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PROCURADURÍA DELEGADA PARA LA CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA
CONCEPTO No. 62. /2020
Bogotá, D.C., 30 de junio de 2020
Señores
CONSEJO DE ESTADO
SALA PLENA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SALA ESPECIAL DE DECISIÓN No. 16
Consejero Ponente Dr. NICOLÁS YEPES CORRALES
Ref.: Proceso 11001 03 15 000 2020 02054-00
Control inmediato de legalidad
Demandado: Resolución No. 20201200008304 de 15 de abril de
2020, proferida El Presidente de la Empresa Industrial y
Comercial del Estado Administradora del Monopolio
Rentístico de los Juegos de Suerte y Azar – Coljuegos.
El Ministerio Público presenta a consideración de la Sala su concepto sobre la legalidad de
la Resolución No. 20201200008304 de 2020.
En desarrollo de lo anterior, para cumplir este objetivo, el concepto se divide en tres puntos:
primero, se hará referencia a los antecedentes y fundamentos del acto; luego, en la segunda
parte se abordarán las consideraciones del Ministerio Público que se estructuran con la
identificación del problema jurídico y el consecuente análisis de legalidad y por último se
abordará la conclusión de este concepto. Finalmente, el Ministerio Público para este caso
concreto decide renunciar parcialmente al término que tiene para intervenir, con la finalidad
de contribuir con la celeridad en la decisión
1. ANTECEDENTES Y FUNDAMENTOS DEL ACTO CONTROLADO
1.1. Principales fundamentos del acto
El acto administrativo se motivó en las consideraciones que se sintetizan a continuación:
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El Ministerio de Salud y Protección social Mediante Resolución 385 de 2020 declaró la
emergencia sanitaria en todo el territorio nacional por causa del coronavirus COVID-19, y
estableció medidas cuyo fin es contener y mitigar la propagación del virus.
Que el Presidente de la Republica mediante Decreto 417 del 17 de marzo de 2020 declaró el
Estado de Emergencia Económica, Social y Ecológica en todo el territorio nacional y por el
término de 30 días calendario, “para hacer frente a las circunstancias imprevistas y
detonantes de la crisis económica y social generada por la pandemia del Coronavirus
COVID-19.
Que mediante el Decreto 439 del 20 de marzo de 2020, el Gobierno Nacional suspendió el
desembarque con fines de ingreso o conexión en territorio colombiano, de pasajeros
procedentes del exterior, por vía aérea, por un término de 30 días calendario, contados desde
el 23 de marzo de 2020.
Que teniendo en cuenta el cierre de la frontera colombiana, y las operaciones de los
aeropuertos del país para atender la emergencia ocasionada por el COVID-19, y de acuerdo
con lo informado por los laboratorios certificadores que presentan sus servicios, pero que
han suspendido las actividades de prestación de servicios de certificación porque implican
auditoria presencial lo cual no es posible dadas las medidas relacionadas con el cierre de
fronteras y restricciones para el tráfico aéreo, terrestre y de personas.
1.2. El acto objeto de control
El acto que será analizado en este concepto es la Resolución No. 20201200008304 de 2020
que se transcribe:
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Radicado No.: 20201000008304
Fecha: 2020-04-15 17:43
Por la cual se adoptan medidas para juegos novedosos operados por internet dada la
emergencia sanitaria decretada por el COVID-19 y la Declaratoria del Gobierno Nacional
de la Emergencia Económica, Social y Ecológica
El Presidente de la Empresa Industrial y Comercial del Estado Administradora del Monopolio
Rentístico de los Juegos de Suerte y Azar – Coljuegos, en uso de las facultades legales y en especial
las contempladas en el numeral 8 del artículo 5 del Decreto 1451 de 2015, en el Decreto 417 de 2020
y
CONSIDERANDO
Que Coljuegos administra los juegos de suerte y azar localizados, novedosos, rifas y promocionales
del nivel nacional, los cuales actualmente se encuentran siendo operados por personas naturales o
jurídicas, mediante contrato de concesión o acto administrativo de autorización, según lo señala la
Ley 643 de 2001.
Que el Ministerio de Salud y Protección Social, a través del Resolución 385 del 12 de marzo de 2020,
declaró el estado de emergencia por causa del nuevo coronavirus COVID-19 en todo el territorio
nacional y en virtud de la misma, adoptó una serie de medidas con el objeto de prevenir y controlar la
propagación del COVID-19 y mitigar sus efectos.
Que el Presidente de la Republica, mediante el Decreto 417 del 17 de marzo de 2020, declaró un estado
de emergencia económica, social y ecológica en todo el territorio nacional, indicando, entre otras cosas,
que “las medidas sanitarias resultan en una reducción de los flujos de caja de personas y empresas.
Los menores flujos de caja conllevan a posibles incumplimientos pagos y obligaciones, rompiendo
relaciones de largo plazo entre deudores y acreedores que se basan en la confianza y pueden tomar
periodos largos en volver a desarrollarse.” (…) “Que los efectos económicos negativos a los habitantes
del territorio nacional requieren de la atención a través de medidas extraordinarias referidas a aliviar
las obligaciones de diferente naturaleza, como tributarias, financieras, entre otras, que puedan verse
afectadas en su cumplimiento de manera directa por efectos de la crisis.” (…) “Que con el propósito
de limitar las posibilidades de propagación del nuevo virus Covid-19 y de proteger la salud del público
en general y de los servidores públicos que los atienden, se hace necesario expedir normas de orden
legal que flexibilicen la atención personalizada al usuario y se permita incluso la suspensión de
términos legales en las actuaciones administrativas y jurisdiccionales”.
Que considerando que es necesario tomar medidas extraordinarias para proteger la salud de todas las
personas que se encuentran en el territorio nacional frente a la pandemia del nuevo coronavirus
Covid19 mediante el Decreto 439 del 20 de marzo de 2020, el Gobierno Nacional suspendió el
desembarque con fines de ingreso o conexión en territorio colombiano, de pasajeros procedentes del
exterior, por vía aérea, por un término de 30 días calendario, contados desde el 23 de marzo de 2020.
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Que con el mismo propósito de enfrentar la pandemia, el Gobierno Nacional expidió el Decreto 457
de 2020, mediante el cual se imparten instrucciones para el cumplimiento del Aislamiento Preventivo
Obligatorio de 19 días en todo el territorio colombiano, adoptando la medida de suspensión de vuelos
nacionales.
Que teniendo en cuenta el cierre de la frontera colombiana, así como el cierre de las operaciones de los
aeropuertos del país y las medidas de aislamiento y modalidad de trabajo en casa adoptadas para
atender la emergencia sanitaria mundial, de acuerdo con lo informado por los laboratorios
certificadores, éstos prestan sus servicios de forma remota, pero han suspendido las actividades y
prestación de servicios de certificación cuando implican auditoría en campo o en sitio, porque no
pueden desplazar a los equipos técnicos; así mismo, los laboratorios han manifestado que por las
actuales circunstancias podrían tener afectaciones en los tiempos de respuesta de los procesos; de
acuerdo con lo anterior, es posible que los operadores tengan dificultades para realizar los procesos de
recertificación durante el tiempo que dure la emergencia ocasionada por el Covid-19, dado que para
la recertificación de las plataformas se validan los procesos de seguridad que, para una revisión
completa y exacta, implican revisión en sitio.
Que lo anterior, en atención a los reportes enviados mediante correo electrónico, por algunos
Laboratorios tales como GLI, BMM y eCogra, en los que manifiestan a Coljuegos, que los procesos de
evaluación y certificación que implican una actividad presencial frente a una máquina que no está en
el Laboratorio, tienen la restricción impuesta por la situación del Covid-19, de viajar a otros países
para poder expedirla.
Que de acuerdo con el concepto de la Oficina de Tecnología de la Información de Coljuegos, a las
certificaciones que se hubieren emitido con anterioridad y que dan cuenta del cumplimiento de los
requerimientos técnicos expedidos por Coljuegos, se les puede ampliar su vigencia, teniendo en cuenta
que ya fueron objeto de pruebas por parte de los mencionados laboratorios, con lo cual existe certeza
frente al cumplimiento de los requerimientos técnicos, con lo cual se garantiza que al momento de
recertificar los sistemas, juegos e integraciones, se realicen todas las pruebas necesarias para
garantizar el cumplimiento de los estándares técnicos.
Que en cumplimiento de lo señalado en el numeral 8 del artículo 8 de la Ley 1437 de 2011, el proyecto
de resolución se publicó en la página web de la Entidad para recibir comentarios, del 2 al 6 de abril de
2020. Que en mérito de lo expuesto,
RESUELVE
ARTÍCULO PRIMERO. Las certificaciones expedidas por los laboratorios que se hayan otorgado
sobre los sistemas de juego, plataformas de juego o integraciones de los diferentes elementos con las
plataformas mantendrán su vigencia durante el tiempo que dure la emergencia económica, social y
ecológica, declarada por el Gobierno Nacional para evitar la propagación del Covid-19 y hasta seis (6)
meses más, al cabo de los cuales se deberá presentar la renovación de las certificaciones que se hubieren
vencido durante el lapso señalado. Vencido el término aquí señalado, las certificaciones deberán
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renovarse al vencimiento de cada anualidad, contada desde la última renovación, y ser presentada a
Coljuegos en los plazos previstos en los Requerimientos Técnico.
ARTÍCULO SEGUNDO. Durante el tiempo que dure la suspensión de los contratos de concesión
de juegos localizados, las solicitudes que realicen los operadores de JSA de la modalidad de novedosos
de tipo juegos operados por internet para la autorización de tipos de juegos o de adición de juegos se
deben tramitar dándoles toda la prioridad por parte de las dependencias involucradas en la verificación
de la totalidad de requisitos de estas solicitudes.
ARTÍCULO TERCERO. La presente resolución rige a partir de la fecha de su expedición.
ARTÍCULO CUARTO. Publíquese la presente resolución en el Diario Oficial y a través de los
canales disponibles.
PUBLÍQUESE Y CÚMPLASE
JUAN B. PÉREZ HIDALGO
Presidente
2. CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PÚBLICO
2.1. Problema Jurídico
Para efectos del control inmediato de legalidad, que con fundamento en los artículos 136 y
185 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo
(CPACA) le compete a la jurisdicción de lo Contencioso administrativo; el problema jurídico
en este concepto se contrae a resolver el siguiente interrogante:
¿La Resolución No. 20201200008304 de 15 de abril de 2020, expedida por el Presidente de la
Empresa Industrial y Comercial del Estado Administradora del Monopolio Rentístico de los
Juegos de Suerte y Azar – Coljuegos por medio de la cual “se adoptan medidas para juegos
novedosos operados por internet dada la emergencia sanitaria decretada por el COVID-19 y la
Declaratoria del Gobierno Nacional de la Emergencia Económica, Social y Ecológica”, se ajusta a los
Decretos Legislativo expedidos en el marco de la declaratoria del Estado de Emergencia que
le sirven de fundamento y demás referentes legales?
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2.2. Análisis de legalidad
Como lo dispone el artículo 20 de la ley 137 de 2004. “Control de legalidad. Las medidas de
carácter general que sean dictadas en ejercicio de la función administrativa y como desarrollo de los
decretos legislativos durante los Estados de Excepción, tendrán un control inmediato de legalidad,
ejercido por la autoridad de lo contencioso administrativo en el lugar donde se expidan si se tratare
de entidades territoriales o del Consejo de Estado si emanaren de autoridades nacionales.”
El Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo regula en
su artículo 136 “Control inmediato de legalidad. Las medidas de carácter general que sean dictadas
en ejercicio de la función administrativa y como desarrollo de los decretos legislativos durante los
Estados de Excepción, tendrán un control inmediato de legalidad, ejercido por la Jurisdicción de lo
Contencioso Administrativo en el lugar donde se expidan, si se tratare de entidades territoriales, o del
Consejo de Estado si emanaren de autoridades nacionales, de acuerdo con las reglas de competencia
establecidas en este Código.”
El Control Inmediato de Legalidad es un control automático inmediato y oficioso de
legalidad, el cual consiste en que los actos administrativos o medidas de carácter general,
expedidas por las autoridades territoriales o nacionales, tendientes a desarrollar los decretos
legislativos durante los estados de excepción (artículos 212, 213 y 215 constitucionales),
tendrán un control inmediato de legalidad ejercido por la Jurisdicción de lo Contencioso
Administrativo.
La Corte Constitucional en sentencia C-179 de 1994, señaló que el control inmediato de
legalidad de los actos administrativos que se expidan como desarrollo de los decretos
legislativos dictados por el Presidente de la República durante los estados de excepción,
constituyen una limitación al poder de las autoridades administrativas, siendo una medida
eficaz con la cual se busca impedir la aplicación de normas ilegales.
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Un referente importante en el análisis de legalidad del acto es lo señalado por el Consejo de
Estado en sentencia del 23 de noviembre de 2010, Sala Plena de lo Contencioso
Administrativo, en cuanto al examen jurisdiccional automático y oficioso del acto
reglamento, que supone verificar lo relativo a la competencia de la autoridad que lo expidió,
la realidad de los motivos, la adecuación a los fines y la sujeción a las formas.1
Y en sentencia del 15 de octubre de 2013, expediente 201000390, Sala de lo Contencioso
Administrativo2 señaló que cuando se trate del control automático de legalidad de los actos
administrativos se deben examinar los demás requisitos formales, los cuales identifica la
doctrina como: el encabezado, número, fecha, la epígrafe o resumen de las materias
reguladas, la parte resolutiva y la firma de quien lo suscribe, la competencia o la referencia
expresa de las facultades que se ejercen y el contenido de las materias reguladas u objeto de
la disposición.
De la pauta jurisprudencial citada se advierten los siguientes elementos o requisitos a
cumplir para la declaratoria de la legalidad del acto administrativo referido a saber: i) que
el acto administrativo haya sido dictado por el funcionario competente, ii) que los motivos
obedezcan a hechos reales, iii) que el acto administrativo expedido se adecue a los fines y a
las formas y iv) que las medidas adoptadas tengan proporcionalidad con el marco del
estado de excepción.
De la normatividad descrita y de las pautas jurisprudenciales mencionadas, se concluye que
el control automático de legalidad supone un control integral, esto es, que debe hacerse
sobre el fondo y la forma de la medida revisada; y su juzgamiento se realizará frente a
cualquier norma que le sea superior y no solamente respecto del decreto legislativo en el
cual se fundamenta.
1Consejo de Estado. Sala Plena de lo Contencioso Administrativo. Sentencia de 23 de noviembre de 2010.
Rad. 11001-03-15-000-2010-00411-00. 2 Consejo de Estado, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, sentencia del 15 de octubre de 2013, exp.
201000390 M.P. Marco Antonio Velilla Moreno.
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2.2.1. Control formal.
De acuerdo con las normas citadas y la jurisprudencia mencionada, para determinar si hay
lugar o no a adelantar este control respecto de determinado acto administrativo, resulta
necesario establecer: (i) los requisitos de existencia del acto administrativo el cual deberá
contener por lo menos: el encabezado, número, fecha, la epígrafe o resumen de las materias
reguladas, la parte resolutiva y la firma de quien lo suscribe ii) que haya sido expedido con
competencia para ello, esto es, que se trate de una medida adoptada por una autoridad del
orden nacional en ejercicio de función administrativa; (iii) que esa medida tenga carácter
general; y (iv) que haya sido expedida en desarrollo de decretos legislativos durante el
estado de excepción.
Demostración de su existencia, en el caso la Resolución No 20201200008304 de 15 de abril
de 2020, expedida por el presidente de la Empresa Industrial y Comercial del Estado
Administradora del Monopolio Rentístico de los Juegos de Suerte y Azar –
Coljuegos.contiene el encabezado, con su número 20201200008304 que la identifica, la fecha
de expedición y el epígrafe o resumen de las materias reguladas, así como la parte
resolutiva, con lo que se encuentran satisfechos estos requisitos de formalidad.
Que se trate de una medida adoptada por una autoridad del orden nacional en ejercicio de
función administrativa, esto es, con competencia para ello.
El acto administrativo es de carácter general, porque al examinarse los supuestos
normativos éstos aparecen descritos de manera abstracta e impersonal, característica propia
y especial de esta clase de decisiones administrativas, en tanto que si se tratara de un acto
de contenido particular y concreto tendría destinatarios identificados e individualizados
con efectos y situaciones individualmente considerados, lo que no se observa en la
resolución en comento, por lo que no queda duda al respecto.
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La Resolución No 20201200008304 del 15 de abril de 2020, expedida por el presidente de la
Empresa Industrial y Comercial del Estado Administradora del Monopolio Rentístico de los
Juegos de Suerte y Azar – Coljuegos, es un acto administrativo expedido por una autoridad
del orden nacional, adscrito al Ministerio de Hacienda y Crédito Público, que tiene como
objetivo la explotación, administración, operación y expedición de reglamentos de los
juegos que hagan parte del monopolio rentístico sobre los juegos de suerte y azar que por
disposición legal no sean atribuidos a otra entidad. Teniendo en cuenta que en ejercicio de
las funciones asignadas y la cual se evidencia en el Decreto 1451 de 2015 por el cual se
modifica la estructura de la Empresa Industrial y Comercial del Estado Administradora del
Monopolio Rentístico de los Juegos de Suerte y Azar COLJUEGOS.
Artículo 5. Funciones del presidente de la empresa. El presidente cumplirá las siguientes
funciones:
(…)1. Dirigir, ordenar, coordinar, vigilar, controlar y evaluar ejecución y cumplimiento de los
objetivos, funciones, políticas, planes, programas y proyectos objeto de la Empresa.
(…)8. Ordenar los dictar los actos y celebrar contratos y convenios necesarios para el cumplimiento
los objetivos de la Empresa
Del análisis de estas normas, aunado a las circunstancias específicas derivadas de la
declaratoria de estado de excepción, se desprende que la Resolución de 20201200008304 del
15 de abril de 2020, proferida por el presidente de la Empresa Industrial y Comercial del
Estado Administradora del Monopolio Rentístico de los Juegos de Suerte y Azar –
Coljuegos, se expidió ajustada a los parámetros de competencia establecidos en virtud de lo
dispuesto en el cuerpo normativo analizado.
Que este acto administrativo haya sido expedido al amparo del decreto mediante el cual se
declaró el Estado de Excepción, así como de uno de los decretos legislativos proferidos en
el marco del primero.
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El H. Consejo de Estado, en auto del 15 de abril de 2020 (expediente radicado 11001-03-15-
000-2020-01006-00), planteó que desde el punto de vista convencional y constitucional, el
control inmediato de legalidad definido en los artículos 20 de la Ley Estatutaria 137 de 1994
y 136 del CPACA, tiene como esencia el derecho a la tutela judicial efectiva y, ante la
situación excepcional y extraordinaria generada por la pandemia del covid-19, consideró
posible, extender el control judicial a todas aquellas medidas de carácter general dictadas
en ejercicio de la función administrativa que no solo se derivaran de los decretos legislativos
emitidos por el Gobierno Nacional. Porque los actos generales emanados de las autoridades
administrativas que tuvieran relación directa o indirecta con las medidas necesarias para
superar el estado de emergencia, aunque también pudieran fundamentarse en las
competencias definidas en el ordenamiento en condiciones de normalidad, dadas las
circunstancias excepcionales, permitirían al juez del control inmediato de legalidad, su
revisión en aras de garantizar la tutela judicial efectiva.
En una segunda interpretación3 ha dicho que el control inmediato de legalidad consagrado
en los artículos 20 de la Ley 137 de 1994 y 136 del CPACA, procede sólo frente a las medidas
de carácter general en ejercicio de la función administrativa que se expidan «como
desarrollo de los decretos legislativos durante los Estados de Excepción», sin incluir a
todos aquellos expedidos a partir de la declaratoria de emergencia, con el fin de hacer frente
a los efectos de la pandemia, que no dependan directamente de un decreto legislativo, lo
que ha llevado al Consejo de Estado a rechazar o a negarse a asumir el control de legalidad
de actos administrativos, donde palmariamente se observa que éstos son proferidos con
fundamento en las facultades ordinarias y no en las extraordinarias del estado de
emergencia que vive actualmente el país.
La Resolución 20201200008304 del 15 de abril de 2020, fue expedida bajo el amparo del
decreto legislativo 417 del 17 de marzo de 2020 mediante el cual se declaró el estado de
3 Consejo de Estado, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, sentencia del 30 de marzo de 2020, exp.
2020000944, M.P. Sandra Lísset Ibarra.
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excepción con ocasión a la emergencia sanitaria y en orden de acatar lo dispuesto por el
Decreto Legislativo 457 del 22 de marzo de 2020 y el Decreto Legislativo 439 del 20 de
Marzo de 2020 el cual consagra las excepciones al aislamiento preventivo obligatorio y la
suspensión del desembarque con fines de ingreso o conexión en territorio colombiano, de
pasajeros procedentes del exterior, por vía aérea, por lo tanto, se encuentra demostrado que
la norma jurídica objeto de control de legalidad muestra relación de causalidad con el tema
reglado en la Resolución.
2.2.1. Realidad de los motivos.
Conforme se manifiesta en la Resolución 20201200008304 de 2020, la emergencia sanitaria
por causa de la presencia del virus COVID-19 y el consecuente aislamiento obligatorio y
cierre de fronteras y de operaciones comerciales de los aeropuertos impiden que los
concesionarios operadores de los juegos de suerte y azar en algunas modalidades que tienen
la obligación contractual de recertificar sus equipos o elementos de juego cada año,
requerimiento técnico que se debe realizar a través de laboratorios debidamente acreditados
por Coljuegos, cuyos equipos técnicos provienen del extranjero, hace imposible el traslado
del personal calificado y equipos, por esta razón Coljuegos se vio en la necesidad de expedir
la Resolución No. 20201000008304 del 15 de abril de 2020 por la cual “se adoptan medidas para
los juegos novedosos operados por internet dada la emergencia sanitaria decretada por el COVID-19
y la Declaratoria del Gobierno Nacional de la Emergencia Económica, Social y Ecológica”, con el fin
de solucionar de manera transitoria la obligación de certificación que tienen los
Concesionarios Operadores de Juegos de Suerte y Azar.
Ante estas circunstancias, en el presente caso la motivación del acto se orienta a establecer
la razonabilidad de las medidas adoptadas como resultado del estado de excepción, lo cual
se constata en el grado de justificación contenida en la parte considerativa de la Resolución
No. 20201000008304 de 2020 expedida por el presidente de la Empresa Industrial y
Comercial del Estado Administradora del Monopolio Rentístico de los Juegos de Suerte y
Azar – Coljuegos. Allí se expusieron con claridad los argumentos de necesidad y
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conveniencia que dan sustento a las medidas previstas en el citado acto administrativo, de
manera que para el Ministerio Público esta motivación resulta adecuada y suficiente
2.2.2. Adecuación a los fines y sujeción a las formas
En aras de garantizar el bienestar general y conforme a las políticas adoptadas por el
Gobierno Nacional por la situación de emergencia sanitaria causada por el COVID-19 se
hace razonable las medidas adoptadas para aliviar de forma temporal la obligación que
tienen los concesionarios operadores de los juegos de suerte y azar en las modalidades de
juegos novedosos operados por internet. Por otra parte, la de priorizar el trámite de todas
las solicitudes elevadas por parte de los operadores para la autorización de tipos de juegos
o de adición de juegos que realicen los operadores de Juegos de Suerte y Azar de la
modalidad de novedosos operados por internet, por parte de las dependencias involucradas
en la verificación de la totalidad de requisitos de estas solicitudes durante el tiempo que
dure la suspensión de los contratos de concesión de juegos localizados.
Desde esta perspectiva se considera que las normas jurídicas, producidas en los estados de
excepción y en cumplimiento de la función administrativa, tiene como finalidad la
contribución a la solución de los problemas generadores del estado de excepción.
2.2.3. Proporcionalidad de la medida
En cuanto a la proporcionalidad entre la medida y la gravedad de los hechos que causaron
la crisis, basta con la verificación de dos elementos: Primero, la medida se toma en el grado
absolutamente necesario mientras se logra el retorno a la normalidad, y segundo, la misma
guarda proporcionalidad con los hechos que busca conjurar o limitar en sus efectos.
Para el Ministerio Público la Resolución 20201200008304 de 2020 satisface el juicio de
proporcionalidad las medidas extraordinarias, transitorias e inmediatas adoptadas para los
juegos novedosos operados por internet a cargo de la entidad son medidas proporcionales
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y que se ajusta a los decretos legislativos que se han expedido con ocasión de la declaratoria
del estado de emergencia económica, social y ecológica.
En efecto, el Ministerio Público considera que es proporcionado, justificado y necesario
ofrecer una solución de carácter temporal para el caso de la recertificación de las plataformas
por parte de los laboratorios que realizan las actividades ya que implica que la revisión sea
presencial lo cual no es posible el traslado del personal y equipo técnico por las restricciones
impuestas del cierre de fronteras dada la emergencia sanitaria decretada por en COVID-19,
las medidas que adopta Coljuegos resultan proporcional y acorde ya que busca solucionar
de manera transitoria la obligación de la recertificación que tienen los concesionarios
operadores de juegos de suerte y azar en las modalidades de juegos novedosos operados
por internet. Como también darle prioridad al trámite de las solicitudes elevadas por parte
de los operadores para la autorización de tipos de juegos o de adición de juegos que realicen
los operadores de Juegos de Suerte y Azar de la modalidad de novedosos operados por
internet, por parte de las dependencias involucradas en la verificación de la totalidad de
requisitos de estas solicitudes durante el tiempo que dure la suspensión de los contratos de
concesión de juegos localizados.
Finalmente, en relación con la integralidad que se predica de este control, no puede
fundarse en los mismos parámetros de aquel que le compete a la Corte Constitucional
respecto de los decretos legislativos, expedidos al amparo de la declaratoria del estado de
excepción por expreso mandato superior (Artículos 241 numeral 7 y 215 parágrafo). Dado
que no es lo mismo revisar una norma legal de excepción delante de un numero finito de
disposiciones (como es la Constitución), que revisarla frente al resto del ordenamiento
jurídico.
Por tanto, los fallos que desestiman la nulidad de los actos objeto de control o que la
decretan solo parcialmente respecto de algunos de sus preceptos aunque tienen efecto erga
omnes, esto es oponible a todos y contra todos, por otro lado tienen la autoridad de cosa
juzgada relativa, es decir, sólo frente a los ítems de ilegalidad analizados y decididos en la
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sentencia, lo que no descarta que a futuro se pueda producir un nuevo pronunciamiento
sobre reproches distintos que pueden edificarse sobre la misma norma.
3. CONCLUSIÓN
Según los referentes de legalidad analizados y en especial los criterios de competencia, de
realidad de los motivos, de adecuación a los fines y sujeción a las formas, y de la
proporcionalidad de la medida expedida; en el presente caso se concluye que la Resolución
20201200008304 de 15 de abril de 2020 cumple con los parámetros para aprobar el control
inmediato de legalidad.
Para ello se verificó que se refiere a un acto administrativo general expedido por autoridad
de orden nacional competente, emitido en el ejercicio de la función administrativa y
proferido en vigencia del decreto legislativo de declaratoria de estado de excepción.
Como se analizó, el Ministerio Público considera que es proporcionado, justificado y
necesario las medidas adoptadas para los juegos novedosos operados por internet ya que se
ajusta a los Decretos Legislativos que se han expedido con ocasión de la declaratoria de
estado de emergencia económica, social y ecológica.
Por lo tanto, la Resolución 20201200008304 de 15 de abril de 2020 expedida por el presidente
de la Empresa Industrial y Comercial del Estado Administradora del Monopolio Rentístico
de los Juegos de Suerte y Azar – Coljuegos mediante la cual se adoptan medidas para los
juegos novedosos operados por internet es legal y se ajusta al ordenamiento jurídico. Es una
medida acorde con el marco jurídico expedido dada a la declaratoria del estado de
emergencia económica, social y ecológica.
4. RENUNCIA A TÉRMINOS
El Ministerio Público, a partir de la fecha en que se radica este concepto, renuncia al término
restante que le confiere el artículo 185 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo
Procuraduría Delegada Para la Conciliación Administrativa
Calle 16 No. 4-75 Torre C Piso 4. PBX. 5878750 Ext. 13710
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Contencioso Administrativo (CPACA) para intervenir en este proceso, en aras de contribuir
con la celeridad del mismo.
Del H. Magistrado,
MFR/IDGL
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