sådan får du et "ja" - permission marketing i praksis d. 4. september 2014 - jakob...

CRM LOVGIVNINGEN

JAKOB HEEBØLL ADVOKAT, BECH-BRUUN

1

Online CRM – markedsføringslovens § 6, stk. 1 og stk. 2

Sociale medier – ”standpunkt” fra Forbrugerombudsmanden

Offline CRM – markedsføringslovens § 6, stk. 3-5

Telefonisk kontakt – forbrugeraftalelovens § 4

Introduktion

2

”Det elektroniske totalforbud”

• Forbud mod at erhvervsdrivende uanmodet henvender sig til nogen i afsætningsøjemed via

•  e-mail

•  telefax

•  SMS-besked

•  automatisk opkaldssystem

•  og lignende, fx MMS (Multi Messaging Sevice), videobeskeder etc., jf. Debitel-dommen fra, UfR 2005.3446 HD

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

3

Hvem må ikke sende?

• ”Erhvervsdrivende”?

• Dem der er omfattet af markedsføringsloven

•  Al privat erhvervsvirksomhed

•  Også offentlig virksomhed i det omfang der udbydes varer og tjenesteydelser på markedet

•  Også organisationer, såfremt det er udslag af en erhvervsaktivitet

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

4

Hvem må erhvervsdrivende ikke sende til?

• ”Nogen”

• Alle og enhver:

•  Fysiske personer

•  Selskaber

•  Fonde, foreninger, organisationer

•  Offentlige myndigheder

•  Såvel forbrugere som erhvervsdrivende

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

5

Hvilket budskab må ikke sendes?

• ”Med henblik på afsætning”?

•  ”Køb vores tomater, kr. 10 pr. kilo”?

•  ”Vi har lige fusioneret og er nu Danmarks største”?

•  ”Deltag i vores ikke-købsbetingede konkurrence”?

•  ”Støt Røde Kors, det gør vi”?

• I praksis er stort set alt omfattet.

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

6

Samtykke-undtagelsen:

• Modtageren har aktivt sagt ”ja” til markedsføring

• Krav til samtykket: Frivilligt, specifikt og informeret

• Følgende skal som minimum fremgå:

•  Hvem der er afsender, fx Hansen Møbler A/S.

•  Hvad man vil modtage, fx nyhedsbreve med artikler, konkurrencer og tilbud på nye møbler.

•  Hvilket medium afsender vil bruge, fx emails, fax og sms.

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

7

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

8

Jeg accepterer at modtage nyhedsbreve med

tilbud fra Hansen Møbler.

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

9

Jeg accepterer at modtage

nyhedsbreve med konkurrencer,

artikler og tilbud fra Hansen Møbler

A/S vedrørende møbler og andre

husholdningsartikler via email, sms og

telefon.

Samtykke-undtagelsen (fortsat):

• Standardvilkår og på forhånd udfyldte ja-tak-felter duer ikke

• Ikke krav om skriftligt/underskrevet - men den erhvervsdrivende har bevisbyrden for at samtykke er givet

• Et samtykke er tidsubegrænset, men kan altid tilbagekaldes. Skal kunne ske på en let måde og uden betaling (link)

• OK at bede om samtykke ved at sende brev - medmindre den pågældende har sagt nej tak/tilmeldt Robinson-listen

• BEMÆRK: Samtykker kan ikke sælges/overdrages, eller i øvrigt bruges af andre eller på andres vegne

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

10

Undtagelsen om visse eksisterende kundeforhold, stk. 3:

”Uanset stk. 1, kan en erhvervsdrivende, der fra en kunde har modtaget dennes elektroniske adresse i forbindelse med salg af en vare eller levering af en tjenesteydelse, markedsføre egne tilsvarende produkter eller tjenesteydelser til kunden ved elektronisk post. Dette forudsætter dog, at kunden har mulighed for let og gebyrfrit at frabede sig dette både i forbindelse med afgivelsen af adressen til den erhvervsdrivende og ved efterfølgende henvendelser.”

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

11

Undtagelsen om visse eksisterende kundeforhold (fortsat):

• ”fra en kunde”

•  Der skal være foretaget et egentligt salg.

•  Hvis køber er en virksomhed eller lignende, giver undtagelsen ikke adgang til hele virksomheden – kun den konkrete e-mail-adresse

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

12

Undtagelsen om visse eksisterende kundeforhold (fortsat):

• ”markedsføre egne”

•  Kun markedsføre egne produkter, ikke andres produkter

•  ”egne” = samme juridiske enhed, ikke samme koncern

§ 6 Uanmodet henvendelse - spam

13

Undtagelsen om visse eksisterende kundeforhold (fortsat):

• ”tilsvarende produkter”

•  Forbrugerombudsmandens eksempler:

•  Bukser: Andet tøj

•  Sko: Andet fodtøj, men ikke tøj

•  CD: DVD og MP3, men ikke film

•  Bil: Andre biler, men ikke biltilbehør eller service

•  Barbermaskine: Andre el-produkter til personlig pleje

•  Sodavand: Andre drikkevarer, også alkohol/pulversodavand

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

14

Undtagelsen om visse eksisterende kundeforhold (fortsat):

• ”ved elektronisk post”

•  E-mail, SMS, MMS mv.

• ”mulighed for let og gebyrfrit at frabede sig dette”

•  Fx via telefon/e-mail/hjemmeside. (I praksis et link i bunden af emails).

•  Både ved afgivelsen af adressen/nummeret og ved enhver efterfølgende henvendelser

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

15

Særligt om ”Tip en ven”:

• En erhvervsdrivende må betale nogen for at videresende markedsføringsmateriale og dermed bruge andre som redskab til at foretage en handling, han ikke selv må foretage (omgåelse)

• ”Tip en ven” må gerne stilles til rådighed, men brugen heraf må ikke præmieres

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

16

Særligt om sociale medier: • Reglerne for sociale medier er de samme som elektronisk markedsføring i øvrigt. Man skal derfor have tilladelse til at sende ”elektronisk post”.

• FOM opfatter ikke statusopdateringer og vægbeskeder o.lign. (på egen væg) for elektronisk post.

• Sociale mediers interne email-systemer og chat-systemer er derimod elektronisk post. Må derfor ikke sendes uanmodet.

• Det skal dog altid være klart, at personen på fx Facebook er ansat hos virksomhed. (Ellers skjult reklame).

• Bemærk: Krav om fulde navn, adresse, email-adresse og CVR-nummer i profilbeskrivelse.

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

17

Hvordan fører Forbrugerombudsmanden tilsyn med ulovlig spam?

• Svært for myndighederne at måle omfanget af spam-kampagner

• ”dansk@spamklage.dk” og ”int@spamklage.dk”

• Forbrugerombudsmanden modtager via disse mailadresser mellem 1.000 og 1.500 spam-klager dagligt

• De hyppigste/groveste/gentagelsestilfælde har størst risiko

• Strafsanktioneret: Forbrugerombudsmandens model: 100 kr. pr. email/sms, dog en minimumsbøde på kr. 10.000. Et udgangspunkt

§ 6 Uanmodet henvendelse – spam

18

•  Nu ikke mere e-mails/telefaxer, men ”gammeldags” breve:

•  Juridiske personer: Ingen særlige regler, dog regler om ”reklamebeskyttelse” i CVR-registret.

•  Fysiske personer: Tilladt at sende breve, medmindre personen har frabedt sig det;

•  over for den erhvervsdrivende eller

•  via Robinson-listen

§ 6 Uanmodet henvendelse – direct mails

19

Hvad er ”Robinson-listen”?

• Der står over 1.000.000 personer på listen!!

• Den erhvervsdrivende skal via CPR

•  undersøge ”Robinson-listen” før første henvendelse og

•  herefter ”hvidvaske” registre mod nyeste kvartalsliste

• Pris afhænger af måde/medie:

•  ”Vaske” selv eller lade CPR

•  Oprettelsesgebyr + grundtakst afhængig af medie og en pris pr. person

• ”Robinson-listen” fås hos CPR eller via brancheorganisation

§ 6 Uanmodet henvendelse – direct mails

20

Hvem skal iagttage reglerne?

• ”Erhvervsdrivende”

• De samme som ved elektronisk post

§ 6 Uanmodet henvendelse – direct mails

21

Hvem skal modtageren være, for at reglerne skal iagttages?

• ”Fysiske personer”

• Både forbrugere og erhvervsdrivende (enkeltmandsvirksomheder)

• Men ikke fx selskaber og offentlige institutioner

•  ”Nielsens Snedkeri v/Niels Nielsen” er omfattet

•  ”Nielsens Snedkeri ApS” er ikke omfattet

•  ”Nielsens Snedkeri ApS, att. Snedkermester Nielsen”?

§ 6 Uanmodet henvendelse – direct mails

22

Hvilke forsendelser omfattes?

•  Breve med navn/adresse/mv. til bestemte personer

•  Kuvertfyld, fx reklame vedlagt kontoudtog

•  Ikke husstandsomdelte/adresseløse forsendelser

•  Ikke bladindstik til abonnenter

•  Ikke breve ”til husstanden”.

§ 6 Uanmodet henvendelse – direct mails

23

Den erhvervsdrivendes oplysningskrav:

• Ved første henvendelse skal den erhvervsdrivende

•  på tydelig/klar måde orientere om mulighed for at sige nej tak. ”Almindelige forretningsbetingelser” ikke nok

•  anvise nem ”nej tak”-måde, fx (ufrankeret) svarkupon. ”Gå ind på vores hjemmeside” er formentlig ok

•  EnergiMidt A/S – bøde på 200.000 kr. for udsendelse af breve til 16.780 personer på Robinsonlisten (20. september 2011)

§ 6 Uanmodet henvendelse – direct mails

24

•  Ikke tilladt at kontakte forbrugere via telefon med henblik på indgåelse af aftale jf. forbrugeraftalelovens § 6.

•  Undtaget er dog – bøger, aviser, ugeblade, forsikringer, redningstjeneste og sygetransport.

•  Eller hvis man har tilladelse…

•  Tilladt at ringe til selskaber. Man bør dog respektere et klart ”nej tak”

Telefonisk kontakt

25

Jakob Heebøll, Advokat Tel.: +45 72 27 34 87 Mobil: +45 25 26 34 87 E-mail: jahe@bechbruun.com LinkedIn gruppe: “Markedsføringsret” Nyheder om ny lovgivning og praksis.

Kontakt

26