rozhodčí řízení ve výstavbových projektech

Rozhodčí řízeníve výstavbových

projektechMilík Tichý

608 818 016milik.tichy@volny.cz

www.volny.cz/milik.tichy/

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 2

Nepořádek v názvechvýstavbový projekt

investor stavebník – dodavatelprojektant (architekt, inženýr)

investiční výstavbaprojektová dokumentace (projekt)

dílo stavbarealizace (provádění, dodávka)

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 3

Dva právní režimyvýstavbového projektu

• Veřejnoprávní (stavební zákon, zákon o veřejných zakázkách a další veřejnoprávní předpisy) > správní řízení

• Soukromoprávní (občanský zákoník, obchodní zákoník a další předpisy upravující soukromoprávní vztahy) > soudy, ADR

Hranice mezi oběma režimy je obvykle zřetelná, někde jsou ale nežádoucí překryvy.

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 4

Příčiny sporůMizerné řízení nulové řízení slabá nebo žádná kontrola rozhodování podceňování nebezpečí a rizikMizerná smlouva neúplnost… odvolávky na neexistující přílohy… neurčitosti ustanovení …

Obecně: činnost, nečinnost nebo obojí

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 5

Předmět a druh sporuPředmět:• technický problém (bez vlivu na smluvní vztah)• nedodržení smluvního vztahuDruh:• technický

– … o způsobu technického řešení– … o zajištění technického řešení– … o trvání technického řešení

• majetkový

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 6

Období vzniku sporu

• V průběhu trvání smluvního vztahu(tj. až do konce záruční doby, eventuálně prodloužené záruční doby)

• Po ukončení smluvního vztahu (tj. po ukončení záruční doby)

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 7

Nástroje řešení sporů♦ Mimosoudní expertiza♦ Rozhodčí posudek♦ Některá forma ADR (alternative dispute

resolution):• smírčí řízení

– bez smiřovatele– se smiřovatelem, mediace

• rozhodčí řízení (s eventuálním smírem)♦ Soudní řízení (s eventuálním smírem)

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 8

Rozhodčí řízení• Zákon č. 216/1994 Sb., o rozhodčím řízení a

výkonu rozhodčích nálezů [novela zák. 12/2012 Sb.] – řízení "ad hoc"– řízení u institucionálního RS

• UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration

• Úmluva o uznání a výkonu cizích rozhodčích nálezů (vyhl. MZV 74/1959 Sb.)

Výhradně majetkové spory!

Teorie rozhodčího řízeníTeorie:

• smluvní– klasická– moderní

• jurisdikční– delegační– rozsudková

• hybridní• autonomní

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 9

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 10

Rozhodčí smlouva písemný dokument (i faxovaný)

• rozhodčí doložka ve smlouvě (pro budoucí možné spory)

• smlouva o rozhodci (tzv. "kompromis"; pro vzniklý spor)

Uzavřením rozhodčí smlouvy se stranypodrobují rozhodcům!

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 11

Rozhodčí doložkave Smlouvě o dílo na zhotovení stavby

(příklad)

Článek XXŘešení sporů a rozhodčí doložka

XX.1 Tato smlouva a veškeré další položky Dokumenta-ce zakázky včetně majetkových sporů z nich vyplýva-jících se řídí předpisy České republiky a bude se v souladu s nimi vykládat a uplatňovat.

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 12

XX.2 Technické spory, které nemají majetkovou povahu, tj. spory týkající se výkladu nebo aplikace technických prvků Dokumentace zakázky, zejménav otázkách souvisejících se Specifikacemi, Výkresy, Technologickými postupy nebo dalšími složkami Doku-mentace zakázky, aniž by při nich některá smluvní strana uplatňovala majetkové nároky, se řeší dohodou nebo s přizváním odborníků, na nichž se dohodnou smluvní strany.

XX.3 Smluvní strany stanoví otázky, na které má odborník odpovědět. Dohoda o odborníku nebo odbor-nících a o otázkách se musí uskutečnit před zahájením šetření. Veškerá šetření se musí konat za účasti obou smluvních stran. Náklady na odborné posudky nesou obě smluvní strany rovným dílem.

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 13

XX.4 Všechny spory vznikajícíz této smlouvy a v souvislosti s ní budou rozhodovány s konečnou platností u Rozhodčího soudu při Hospodářské komoře České republiky a Agrární komoře České republiky podle jeho Řádu 'jedním rozhodcem/třemi rozhodci' ustanoveným/i podle tohoto Řádu. Strany se zavazují splnit všechny povinnosti uložené jim v rozhodčím nálezu ve lhůtách v něm uvedených.

XX.5 Vznik majetkového sporu nezbavuje Dodavatele povinnosti pokračovat v práci na díle. Vznik technického sporu nezbavuje Dodavatele povinnosti pokračovat na těch částech díla, jichž se spor netýká.

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 14

Jednánípřed podáním žaloby

XX.i Pokud mezi stranami vznikne sporná situace majetkové povahy, pokusí se strany před podáním žaloby situaci vyřešit společným jednáním.

XX.ii Smluvní strana, která se domnívá, že je činností nebo nečinností druhé smluvní strany poškozena, vyzve tuto stranu písemně ke společnému jednání, jehož se zúčastní statutární zástupci obou stran nebo jimi písemně pověřené osoby.

XX.iii Pokud vyzvaná strana na jednání nepřistoupí nebo na výzvu neodpoví nejpozději třicátý (30.) den následující po dni doručení, popřípadě odmítne převzít příslušnou písemnost, může vyzývající strana podat žalobu … v souladu s bodem XX.yy.

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 15

Rozhodci• lichý počet (obvykle tři, může být jen

jeden)• jmenování rozhodců (ze Seznamu)• kvalifikace rozhodce (právní způsobilost)

– nezávislí jednotlivci bez střetu zájmů• "rozhodce za stranu žalující/žalovanou" --

není v žádném případě zástupcem té strany!

• volba předsedajícího rozhodce

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 16

Žaloba

• skutková podstata (uveďte mj. také základní údaje o díle, kterého se týká spor)

• žalobní petit -- návrh nálezu

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 17

Nedostatky žalob• návrhy neúplné• nedostatečně doložené• vůbec nedoložené• neutříděné, zmatené• žalované částky nejsou specifikovány• nepřesné údaje (chybná data, chybná

čísla faktur, chybné částky)

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 18

• nepřesné vyjadřování (několik názvů pro tentýž pojem)

• rozpory v datech• nepodepsané a nedatované

dokumenty• smluvní dokumenty (dodatky,

předkládané jako důkazy) nejsou podepsány oběma stranami

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 19

Žalobní odpovědi, protižaloby

• nedostatky jako u žalobních návrhů• vyjádření se týkají něčeho, co

v žalobě není vůbec uvedeno• námitky nejsou konkrétní• rozpory v datech (například žalobní

odpověď je datována dříve, než spor vznikl)

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 20

JednáníVýhody jednání:• jednání je neveřejné (ze zákona)• jednání je neformální při zachování běžných

pravidel (z tradice)Běžné nedostatky:• právní zástupci nejsou informováni• v průběhu jednání dochází k dohadování mezi

zástupci strany o triviálních věcech• strana nevyšle svého informovaného zástupce

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 21

Výsledek rozhodčího řízení• usnesení (například o nepříslušnosti

rozhodčího soudu …, nearbitrabilitě…)• rozhodčí nález (podepisují rozhodci, u RS

HK/AK také předseda a tajemnice RS)Proti rozhodčímu nálezu se nelze odvolat!• nález lze pouze přezkoumat na základě

další smlouvy• odvolání u obecného soudu jen proti

porušení procesních pravidel

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 22

Výhody rozhodčího řízení• možnost jmenovat rozhodce, který

zná problematiku• neveřejnost (rozhodci jsou vázáni

mlčenlivostí)• snadná vykonatelnost nálezu

(i mezinárodně)

• jednoduchost, rychlost• jednoinstančnost• neformálnost

Jiná ADR

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 24

Mimosoudní expertizaPodstata:• strany se dohodnou, že sporné situace budou

řešeny jedním nebo třemi experty– jeden expert – strany se dohodnou na nezávislé

osobě– tři experti – každá strana jmenuje jednoho experta, ti

zvolí třetího• expert – nezávislá osoba bez střetu zájmu• experti jsou placeni obvykle rovným dílem,

náklady nakonec nese objednatel (zhotovitel zahrne možné náklady sporu do nabídkové ceny)

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 25

Expertní rozhodování FIDIC• expertní řešení sporných situací je popsáno ve

vzorových dokumentech FIDIC• Dispute Adjudication Board (DAB), popř. jen Dispute

Board – jeden nebo tři experti• strany navrhnou po jednom expertovi, navzájem je

projednají a dohodnou• strany spolu s oběma experty se dohodnou na třetím

expertovi, který je pak předsedou DAB• experti nejsou nikomu odpovědní za svoje nálezy• náklady nese v konečném výsledku objednatel• smírčí řízení nastupuje při odporu jedné Strany proti

výroku DAB• rozhodčí řízení není vyloučeno

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 26

Americká praxe• ve sporné situaci s technickou nebo majetkovou

povahou rozhoduje nejdříve Projektant (Architect)

• Projektant je za rozhodování placen v rámci své projektové činnosti (buď pro Objednatele [tzv. zak. D-B-B] nebo pro Zhotovitele [tzv. zak. D/B] )

• Projektant může být žalován o náhradu škody kteroukoliv stranou, není-li srozuměna s jeho rozhodnutím zvýšené nároky na pojištění Projektantů

• rozhodčí řízení nastupuje při neúspěchu rozhodování Projektanta

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 27

Znalecké určování(rozhodčí posudek)

Z jedné smlouvy: • Dojde-li mezi smluvními stranami k rozdílným názorům o druhu a

rozsahu plnění, která má zhotovitel provést na základě této smlouvy, rozhodne o nich se závaznou účinností pro obě strany soudní znalec v oboru stavebnictví, kterého obě smluvní strany jednomyslně určí. V případě, že se strany nemohou shodnout na jednom znalci, vybere soudního znalce na žádost jedné ze stran předseda rozhodčího soudu Hospodářské komory České republiky a Agrární komory České republiky.

• Soudní znalec závazně určí druh a rozsah sporných plnění, jakož i náklady, jež za ně smluvní strany ponesou. Dále za smluvní strany se závaznou účinností rozhodne rovněž o tom, kdo a v jaké výši ponese náklady za přizvání jeho osoby.

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 28

Experti a nálezyExpert• erudovaná osoba s nejméně desetiletou praxí ve

specializaci a náležitou expertností (expertise)• nezávislá osoba• dosažitelnost expertaVýsledek:• expertiza, expertní posouzení, expertní

vyjádření (expert report…) – k dalším opatřením• expertní nález (expert decision) – k rozhodnutí

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 29

Výsledky sporůNejistoty výsledku – není nikdy předem přesně známo, jaký bude

výsledek řízeníMožné výsledky:

• dokonale kladný – účastník uspěje ve všech bodech žaloby, žalobní odpovědi nebo protižaloby v plném rozsahu a budou mu uhrazeny také náklady na právní služby,

• kladný – účastník uspěje v plném rozsahu, avšak náklady sporu musí hradit sám,

• částečně kladný – účastník uspěje jen v některých částech žaloby,

• nulový – účastník neuspěje a nese svoje náklady sporu,• částečně záporný – účastník neuspěje a nese celkové náklady

sporu,• dokonale záporný – účastník se svým nárokem neuspěje a

naopak je sám odsouzen na základě protižaloby k nějaké úhradě.

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 30

Nebezpečí a rizikařešení sporů

• náklady spojené s vlastním řešením sporu (soudní nebo arbitrážní poplatky, náklady na právní zastoupení a mnoho dalších)

• průtahy sporu, které vedou k náběhu úroků z prodlení odložených plateb

• ztráta pověsti účastníka sporu bez ohledu na výsledek sporu

a zejména• nejistota výsledku• promlčení, a tedy ztráty možnosti uplatňovat nároky

Prevence

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 32

Prevence sporů• Právní

– smlouvy, právní dozor• Organizační

– řízení projektu, řízení zakázky• Technická

– zajištění jakosti, dozory (technické, autorské)• Finanční

– pojištění, bankovní záruky, pojistný dozor

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 33

Právní dozor• Proaktivní

– účast právníka na zakázce (právník, advokát!)• smluvní fáze• realizační fáze

• Reaktivní– účast ve sporu

• smír• žaloba• protižaloba

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 34

Smluvní vztahy• Smluvní svoboda• Rovnost stran

– primární strana– sekundární strana

• Dobré mravy• Poctivý obchodní styk• Transparentnost• Kontrolovatelnost

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 35

Sedm znaků smlouvyKdo?

Komu?Co?Kdy?

Za kolik?

Jak?

A když ne – co pak?

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 36

Vzory smluv• Vzory smluv – náležitě odladěné –

zjednodušují tvorbu smluv. Zmenšují nebezpečí chyb a omylů!

• Zahraniční vzory (FIDIC, USA, GB, Německo) jsou spolehlivé. Použitelnost po redakci velmi dobrá. Překlady jsou nespolehlivé.

• České vzory …

13-06-26 Rozhodčí řízení ve výstavbě 37

Doporučená literaturaPro začátečníky:

Tichý, M.: Projekty a zakázky ve výstavbě. -- C. H. Beck, Praha, 2008 (kapitola14-Spory ve výstavbových projektech a 15-Experti, znalci a posudky)

Pro smrtelníky:Řád Rozhodčího soudu při HK ČR a AK ČR. Účinnost od 1. 7. 2012Klein, B., Doleček, M.: Rozhodčí řízení. -- ASPI, Praha, 2007

Pro právníky:Bělohlávek, A. J.: Zákon o rozhodčím řízení a o výkonu rozhodčích nálezů. Komentář. 2. vydání. -- C. H. Beck, Praha 2012