anställningsskyddet stärks för visstidsanställda 15 sept 2011
DESCRIPTION
Presentation från TCOs seminarium om att skyddet av visstidsanställda stärks efter TCOs LAS-anmälan.TRANSCRIPT
Anställningsskyddet
stärks för visstidsanställda
Ingemar Hamskär, chefsjuristSamuel Engblom, jurist
15 september 2011
Tidsbegränsade anställningar
Behov av att anställa
tidsbegränsat
•Vikariat
•Tillfälliga arbetstoppar
•Behov av särskild kompetens
•Säsongsanställningar
•Tidsbegränsade projekt
Konsekvenser för
individen
•Kan vara en väg in
•Mindre anställningstrygghet
•Sämre semesterregler mm
•Mindre kompetensutveckling
•Stress pga att anställningen
går ut om två eller tre månader.
•Svårigheter att få lån och
bostad.
Rättslig reglering – Lagen om anställningsskydd
Huvudregel: Anställning gäller tills vidare.
• Om inget annat anges är anställningen en tillsvidareanställning.
• Anställningen får inte tidsbegränsas av andra skäl än de som finns
i lagen.
Tidsbegränsade anställningar i Lagen om anställningsskydd – första 30 åren
1974 - Arbetsuppgifternas särskilda beskaffenhet
- Praktik eller vikariat
- Undantag i centrala kollektivavtal
1982 - Provanställning
- Tillfällig arbetsanhopning (6 mån/2 år)
(1994 - Ökade möjligheter till provanställning och vid
arbetsanhopning)
1997 - Överenskommen visstidsanställning (12 mån/3 år - 5/arb.giv.)
- Undantag i lokala kollektivavtal
2000 - 3-årsgräns för vikariat
Förändringar i LAS 2006/2007
• Kritik mot att reglerna blivit krångliga samtidigt som de inte gav
ett fullgott skydd mot missbruk av tidsbegränsade anställningar.
• Utredning från Arbetslivsinstitutet (†) 2002.
• Proposition från S-regering 2006 – RD-beslut men trädde aldrig i
kraft.
• Alliansregeringen snabbutredde ändringar – nytt RD-beslut.
• Nya regler trädde i kraft 1 juli 2007.
Gällande regler om tidsbegränsade anställningar
5 § Avtal om tidsbegränsad anställning får träffas
1. för allmän visstidsanställning,
2. för vikariat,
3. för säsongsarbete, och
4. när arbetstagaren har fyllt 67 år.
Om en arbetstagare under en femårsperiod har varit anställd hos
arbetsgivaren antingen i allmän visstidsanställning i sammanlagt mer än
två år, eller som vikarie i sammanlagt mer än två år, övergår
anställningen till en tillsvidareanställning.
6§ Avtal får även träffas om tidsbegränsad provanställning, om prövotiden är
högst sex månader. […]
TCO:s farhågor
• Eftersom tid i olika former av tidsbegränsade anställningar inte
räknas samman kommer många att arbeta under mycket lång tid
hos samma arbetsgivare utan att få rätt till tillsvidareanställning.
• Inget skydd för timanställda och andra intermittent anställda,
eftersom de dagar de inte arbetar inte räknas.
• Sverige uppfyller inte sina skyldigheter enligt EU:s
visstidsdirektiv.
EU:s Direktiv om visstidsarbete
Direktiv 1999/70/EG om ramavtalet om visstidsarbete undertecknat av
EFS, UNICE och CEEP
• Materiella innehållet finns i ramavtal framförhandlat mellan
arbetsmarknadens parter på europeisk nivå.
• Minimidirektiv
• Tillsvidareanställning ska vara huvudregeln.
• Visstidsanställda får inte diskrimineras.
• Missbruk av upprepade tidsbegränsade anställningar måste förhindras.
EU:s Direktiv om visstidsarbete
Bestämmelser för att förhindra missbruk (klausul 5)
1. För att förhindra missbruk som uppstår genom användandet av på
varandra följande visstidsanställningskontrakt eller
visstidsanställningsförhållanden, så ska medlemsstaterna [efter samråd
med arbetsmarknadens parter] där det inte finns likvärdiga lagliga
åtgärder för att förhindra missbruk […] införa en eller flera av följande
åtgärder:
a) Bestämmelser om objektiva grunder för förnyad visstidsanställning.
b) Bestämmelser om en övre sammanlagd tidsgräns för flera på varandra
följande visstidsanställningar.
c) Bestämmelser om hur många gånger en visstidsanställning får förnyas.
TCO:s EU-anmälan
• När reglerna trädde i kraft anmälde TCO Sverige till EU-
kommissionen för brott mot visstidsdirektivet.
• Kärnan i anmälan: Efter förändringarna finns det i Sverige inte
längre något effektivt skydd mot missbruk av upprepade
visstidsanställningar, främst pga av möjlighet att undvika
tidsgränserna genom att växla mellan olika former av
visstidsanställningar.
• Grund: Direktivets Klausul 5 samt rättspraxis från EU-domstolen.
• Kommissionen inledde en utredning.
Regeringens uppfattning
• Den svenska lagstiftningen uppfyller visstidsdirektivets krav.
• Det förekommer inte något utbrett missbruk av upprepade
tidsbegränsade anställningar.
• Om sådant missbruk skulle förekomma är regeringen beredd att
se över de svenska visstidsreglerna.
EU-kommissionens utredning
• Två år lång skriftväxling Kommissionen-regeringen-TCO.
• Offentlighetsprincipen gjorde det möjligt för TCO att ta del av och
kommentera regeringens och Kommissionen brev till varandra.
• Kontakter med tjänstemän på kommissionen.
• TCO-förbunden har bidragit med konkreta exempel.
• Kontakter med forskare, artikel i vetenskaplig tidskrift.
Alla dokument finns på tco.se/visstid.
Kommissionens formella underrättelse
• Resultat: Den 22 mars 2010 skickade EU-kommissionen en
formell underrättelse till den svenska regeringen.
• En formell underrättelse är det första steget mot en
fördragsbrottstalan och följs regelmässigt av medlemsstaterna.
• En formell underrättelse om Filiallagens krav på behörig
representant ledde 2009 till att regeringen utan egentlig utredning
tog bort det kravet – trots kritik från fackliga organisationer,
Skatteverket och Bolagsverket.
Kommissionens formella underrättelse
Europeiska kommissionen anser att i) avsaknaden av en tydlig
övre tidsgräns för flera på varandra följande visstidsanställningar
rörande allmän visstidsanställning och vikariat och ii) den
fullständiga avsaknaden av åtgärder for att förhindra missbruk av
visstidsanställningar för säsongsarbete och för arbetstagare som
har fyllt 67 år, innebär att kravet att förhindra missbruk av på
varandra följande visstidsanställningar enligt klausul 5 i bilagan
till direktiv 1999/70/EG om ramavtalet om visstidsarbete
undertecknat av EFS, UNICE och CEEP inte har uppfyllts.
Regeringens svar på Kommissionens underrättelse
• I juni 2010 svarade den svenska regeringen på Kommissionens
formella underrättelse: ”Den svenska regeringen kan
sammantaget inte godta Kommissionens uppfattning att kravet
på att förhindra missbruk av på varandra följande
visstidsanställningar enligt klausul 5 […] inte är uppfyllt.”
• TCO kommenterade regeringens svar såväl skriftligen som vid ett
möte med Kommissionen.
• Juli 2011 – Ds 2011:22 Anmälningsskyldighet vid utstationering
samt förtydligande avseende missbruk av visstidsanställning
enligt anställningsskyddslagen
Ds 2011:22 - Regeringen avvisar TCO:s och EU-kommissionens kritik
• Regeringen hävdar att de svenska reglerna sammantaget utgör ett
effektivt sätt att förhindra missbruk av på varandra följande
visstidsanställningar (Ds 2011:22 s 76)
• Är det påståendet riktigt – och är det endast ett förtydligande av
vad som redan gäller som föreslås?
Vilka är då de olika beståndsdelarna av befintliga Las-regler mot missbruk?
1. Huvudregel om tillsvidareanställning (4§) – utfyllnads/ bevisbörderegler
2. Avtal om visstid får träffas i vissa fall (5§)
(a) Alva (ej objektiv grund men tak ), b) Vikariat (”i princip” objektiv grund och tak), c) Säsong (begränsat på visst sätt), d) vid 67år (ålder) samt Provanställning (6§) ( begränsat på viss sätt) e) Övriga (behov)?
3. Företrädesrätt mot återanställning i vissa fall (25§)
4. Underrättelseskyldighet för Ag i vissa fall (28§)
5. Skyldighet för Ag att informera om anställningsform (6c och f§§)
6. I vissa fall skyldighet för Ag att ge besked till At om att anställningen ska upphöra (15§) och företrädesrätt gäller (16§) och hur den kan angripas. Även en rätt till skälig ledighet inträder (17§)
7. När besked enligt p 6 ovan ska ges även varsla facket (30a§) – då inträder också en rätt till överläggning
8. 4§ Las
Punkten 8 – som nu ”förtydligas” – dagens lydelse;
” Om en arbetsgivare har träffat avtal om tidbegränsad anställning
utan att de i lagen angivna förutsättningarna föreligger, har
arbetstagaren rätt enligt 36§ Las att erhålla en domstols förklaring
att anställningsavtalet ska gälla tillsvidare ”
( Jfr även rätt till skadestånd enligt 38§)
Förslag till ändrad 4§ Las (tvingande §)
” Anställningsavtal gäller tillsvidare. Avtal om tidsbegränsad
anställning får dock träffas i de fall som anges i 5 och 6§§. Träffas i
annat fall ett sådant avtal, eller kombineras anställningar enligt 5
och 6§§ på ett sådant sätt som utgör missbruk, kan arbetstagaren
på det sätt som anges i 36§ få domstols förklaring att avtalet ska
gälla tillsvidare”
” Denna lag träder i kraft den 15 juni 2012”
Syftet med 2007 års LAS-reform
• Arbetsmarknadspolitiskt – öka sysselsättningen genom att göra
det lättare att visstidsanställa
• Regelförenkling
• Motverka missbruk avseende vikariat (2/5 regel) och allmän visstid
(2/5 regel)
• Genomfördes efter remiss och hearing – lagrådet nämnde inte EU-
rätten i sitt yttrande
Hur argumenterar man i Ds:en ?
• Inga egentliga indikationer på missbruk (?) En yttersta tidsgräns (TCOs förslag) är ett onödigt stort ingrepp i ett system som fungerar väl (s 81) och riskerar bli normativt”
• Det kan dock inte uteslutas att det, i vart fall i teorin, torde vara möjligt att stapla olika typer av visstidsanställningar på varandra under en relativt lång tid..” s 81
• Nationella regler måste tolkas direktivkonformt (Begränsas av allmänna rättsprinciper)
• Direktivet har förändrat rättsläget i Sverige Tidigare tillåtande AD praxis nu ”mindre relevant” s 78.
• Mot den bakgrunden ett behov av ett förtydligande i Las ang missbruk av på varandra…
Hur ser regeringens förslag mot missbruk ut materiellt?
• En tvingande Las regel föreslås
• Tillägg i 4§ med koppling till 5-6§§ och 36§ Las. ”Missbruk” - EU-
domstolen tolkar ytterst
• Först om interimistiskt beslut i domstol kan anställningen bestå
och rätt till lön/förmåner föreligga (12-14§§Las) - för det krävs att
arbetstagaren gör sannolikt att den tidsbegränsade anställningen
är ogiltig dvs att det egentligen är fråga om ett ”varaktigt och
konstant behov av arbetskraft” s 101
• Det är inte rimligt att anställningen skall gälla tillsvidare vid
begäran om förhandsavgörande till EU-domstolen, s 102
Begränsningar och oklarheter
• En enskild kan hävda att det senaste visstidsanställningen (endast förnyande av visstidsanställningar omfattas) är ogiltig då det föreligger ”ett stadigvarande behov av arbetskraft”.
• Utgångspunkten i förslaget är att upprepade visstid inom ramen för den två årsgräns som gäller för Alva och vikariat är tillåtna, s 101.
• Detsamma gäller kombinationer av t ex allmän visstid/vikariat inom tidsgränserna – under förutsättning att det handlar om ”äkta vikariat” – ersättare vid verkliga vakanser
• ”Samma beviskrav gäller som för övriga fall som nämns i 4 §” s 102. Ag har idag beviskravet för att visstid har avtalats?
Preliminär analys
• En liten skärpning eller ett slag i luften?
• Otillräckligt enligt EU-rätten – Jfr vårt förslag
• Mycket svårt att göra ”missbruk” sannolikt för den enskilde
arbetstagaren vid användandet av 36 och 38§§ Las – ”Fritt fram”
under 2+2 år och i övrigt in casu?
• Konstruktionen påminner om begreppet ”kringgående av lag”
• Remissförfarandet – lagrådsyttrande – prop - lag?
• Hur kommer Kommissionen agera?
tco.se/visstid