados miembrospodrn contemplar las solicitudes de restitucin por parte de otros
Estados miembros anteriores al 1 de enero de 1993 segn el
rgimen previsto en este documento80.
8. Caractersticas jurdicas: una y otra simplifican las demandasde restitucin y devolucin de los bienes, estableciendo unos
mecanismos generales, unos rganos encargados, una
cooperacin entre Estados, etc.
77 Artculo 1.2 : -la salida del territorio de unEstado miembro infringiendo las disposiciones del Reglamento (CEE) n 3911/92; - la no devolucin, unavez transcurrido el plazo, de una expedicin temporal realizada legalmente o cualquier infraccin de unade las dems condiciones de dicha expedicin temporal.78
Anexo II, captulo 28.1 de dicho Acuerdo.79 Artculo 14.80 Articulo 14.
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9. Medida de actuacin: Directiva 93/7/CEE: devolucinautomtica al pas de que salio de bienes exportados ilcitamente,
no contempla el robo como en el caso de UNIDROIT. UNIDROIT:
restitucin automtica del bien a su Estado de origen en caso de
robo, provenga de una excavacin arqueolgica ilegal o haya sido
retenido de manera ilcita. A diferencia de la Directiva, la
exportacin ilegal no es suficiente para la devolucin automtica,
a no ser que se trate de un bien de importancia significativa81 o
que menoscabe sus interese culturales. En ambos casos, en las
situaciones mencionadas en las que se contempla la devolucin
automtica, sta se lleva a cabo sin plantearse a quin
corresponde el bien. Igualmente en las dos es el Tribunalcompetente del Estado parte requerido el que ordenar la
restitucin.
10.Organismos: la Directiva 93/7/CEE fija que cada Estado debe
habilitar a una/s autoridades centrales para cumplir lo dispuesto
en el documento
82
, mientras que UNIDROIT no se hace eco deeste hecho.
11.Demandas de restitucin: stas se debern presentar ante los
tribunales del Estado miembro requerido segn la Directiva
93/7/CEE, o los tribunales de otro Estado contratante segn
UNIDROIT. La Directiva concreta la documentacin necesaria que
debe acompaar a la demanda, y que consiste en un documento
descriptivo que identifique el objeto, certificacin que lo confirme
como bien cultural y declaracin de la autoridad competente83.
UNIDROIT no explicita la documentacin especfica, y se limita a
81 Artculo 5.382 Artculo 3.83 Artculo 5.
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sealar que la demanda incluir anexa toda la informacin
necesaria para determinar los puntos a dilucidar84
12.Entidades legitimadas para solicitar la restitucin: tanto en
la Directiva 93/7/CEE como en UNIDROT son los Estados
miembros/contratantes los encargados de solicitar la restitucin
de los bienes exportados ilegalmente/robados.
13.Agentes encargados de ordenar la restitucin o devolucin:
tribunales de justicia o autoridades competentes son los agentesque ambos textos reconocen para ordenar la vuelta de un bien a
su lugar de origen.
14.Plazos temporales: ambos documentos difieren en los plazos
generales fijados para la restitucin, aunque coinciden en otorgar
a cada Estado la posibilidad de ampliar dichos plazos.
o Directiva 93/7/CEE 85: Un ao desde que el solicitante conozco el destino del
bien o la identidad de quien lo guarda.
Tres aos desde que sali el bien del pas. 75 aos si se trata de colecciones pblicas o bienes
eclesisticos de rgimen de proteccin especial segn la
legislacin del pas. Plazo superior o imprescriptibilidad si as lo determina la
legislacin nacional o algn otro acuerdo bilateral86.
84
Artculo 5.485 Artculo 7.1.86 El caso espaol se rige por la imprescriptibilidad.
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o UNIDROIT: Tres aos desde que el solicitante conozca la identidad
del poseedor.
50 aos desde que se rob el bien Colecciones pblicas o bienes integrantes de un
yacimiento concreto o monumento, as como los
pertenecientes a comunidades tribales o autctonas,
slo se somete a un plazo relativo de 3 aos, pero
teniendo la posibilidad de declarar que la restitucin
prescribe o a los 75 aos o a un plazo superior de
tiempo designado en su legislacin propia87.
15.Acreditacin de la diligencia del comprador: La Directiva
93/7/CEE transfiere a las legislaciones propias de los Estados
miembros la carga de las pruebas necesarias para acreditar la
diligencia88; mientras que UNIDROIT relaciona los elementos que
se tendrn en cuenta para tal acreditacin89.
16.Derechos del poseedor: los dos textos presentan la posibilidad
de una indemnizacin justa y razonable en el caso de que se
atestige que el comprador actu con la diligencia debida. La
diferencia es que UNIDROIT contempla la indemnizacin en caso
de robo y exportacin ilcita y la Directiva 93/7/CEE90 lo hace slo
en el caso de la exportacin. UNIDROIT contempla adems otras
alternativas en ese caso de exportacin ilcita, ya que el Estado
que solicita el bien puede no pagar la indemnizacin si elcomprador conserva el bien o si lo traspasa a una persona que
viva en el Estado miembro de donde el bien es originario91. Se
afirma aqu adems que si el poseedor del bien ha intervenido en
87 Espaa ha declarado la imprescriptibilidad de la solicitud de restitucin de un bien de su patrimoniocultural, segn recoge CAAMIA RODRGUEZ; Celia M.: Algunas reflexiones sobre el robo y laexportacin ilegal de obras de arte. en A.L. Calvo Caravaca / S. Areal Ludea (dirs.), Cuestionesactuales de Derecho Mercantil Internacional, Colex. Madrid, 2005. p. 163.88 Artculo 9.89
Artculo 4.4 en el caso de robo y 6.2 en el caso de exportacin ilcita.90 Artculo 9.91 Artculo 6.3
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el traslado ilegal no tiene derecho a indemnizacin, igual ocurre si
ha adquirido el bien ilegalmente importado despus de que fuese
presuntamente suficiente conocido como para saber de su
procedencia ilcita. Por otro lado, en el caso de exportacin, se
seala concretamente en UNIDROIT que los derechos del
poseedor no podrn ser mayores que los de otras personas que
hayan adquirido bienes de manera gratuita (como por herencia)92
17.Gastos relativos a la devolucin del bien: la Directiva
93/7/CEE seala al Estado solicitante como el encargado de
hacerse cargo de todos los gastos que se puedan derivar delproceso de restitucin93, as como de pagar la indemnizacin al
propietario de buena fe. Al igual que UNIDROIT. No obstante, la
Directiva contempla la posibilidad de que el Estado pueda
reclamar judicialmente el importe de la indemnizacin al
responsable de la exportacin ilcita94. Mientras que el Convenio
remarca que el Estado est en su derecho de hacerse rembolsar
los gastos por cualquier otra persona
95
.
18.Sufragar las indemnizaciones: tanto en una como en otra se
contempla el pago en el momento preciso de la restitucin del
bien.
19.Condiciones de ilegalidad: ambas normativas coinciden en
determinar como ilegal situaciones como la salida de bienes que
violen las normas de exportacin del pas o el no regreso en el
plazo sealado. En el caso de UNIDROIT se contempla adems el
robo.
92 Artculo 6.593
Artculo 10.94 Artculo 11.95 Artculo 6.
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20.Legislacin por la que se rige el bien tras su restitucin: la
Directiva 93/7/CEE es la Ley del Estado del miembro requirente96
la que se tendr en cuenta una vez que el bien haya sido
devuelto. UNIDROT elude este tema no manifestndose en ningn
sentido.
21.Obligaciones de los Estados miembros: en la Directiva
93/7/CEE las autoridades competentes de los Estados miembros
tendrn que colaborar con la directiva, mediante la busca de un
bien ilegal de otro Estado en su territorio, notificar el
descubrimiento de bienes ilegales, ayudar a verificarlo, facilitar larestitucin, etc.97. En el Convenio de UNIDROIT se sobreentiende
esa colaboracin mutua pero no se especifica de la misma manera
los mbitos concretos de la misma.
22.Posibilidades para los Estados miembros: los Estados que
forman parte de la Directiva 93/7/CEE podrn extender laproteccin a otros bienes distintos a los que figuran en el Anexo98
y podrn ampliar el plazo de restitucin si su legislacin as lo
determina99. Tanto en UNIDROIT como en la Directiva se permite
a los Estados el poder usar otras normas ms favorables a sus
intereses; en el caso del primero mediante un artculo concreto100
y en la segunda a travs de diferentes anotaciones, como la
posibilidad de aumentar la imprescriptibilidad a travs de acuerdo
bilaterales101
96 Artculo 12.97 Artculo 4.98 Artculo 14.1.99
Artculo 7.1100 Artculo 9.1101 Artculo 7.1
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23.Concreciones conceptuales: en el caso de UNIDROIT: se hacen
ms anotaciones explicativas en las que se seala qu se entiende
por los distintos trminos usados, como por ejemplo coleccin
pblica102.
Logotipo de UNIDROT
Ambos documentos juegan un papel muy importante hoy en da en elcampo de la proteccin de los bienes culturales.
En el caso de la Directiva hay que mencionar que ha sido modificada en
virtud de:
- Directiva 96/100/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de17 de febrero de 1997 por la que se modifica el Anexo de la
Directiva 93/7/CEE relativa a la restitucin de bienes culturalesque hayan salido de forma ilegal del territorio de un Estado
miembro.
- Directiva 2001/38/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de5 de junio de 2001 por la que se modifica la Directiva 93/7/CEE
del Consejo relativa a la restitucin de bienes culturales que hayan
salido de forma ilegal del territorio de un Estado miembro.
Por ltimo, resear a modo de dato, que en la Comunidad Europea existe
adems el Reglamento 44/2001 del Consejo, de 22 de diciembre de
2000103, relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecucin
de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil, que tambin regula
en materia cultural.
102 Artculo 3.7103 Que entr en vigor el 1 de marzo de 2002.
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4. Efectividad de la normativa vigente. Situacin e instrumentos
para luchar contra el trfico ilcito
Una vez analizadas las medidas internacionales que existen para impedir el
robo y la exportacin ilegal de obras de arte, cabra preguntarse hasta qupunto tienen stas efectividad.
El robo y la exportacin ilegal de bienes culturales es hoy en da un negocio
en el que entran en juego importantes cantidades de dinero. Bandas
organizadas, caprichosos coleccionista privados o traficantes ocasionales
son los encargados de mover un activo mercado que muchos medios de
comunicacin sitan entre los primeros puestos del ranking de trfico ilcito,
justo por detrs de otros sectores tan conocidos como el trfico
armamentstico o de estupefacientes. Se calcula que al ao se mueven los
2.000 y los 5.000 millones de euros104. Muchas de las obras que son objeto
del trfico ilcito permanecen aos y aos desaparecidas, de bastantes de
ellas ni siquiera se conoce que han sido robadas y/o exportadas ilegalmente
hasta que no salen a la venta en el mercado internacional mucho tiempo
despus de que el hecho ilcito se realizara.
Los principales pases que sufren estos movimientos ilegales de bienes son
Alemania, Francia, Italia y la Federacin Rusa105. Francia por ejemplo
padeci un total de 6712 robos en el ao 2003 y 5.453 en el ao 2004106.
Los tradicionales lugares de destino de las piezas son Suiza, Andorra, San
Marino o Mnaco; pero en la actualidad nuevas rutas, como la de los pases
del este o los orientales, complican an ms a los investigadores el poder
llegar hasta las obras.
Igualmente tambin han cambiado los medios, la aplicacin de nuevas
tecnologas para robar piezas o camuflarlas al pasar por las fronteras, o las
posibilidades novedosas que ofrece Internet para el contrabando y el
mercado ilegal, han dado lugar a un movimiento cada vez ms organizado.
104Fuente: FAX PRESS, 22 de agosto de 2004.105 Fuente: Secretaria General de la INTERPOL.106 Fuente: INTERPOL.
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Actualmente, parece que los lmites a la hora de robar obras de arte han
desaparecido casi por completo.
Escultura de Henry Moore, robada en la Fundacin del mismo nombre, en diciembre de 2005.
Tiene una longitud 350 cm., una altura: 240 270 cm., y pesa 2,5 toneladas.
Los principales objetos exportados ilegalmente, exceptuando los robos, son
piezas procedentes del expolio arqueolgico o bienes familiares de un
particular. En el caso de las apropiaciones indebidas, los traficantes
prefieren los cuadros, anteponindose en la actualidad el inters por los
pintores modernos consagrados al de los grandes artistas tradicionales.
Segn la INTERPOL, unas 500 obras de Picasso, 371 de Mir, 279 de Dal,
196 de Durero, 178 de Rembrandt o 154 de Warhol han sido robadas.
La Danza de Picasso. Robada en Museo Chcara do Cu de Brasil el 26 de Febrero de 2006.
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Aunque son habituales los robos en domicilios privados o centros religiosos,
se est dando en los ltimos aos un fenmeno curioso de apropiacin
ilcita en museos a travs de diferentes medios (entre los que suele
destacar el atraco a mano armada en plena luz del da). Atracos bien
planeados y ejecutados como de una pelcula se tratase, que responden al
creciente inters del capricho del coleccionismo privado por adquirir obras
de arte inalcanzables por ningn otro medio.
El Grito de Munch, robado en el Museo de Oslo el 22 de Agosto de 2004.
En el caso concreto de Espaa, el trfico ilcito de bienes culturales es
actualmente muy reducido si se compara con otros pases exportadores
obligados de bienes como Francia o Italia, con niveles que incluso
multiplican por diez la cifra de robos en territorio espaol. En el ao 2003,
202 robos hubo en nuestro pas, y 46 en el 2004107.
107 Fuente: INTERPOL.
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Evolucin de los robos en Espaa. Fuente: Guardia Civil
Lugar de comisin de bienes ao 2001. Fuente: Guardia Civil
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Distribucin del porcentaje de robos por Comunidades Autnomas. Fuente: Guardia Civil.
Distribucin porcentual de tipos de objetos robados en el ao 2001. Fuente. Guardia Civil.
En Espaa, el robo de obras de arte suele llevarse a cabo por bandas
organizadas no muy amplias108, que cuentan con especialistas entre sus
integrantes/ colaboradores; aunque en la actualidad, la llegada a nuestro
pas de mafias internacionales est modificando esta tendencia. Los
documentos y la pintura son los objetos preferidos por los ladrones y los
108 Fuente: Grupo de Patrimonio Histrico de la Guardia Civil.
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robos en entidades eclesisticas y en domicilios particulares se encuentran a
la alza en nuestro pas.
Estos robos es normal que lleven aparejados la exportacin ilegal, ya que su
destino suele ser colecciones privadas o el mercado negro internacional. La
localizacin de estos bienes, elemento necesario para su incautacin o para
poder aplicar sobre ellos normativas de restitucin, es un asunto
complicado. El porcentaje de bienes recuperados cada ao no suele llegar al
25% de lo robado109.
El Columpio de Goya. Obra robada a Esther Koplowitz en su domicilio el 8 de agosto de 2001y recuperada un ao despus.
Pero al margen de la normativa hay otros elementos que se pueden usar
contra el trfico ilcito. Estos son.
- Bases de datos: como la de la Secretara General de INTERPOL
con ms de 26.000 objetos o de la Guardia Civil entre otras, que
109 Fuente: Grupo de Patrimonio Histrico de la Guardia Civil.
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permiten una rpido comprobacin del estado de los bienes culturales
robados.
- Cdigo internacional de deontologa para los negociantes con
bienes culturales: normas ticas que regulan la actuacin de losprofesionales en este campo.
- Objeto ID: medida estndar de descripcin de bienes culturales
que facilita la proteccin y la identificacin de las piezas objeto de
robo y/o exportacin ilegal.
- Red List: Listas elaboradas por el ICOM con la relacin de bienes
que se encuentran en peligro de caer en el trfico ilcito.
- Difusin y concienciacin ciudadana: es una de las piezas
claves para luchar contra actuaciones ilegales en el campo del arte.
Entre las muchas iniciativas llevadas a cabo en este campo, destaca,
por ejemplo, el cartel de las obras de arte ms buscadas que cada
mes realiza la INTERPOL.
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Cartel de INTERPOL correspondiente a diciembre de 2005
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5. Conclusiones
Se ha recorrido un largo camino hasta la concienciacin global en materia
de bienes culturales y patrimonio histrico. Y el inters por los mismos ha
ido poco a poco regulando su proteccin en los diferentes mbitos.
En la actualidad existen muchos medios para enfrentarse a las acciones
ilcitas que atentan contra las obras o contra los legtimos propietarios de
las mismas, tanto a nivel legislativo, como policial o social. A pesar de ello,
la picaresca humana agudiza el ingenio cuando de sacar provecho se trata y
la delincuencia organizada tiene una gran capacidad de accin y avanza en
ocasiones con ms rapidez que las normativas que rigen su control.
Histricamente estamos en el mejor momento en cuanto a medios para
luchar contra el trfico ilcito se refiere, sin embargo queda an un largo
camino en diferentes frentes hasta conseguir regular en mayor medida esta
actividad.
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