aproximación histórico-jurídica al deber de secreto de los abogados en el ejercicio de su...
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7/24/2019 Aproximacin Histrico-jurdica Al Deber de Secreto de Los Abogados en El Ejercicio de Su Profesin
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ISSN 1989-1970
Derecho Romano,Tradicin
Romans!ica "#iencias
$is!rico-%urdicas
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APROXIMACIN HISTRICO-JURDICA AL DEBERDE SECRETO DE LOS ABOGADOS EN ELEJERCICIO DE SU PROFESIN
HISTORICAL APPROACH TO THE LAWYERS DUTYOF SECRECY IN THE EXERCISE OF THEIR
PROFESSION
Carme L!"ar# G$%&&am'Pr#(e)#ra C#*ra*a+a D#,*#ra
Universitat Jaume I
,arme&a"ar#.+/$$0%e)
Desde un punto de vista moral podemos distinguir
diferentes formas de secreto: el denominado secreto
natural que se corresponde con la obligacin de
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guardar reserva respecto de aquello que pueda causar
perjuicio a la reputacin del prjimo, el secreto
commisum o pactado, que encuentra origen en lapromesa de no revelar el secreto antes incluso de
recibirlo y obliga por la voluntad expresa de quien lo
confa y por el contrato o pacto con el que se
compromete quien lo recibe a no revelarlo y, por ltimo,
el secreto prommisum, que se garantia despu!s de
"aberlo recibido y obliga en virtud de la promesa# $l
secreto profesional es un secreto commisumdado que
la con%ana que vincula a las partes &abogado y cliente'
incluye informaciones que interesa que no sean
reveladas a la parte contraria o a terceros ajenos a la
relacin contractual y al derec"o que se persigue, por
tanto, el secreto profesional, en sentido amplio, se
concreta en la obligacin moral de no revelar o usar
informaciones del cliente conocidas en ran de su
defensa#
$n la "istoria jurdica, parece que ni el Derec"o
griego antiguo ni el Derec"o romano llegaron a regular
la violacin del secreto profesional como crimina, sin
embargo, parece que la indiscrecin profesional(no fue
1 )rueba de ello es que en *recia se obligaba a los nuevos
m!dicos a pronunciar el famoso juramento de +ipcrates, en
concreto, en relacin con el secreto dispone Todo cuanto, en el
trato con losdems, tanto en el ejercicio de la profesin como
fuera del mismo, viere u oyere, que no deba divulgarse, loconsiderar absolutamente secreto#
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del todo indiferente y de "ec"o, llegaba a producirse#
$n la literatura, -cito, Ann# ((#. narra el caso de
/amius que descubre que su abogado, /uillius, despu!sde aceptar una %ana de 011#111 sestercios, "ace
colusin con la otra parte, la ofensa recibida es tan
"orrenda que provoca el suicidio de /amius# 2as frases
de -cito son muy descriptivas: [] nec quicquam
publicae mercis tam venale fuit quam advocatorum
perdia [], [] ut quo modo vis morborum pretia
medentibus, sic fori tabes pecuniam advocatis ferat
[]# 3irgilio, Aeneid, 34#.15, a%rma que los abogados
pueden maltratar a su padre y traicionar la con%ana de
un cliente 6 []pulsatusue parens et fraus inne!a
clienti []7# 8puleyo, "etamorp#oseon, 9#, "abla de
borregos forenses y de buitres con toga para
referirse a los abogados: $uid ergo miramini, vilissima
capita, immo forensia pecora, immo vero togati vulturii
[]#
$n el Derec"o romano, el abogado es considerado
persona digna e irreproc"able, en particular, sirvan
como prueba las palabras de D# ##;; &)aulus
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boni viride forma que quien de%enda con enga?os no
puede considerarse tal# $n efecto, es en el Derec"o
romano donde encontramos las primeras referencias ala obligacin de secreto de los abogados en el ejercicio
de su profesin, en particular, en un texto ubicado en el
ttulo 3 del libro 9944 sobre los testigos@ del jurista
8urelio 8rcadio Aarisiose "a querido ver la obligacin
no propalar secretos respecto de abogados,
procuradores y escribanos, en concreto, en D# @@#
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el verbo aricare, que signi%ca andar como los
patituertos, de manera que prevaricar signi%cara
desviarse de la lnea recta, salirse de la senda#Criginalmente se aplicaba al arado que en su camino se
desva de la trayectoria a seguir, pero es evidente que
el concepto se prestaba tambi!n a otros usos de tipo
m-s %los%co y jurdico# 8s fue como en el Derec"o
romano aparece la idea aplicada al abogado que
favorece ocultamente a la parte contraria traicionando
a la suya# $n efecto, desde un punto de vista
exclusivamente jurdico, Glpiano describe el contenido
de lapraevaricatioa propsito del delito de adulterio en
D#
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acusatorio romano esta praevaricatio indicaba la
connivencia de las partes para llevar el proceso de
forma que el demandado resultase injustamentefavorecido bien con la absolucin, bien con una pena
minorada# $n efecto, Glpiano est- delimitando de forma
general el contenido de injusto en la praevaricatio,
puesto que inmediatamente introduce la particularidad
respecto a este ilcito cometido por un abogado,
vayamos al texto:
D# 0;#(
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3ayamos a otro de los textos que "ace referencia a
la posible praevaricatiodel abogado, en este caso de
$milio Hacro:
D# 0;#(
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tal y como pone de mani%esto $milio Hacro, el abogado
prevaricador que no comete connivencia, sino que,
como deca Glpiano, traiciona su propia causa, no ser-jugado en un procedimiento penal pblico;# 2a
conclusin de $milio Hacro es %rme:
D# 0;#(
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de%nido por D# 0;#(
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abogaca entre las operae liberales cuya esencia se
encuentra en el contrato de mandato que de facto
suele ser un favor con origen en la amicitia, principioromano que, como mani%esta /A+G2Q(@, no tiene que ver
nada con el concepto actual, dado que los amigos
romanos recurren el uno al otro en una medida que
llevara a los que "oy se llaman comnmente amigos a
romper inmediatamente toda relacin# odo ello
independientemente del "ec"o de que la evolucin de
la profesin(marcara una primera etapa que llegara
"asta %nales de la repblica caracteriada por la
sumisin clientelar sin vnculo contractual entre
abogado y cliente, asentada en la desy la amicitiay
presidida por la gratuidad de los servicios delpatronus,
una segunda etapa en la que la advocatio ya es
considerada una dedicacin particular marcada por el
inter!s privado en la que el abogado es merecedor de
la lcita retribucin de sus servicios(0y, por ltimo, una
advocati, en +oder pol5tico y 4erec#o en la .oma clsica,
Hadrid, (55., (7(=,passim#12/A+G2Q, V#, +rincipios del 4erec#o romano, trad de H# 8bell-n de
la original HWnc"en72eipig, (50, p# @
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tercera etapa, coincidente con el inicio del ajo 4mperio
en la que se llegara a reglamentar y estructurar el
o%cio en ordinesadvocatorum, es un munuspublicumdel que la organiacin poltica imperial no puede
prescindir#
/in embargo, en este contexto y a pesar de esta
evolucin, a%rma B4*C 3822CE8(
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utilidad social de tal represin# 8 nuestro entender, que
no "iciera uso de la represin penal no signi%ca que no
ser viera la necesidad de proteger cualquier conductade un abogado que violara principios !ticos y morales
en su relacin con el cliente, si bien, esta represin,
muy probablemente tom el camino del derec"o
privado#
$n relacin con la praevaricatio ajustada a la
de%nicin de Glpiano 6 recordemos: D#
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de calumnia y no cabr- la apelacin(=, es decir, se
tendr- por cosa jugada#
$n cuanto a la pena, el acusador que abandona su
causa por entendimientos con el acusado era castigado
con las penas del calumniator, perdiendo su "onrade
ciudadana(5# )osteriormente se "abla de pena
extraordinaria, en concreto, es relevante el texto de
)aulo:
D# 0;#(
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parece que estaba prevista una pena m-s dura para el
procurador que favorece al procurador del contrario D#
0=#(5#=#= &)aulus < sent#'#7 0i quis instrumentum litissuae a procuratore adversario proditum esse convicerit,
procurator si #umilior sit, in metallum damnatur, si
#onestior, adempta parte bonorum dimidia in
perpetuum relegatur, si es #umilior es condenado a
minas, y si es #onestior adem-s es relegado a
perpetuidad con privacin de la mitad de sus bienes# $s
m-s, a tenor de D#
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modo que su actuacin fuera punible como
connivencia, no se dibuja desde lo pblico, la
jurisprudencia romana si se lleg a plantear lanecesidad de proteger la conducta de un abogado que
violara principios !ticos y morales en su relacin con el
cliente lo "io tomando el camino del derec"o privado#
2a jurisprudencia romana entendi que la
responsabilidad de un abogado por incumplimiento de
los que son sus deberes para con su cliente no tiene
relevancia para el derec"o pblico# $sta conclusin deja
abierta la puerta a la investigacin dado que el "ec"o
de que en los ordenamientos jurdicos actuales la
violacin del secreto profesional se "alle incluida entre
los ilcitos de naturalea penal, ciertamente es causa de
un cambio que puede llegar a detectarse siguiendo el
iter"istrico7jurdico de la institucin#
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