apuntes penal profe 2013

7/21/2019 Apuntes Penal Profe 2013

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EL DERECHO PENAL EN GENERAL

CONCEPTO.La expresin derecho penal es utilizada con diversos significados, como

legislacin penal o el derecho del Estado a castigar a quienes cometen ilcitos obien para referirse a una disciplina cientfica.

Lo anterior nos permite distinguir entre:1- Elderecho penal objetivo .2- Elderecho penal subjetivo.3- LaCiencia del derecho penal .

1- EL DERECHO PENAL OBJETIVO O DERECHO PENAL PROPIAMENTE TALIUS PENALE

Es aquella parte del ordenamiento jurdico cuyas normas tienen por objetoregular lo relativo al delito, la pena y las medidas de seguridad.

a- Definicin de Franz Von Liszt: Conjunto de reglas establecidas por el estadoque asocian el delito como hecho a la pena como legitima consecuencia .

Crtica: Resulta insuficiente pues no se incluyen las medidas de seguridad,debido a que a la poca de List el instrumento, por excelencia, con que contabael derecho como reaccin a lo ilcito era la pena.b- Definicin de Enrique Cury Urzua:

Conjunto de normas queregulan la potestad punitiva del Estado ,asociando a ciertos hechos, legalmente determinados unapena o una medida de seguridad o correccin ,con el objeto de asegurar el respeto por los valores fundamentales sobre

los que descansa la convivencia humana.


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c- Definicin de Juan Bustos:Es aquella parte del ordenamiento Jurdico quedetermina las caractersticas del hecho delictivo e individualiza al sujeto que lorealiz, al que le impone por su hecho una pena o una medida de seguridad.

Dnde encontramos al derecho Penal objetivo?En la ley. Esencialmente en el Cdigo Penal y en otras leyes especiales, no

todas de ndole precisamente penal, como por ejemplo: la ley general de bancos,Cdigo tributario, ordenanza de Aduanas, ley de seguridad del Estado, Ley deabuso de publicidad, Cdigo de Justicia militar, etc.

En conclusin podramos decir que el derecho penal objetivo trata lorelativo al delito , la pena y las medidas de seguridad .

EL DELITO.El delito puede ser definido desde numerosos puntos de vista, como el

sociolgico, filosfico, etc. A nosotros nos interesar el que es propio delderecho penal objetivo consagrado en el Cdigo penal o en la dems legislacin.(Art. 1 CP. Accin u omisin voluntaria penada por la ley.)

Surge inmediatamente la interrogante, siendo tantos los delitos y de tan

diversa naturaleza: Ser posible construir una sola definicin de delito?Hoy, al menos desde el punto de vista tcnico jurdico, s se ha llegado auna definicin nica de delito:Accin u omisin, tpica , antijurdica y culpable.

Pero cada uno de los elementos de esta definicin deben ser precisados ensu contenido.1- Accin u omisin:Conducta humana gobernada por la voluntad .

Que se trate de una voluntad exteriorizada y manifestada, hecha conductaen el exterior.2- Debe ser tpica, es decir, que la accin se adecue a la descripcin abstractaque hace la ley . Que se adecue a la descripcin trazada por la ley, de los hechos


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que ha resuelto castigar, porque constituyen alteraciones severas de la pazsocial. Es lo que se denomina Tipo penal. 3- Debe ser Antijurdica, esto es, el disvalor que se encuentra en el hecho tpico,contrario al ordenamiento jurdico considerado en su conjunto.

Esto significa que la conducta tpica descrita en la ley, no se encuentreautorizada o justificada por el derecho.

Puede ocurrir que una accin sea tpica, no obstante ello no sea delito, yaque la misma ley la autoriza o justifica en ciertos casos o circunstancias, comoen la legtima defensa.4- Debe ser Culpable, es decir, que la accin tpica y antijurdica pueda serlereprochada al sujeto en el caso dado. Dentro de este punto podemos distinguir

los siguientes elementos:a- La imputabilidad : es la capacidad de comprender lo injusto del actuar y dedeterminarse conforme a dicho conocimiento, dicho de otro modo es lacapacidad. Por ejemplo, no son inimputables quienes sufren un trastorno mentalde carcter patolgico o accidental o un desarrollo insuficiente de lapersonalidad.b- Conciencia de lo injusto del actuar : que el sujeto haya tenido (o podido tener)

el conocimiento de que su conducta estaba penalmente prohibida.c- Exigibilidad de otra conducta: que el sujeto haya tenido la posibilidad deoptar por otra conducta y pese a ello ha realizado el injusto .

B-LA PENA.Es una prdida o disminucin de derechos personales, que se impone al

responsable de un delito. Es el mal con que amenaza el derecho penal para elcaso que se realice una conducta considerada como delito.

Hay penas de diversa naturaleza:1- Penas de carcter corporal, como el caso de la pena de muerte.2- Penas privativas de libertad, como el presidio.3- Penas restrictivas de libertad, como el extraamiento.


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C- LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD O PROTECCIN.Son medidas de tratamiento destinadas a la resocializacin del sujeto.Tienen como fundamento una accin tpica y antijurdica, pero no

necesariamente culpable, por ejemplo, disponiendo la internacin de undemente como medida de seguridad.

CARACTERSTICAS PRINCIPALES DEL DERECHO PENAL OBJETIVO

1- El derecho penal es de DERECHO PBLICO:

Se afirma que el derecho penal objetivo es de derecho pblico, debido aque corresponde slo al estado de manera exclusiva y excluyente , la funcinde declarar delictivos ciertos hechos, establecer las correspondientes penas,imponerlas y ejecutarlas.

-) La funcin de crear delitos y establecer las penas y medidas de seguridad aplicables la realiza el Estado en virtud de la ley , y slo por la ley en nuestro

ordenamiento jurdico.Dispone el Art. 19 N3 inc. 8 (ex 7) y 9 (ex 8) de la CPE. Ningn delitose castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada conanterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca alafectado.

Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sancionaest expresamente descrita en ella.-) El Estado impone las penas a travs de sus rganos jurisdiccionales(Tribunales de Justicia) Art. 73 de la CPE.-) La funcin de ejecutar las penas una vez impuestas es entregadaexclusivamente a los servicios penitenciarios, en Chile a travsGendarmera .


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2- El derecho penal es FRAGMENTARIO:El derecho penal es fragmentario, ya que no se ocupa de todos los

ilcitos, sino slo de aquellos que afectan de manera particularmente grave yreprochable lesionan bienes jurdicos vitales para la vida en sociedad. Slo seocupa de fragmentos de acciones.

Son ejemplos de bienes jurdicosvitales para la vida en sociedad: La vidahumana, la integridad corporal, la libertad ambulatoria, la libertad sexual,proteccin al patrimonio, recta administracin de justicia, soberana y Seguridaddel Estado.

Ser, por tanto, funcin del Estado proteger esos bienes jurdicos vitales,

contra los atentados que pudieren afectarles.Pero, el derecho no puede proteger de manera absoluta estos valores o

bienes jurdicos, sino que debe permitir ciertas conductas que eventualmentesignifican un riesgo para stos (de lo contrario, por ejemplo, se prohibiran losdeportes por ser un potencial atentado a la integridad corporal).

3- El derecho penal tiene un carcter SUBSIDIARIO:

La intervencin penal del estado ha de ser el ltimo recurso; la ltimaratio .Slo resulta admisible recurrir a la pena o medida de seguridad cuando las

dems formas de reaccin con que el derecho cuenta contra lo ilcito (medidasciviles, administrativas, etc) han resultado insuficientes.

Es decir, adems de proteger slo ciertos valores o bienes jurdicos, elderecho penal sancionar los atentados ms graves y flagrantes contra ellos .

4.- Es SANCIONATORIO: tiene una clara funcin represiva. La mayor afectacinlegtima que puede imponerse a un ciudadano es la que emana del derechopenal. Por ejemplo, se puede privar la libertad de las personas.


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El derecho penal asegura, a travs de su eficaz sancin el respeto de losbienes jurdicos fundamentales.

5- El derecho penal tiene un carcter PERSONALSIMO.La responsabilidad penal es personal; la pena y las medidas de seguridad

slo pueden imponerse a quien haya incurrido personalmente en la comisin deun delito.

En materia penal conceptos como la representacin o transmisibilidad noexisten: responde slo quien haya cometido delito.

Se manifiesta claramente esta caracterstica en el Art. 93 n 1 del CP. quedispone que la responsabilidad penal se extingue con la muerte.

6- El derecho penal es un derecho DE ACTOS y no de autor.La responsabilidad penal debe tener siempre por fundamento los actos

realizados por el sujeto y no su forma de ser , la forma de conducir su vida o supersonalidad.

Se sancionan comportamientos,no la personalidad del sujeto.(En Chile existieron hasta hace poco los delitos de vagancia y mendicidad)

7- El derecho penal es un REGULADOR EXTERNO de conductas humanas.La intervencin penal del estado slo resulta admisible cuando se trate de

conductas humanas propiamente tales, es decir, de voluntad exteriorizada ymanifestada, hecha conducta en el exterior. El pensamiento no delinque, dice elaforismo. Ejemplo de lo contrario encontrbamos en el Art. 8 de la Constitucin,hoy derogado.


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LA FUNCIN DEL DERECHO PENAL, COMO SANCIN PENAL.Cul es la funcin de la pena y por qu castigar? La respuesta a estas

interrogantes pueden segn la doctrina agruparse en 2 grandes teoras:

TEORAS ABSOLUTAS (Retributiva).La pena se justifica por s misma. El Estado tiene el papel de guardin de

la justicia y se sostiene que la pena se debe imponer por el solo hecho dehaberse cometido el delito.

Se prescinde de fines utilitarios; ms todava, se rechaza la bsqueda defines fuera de la propia pena (sancin).

La ms importante de estas teoras es la de la RETRIBUCIN.Considera la pena como un mal que se impone al autor de un hecho injusto

que puede serle reprochado por haberlo ejecutado culpablemente; es decir, lapena es la consecuencia de su conducta culpable .

Una destacada consecuencia de esta teora retributiva es que la penadebe ser proporcionada al hecho injusto realizado .

Fija, por ende, lmites racionales a la aplicacin de la pena. no pudiendola pena sobrepasar estos lmites.(A mayor ilicitud mayor culpabilidad y mayor pena, por tanto)

(KANT, HEGEL).En opinin de Kant: E l hombre es un fin en s mismo y no puede ser

instrumentalizado, la pena puede tener slo por funcin la retribucin, slo deesta forma puede llevarse a cabo la justicia.

Kant, en ejemplo, nos dice que si la sociedad civil de un isla decideabandonarla debe castigar al ltimo delincuente, no para proteger a la sociedad,sino para ejecutar el valor justicia, por tanto la retribucin del mal es unimperativo incondicionado de la justicia , no sujeto a contingencias.


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En opinin de Heggel: Tambin la pena slo busca exclusivamente elejercicio de la justicia, la pena, afirma, se funda en el restablecimiento de laconcordancia de la voluntad general y la especial.

Crticas:1.- Supone la libertad de los sujetos para autodeterminarse, lo que no es msque un postulado filosfico.2.- Tiene una tendencia moralizante, impropia del Derecho.

TEORAS RELATIVAS (o PREVENTIVAS).Buscan lograr fines fuera de la propia pena. Postulan que la pena se debe

emplear como un medio para luchar contra el delito.

Se distinguen DOS VARIANTES:

PREVENCIN GENERAL: El fin de la pena es prevenir la comisin de delitos en la sociedad (por las

personas en general, no slo por el sujeto condenado). El Estado se propone que

la comunidad respete el ordenamiento jurdico, a travs de la amenaza de lapena y de la condena efectivamente impuesta a un sujeto determinado .

Tanto con la amenaza abstracta de la ley, como con la aplicacin efectivade la pena en un caso concreto y la ejecucin de la misma, se busca disuadir,mediante la amenaza de la pena, a los integrantes de la sociedad de cometerdelitos, y recalcar la importancia de los valores protegidos por el Derecho Penal.

Propia de la poca de la Ilustracin (Fuerbach).Crticas:1.- Se le reprocha el comprobado fracaso histrico de la pena como elementodisuasivo del delito .


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2.- Se crea el riesgo de una progresiva exasperacin de las penas , porque si elefecto disuasivo no est surtiendo resultados, se debe aumentar las penas, hastacasi volverlas inhumanas.3.- Atenta contra un principio tico fundamental, ya que emplea al ser humanoque se somete al castigo penal como un medio para disuadir a otros. El sujeto notiene por qu sufrir una mayor penalidad para que otros no delincan.

PREVENCIN ESPECIAL: El fin de la pena es resocializar al delincuente, con el propsito que se

adapte a las reglas de una convivencia organizada; y si ello no es posible,neutralizarlo para proteger a la sociedad.

La pena no sera ya un castigo, sino que un tratamiento , unareeducacin .Crticas:1.- Se puede fcilmente caer en el abuso de medios resocializadores hasta laintromisin coactiva ilegtima en la personalidad y el medio del castigado, consufrimientos y distorsiones inconmensurables (Naranja Mecnica).2.- No explica para qu se sancionara a un sujeto en caso de un delito

irrepetible. (como el sujeto que slo cometa robo con escalamiento y una lesinle impide volver aescalar )3.- La pena estara absolutamente indeterminada en su quntum, puesto que eltratamiento del sujeto depender del xito o resultados que se vayanobteniendo.4.- Si se trata de resocializar a un sujeto, por qu esperar a que cometa eldelito

TEORAS UNITARIAS.Buscan la unin de los fines de retribucin y prevencin general y

especial, equilibradamente .Se sostiene que una teora unitaria ser bsicamente retributiva (CURY).


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Dentro de las teoras mixtas es posible distinguir opiniones doctrinariasdiversas, las ms importantes son:1- La tesis conservadora , representada por el proyecto ministerial de CdigoPenal de Alemania de 1962.2- La tesis progresista , representada por una tesis alternativa de profesores deDerecho penal Alemanes.

A) TESIS CONSERVADORA.Postula que la proteccin de la sociedad ha de basarse en una retribucin

justa, siendo esto lo ms importante en la pena, pero complementado todo ellocon la prevencin general o especial, particularmente en la etapa de la

determinacin de la pena. Podramos afirmar que la pena tiene por finalidadltima la justicia y la proteccin de la sociedad.B) TESIS PROGRESISTA.

Postula que el fundamento de la pena es la defensa de bienes jurdicospropios de la sociedad a travs de la prevencin de futuros delitos , sirviendo laretribucin justa como lmite mximo que nunca podr superarse.

Siendo la funcin de la pena la proteccin de la sociedad y de sus bienes

jurdicos, a travs de la prevencin de futuros delitos, sirviendo la retribucinjusta como lmite mximo que nunca podr superarse.C-TEORAS DE LA UNIN O DIALCTICAS.

Se destaca entre uno de sus principales exponentes a Claus Roxin(destacadsimo penalista alemn, de la vanguardia del Derecho Penal en laactualidad).

La pena es un fenmeno complejo.Sostienen los partidarios de esta teora que la pena es un fenmeno

complejo dentro la cual es dable distinguir distintos estadios (diferentesmomentos o etapas en que se puede encontrar la pena penal).1- El estadio de la conminacin penal, el de la amenaza de la pena.2- El estadio de la imposicin de la pena.


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3- El estadio de la ejecucin de la pena.Estos estadios son aspectos de un mismo fenmeno, que es la pena, por lo

cual cada uno de ellos se encuentra en un encadenamiento lgico.Rechazan que la pena tenga un fundamento y funcin nica y exclusiva ;

la retribucin y la prevencin general o especial son partes o aspectos de unfenmeno complejo como lo es la pena.1- El estadio de la amenaza o conminacin penal .

La pena en el estadio de la amenaza o conminacin penal busca laprevencin general (negativa) . Pero no puede ser una justificacin suficiente lasola voluntad del legislador;para que sta sea legtima deber darse dentro delos mrgenes de proteccin de los bienes jurdicos y de la subsidiariedad

propia del derecho penal .El Estado slo intervendr cuando se trata de hechos que importen

trastornos graves a bienes jurdicos vitales y cuando las formas de reaccinciviles no penales resultan insuficientes.

De esta forma desaparecen las crticas hechas a la teora de la prevencingeneral, ya que la pena aplicable a un delito depender de la importancia delbien jurdico tutelado y de la forma en que se ha violado, independientemente

si se cometen comnmente o no . 2- El estadio de la imposicin de la pena.

La pena en el estadio de imposicin busca laprevencin , en cuanto:a- Da seriedad a la amenaza o conminacin penal, funcionando como uncontramotivo psicolgico sobre los miembros de la sociedad.b- La imposicin de la pena destaca lo valioso que el bien jurdico tutelado,producindose de este modo una prevencin general positiva , distinta a laprevencin general negativa del estadio de la amenaza.c- La imposicin de la pena no se agota en la prevencin general positiva onegativa, sino que busca una prevencin especial , ya que la sola imposicin dela pena evitar reincidencias del delincuente se ejecute o no la pena.3- El estadio de la ejecucin de la pena.


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Sirve de confirmacin de los fines propios de los dems estadiosanteriores, en cuanto da mayor seriedad a la amenaza , de forma tal que laejecucin tienda a la resocializacin del delincuente como forma de prevencinespecial .


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2- EL DERECHO PENAL SUBJETIVO O IUS PUNIENDI.

Se llama derecho penal subjetivo a la potestad que tiene el Estado paradeclarar delictivos ciertos hechos y de asociarles una pena o medida deseguridad.

El titular de esta potestad es el Estado en forma nica y exclusiva.Es tambin llamado Ius Puniendi o intervencin penal del Estado,

Reaccin Penal.

Lmites a la Potestad Punitiva del Estado

Esto debe vincularse al concepto de Estado.-) En Estado absoluto el Ius puniendi no ti ene limites, su poder es divino.-) La situacin vara radicalmente en un Estado social de derecho el cualpresenta las siguientes caractersticas:a- Es social: interviene en la regulacin de la vida social, en defensa de lasociedad.b- Es democrtico: Se trata de un Estado que est al servicio de la persona

humana buscando la participacin de todos los habitantes en la vida social.c- Es de derecho: el ejercicio del poder esta sujeto al imperio del derecho .En este Estado, en abstracto, la intervencin penal del estado tiene

lmites, y stos se derivan del respeto de los siguientes principios:

1- PRINCIPIO DE LA PROTECCIN DE BIENES JURDICOS y NECESIDAD DINTERVENCIN ESTATAL

En virtud de este principio la intervencin penal del Estado slo resultaadmisible en cuanto se protegen bienes jurdicos vitales, esenciales paraposibilitar la intervencin de los ciudadanos en la vida social, proteger a lasociedad de atentados graves en que las formas de reaccin no penales (o civiles)resulten insuficientes.


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Este principio constituye una garanta para el ciudadano frente al poderestatal .

Esta proteccin se lleva a cabo de las siguientes maneras:1) El principio de la proteccin subsidiaria de bienes jurdicos limita allegislador en el sentido de no declarar delictivos, asociarles penas o medidas de seguridada hechos que no lesionen o no pongan en serio peligro bienes jurdicos vitales.

No se concibe el castigo penal a actos que lesionen principios morales opolticos sin lesionar o poner en serio peligro bienes jurdicos vitales.

Por ejemplo, no se puede reaccionar penalmente en contra de quien haviolado una norma de decoro, ya que ste no es un bien vital.2) Ellegislador tampoco podr declarar delictivos, ni asociar penas o medidas de

seguridad a hechos que afectan a un bien jurdico vital no en forma grave, enaquellos casos que resulte slo suficiente una sancin civil, como por ejemplo elcumplimiento forzado de una obligacin contractual.3) El criterio del bien jurdico tutelado constituir un elemento de interpretacinque el juez deber considerar para determinar si el hecho constituye o no delito,segn si se trata de una lesin o un grave atentado al bien jurdico.

2- RESPETO A LA DIGNIDAD HUMANA.Lo que postula bsicamente este principio es que siempre, an en el peor

de los casos, el Estado est obligado a actuar humanamente en su relacin con eldelincuente, debe tender a su asistencia, debe intentar decididamente readaptaral individuo. Porque, a fin de cuentas, se trata de una persona.

3- PROPORCIONALIDAD DE LA PENA

Cada sujeto debe ser condenado tomando en consideracin, en abstracto yen concreto, las circunstancias existentes al tiempo de incurrir en el delito. Enabstracto, la proporcionalidad de la pena demanda al legislador analizar lagravedad del ataque y la importancia del bien jurdico afectado al establecer apena.


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DOS GRANDES PRINCIPIOS DEL DERECHO PENAL:CULPABILIDADYLEGALIDAD O RESERVA

Ambos principios se vinculan tambin con los lmites al poder punitivo delEstado.


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EL PRINCIPIO DE LA CULPABILIDAD.

Se opone este principio a un Derecho Penal Objetivo, conforme al cual secastiga por el resultado ocasionado, independientemente de si su produccinpuede serle reprochada al autor.

Este principio consiste en quese puede reprochar al sujeto su conducta, fundndose en que la ejecut, no obstante que en la situacin concretaPODA someterse a los mandatos de la ley .

Se sostiene que un presupuesto de la responsabilidad penal es que, a quien

se pretende sancionar, pueda culparse del hecho que la motiva; porque actucon libertad, para autodeterminarse

Significa que puedeatribursele al sujeto el hecho realizado, como obrasuya; se extiende el anlisis del disvalor jurdico de la conducta a la persona delagente.

Se habla ya de un Derecho Penal de Culpabilidad .

Segn Jescheck, la culpabilidad es un principio que toda poltica criminaldebe considerar para que efectivamente exista un derecho penal liberal ydemocrtico.

LA LIBERTAD HUMANA COMO FUNDAMENTO DE ESTE PRINCIPIO

JAIME NQUIRA, destacado penalista chileno, seala quela doctrinadominante postula que el fundamento material del juicio de reproche queimplica la culpabilidad no puede ser sino el "libre albedro o libertad de


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voluntad" (Mezger, Welzel, Maurach) y, de esta forma se permite explicar demejor manera un Derecho Penal retributivo.

Pero, agrega que, hoy, un sector de la doctrina ha puesto en duda el

fundamento material del principio de culpabilidad antes sealado.

Porque, aunque en abstracto pudiera existir el libre albedro ( lo que encualquier caso es imposible demostrar , dice Gimbernat), no es posibledeterminar si una persona concreta en una situacin concreta ha cometidolibremente o no un determinado delito.

Planten tambin que no puede hacerse un experimento real, en el sentido

de volver a poner a la misma persona ante la misma situacin, a fin de establecersi le era posible actuar de una manera diferente.

De ah que no pueda responderse en ese sentido exacto a la cuestin delhaber podido-actuar-de-otra-manera.

Algunos autores, que mantienen la capacidad de libertad de voluntadcomo fundamento material de la culpabilidad, han reformulado dicho

fundamento, en los siguientes trminos: "Con frecuencia se entiende que elreproche de culpabilidad debe basarse en el poder evitar individual del autor.Se pregunta si la persona que en concreto comparece como acusado ante elTribunal hubiese estado en situacin de actuar de otro modo, esto es, de acuerdocon las exigencias del orden jurdico. Pero no cabe dar a esta cuestin unarespuesta racional, pues presupondra que puede demostrarse la existencia delibertad de voluntad para un individuo determinado y en un hecho concreto. Para

que tenga sentido la pregunta, slo puede plantearse en el sentido de si otro enla situacin del autor hubiera podido, segn nuestra experiencia, resistir a latentacin de cometer el hecho".


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Se habla as de "un poder medio. Dice Jeschek: El poder general nodebe, evidentemente, entenderse en el sentido de un promedio estadstico, sinocomo el poder que en circunstancias normales se espera por la comunidadjurdica. As, el juez debe, pues, preguntar si se hubiera podido actuar de otro

modo en las circunstancias concretas". "El hecho de que se deduzcan de lascualidades morales de otro las posibilidades de que dispona el autor en el

momento del hecho, no puede reputarse injusto, puesto que la responsabilidaddel hombre adulto y psquicamente sano constituye un presupuestoimprescindible de todo orden social basado en la libertad".

Consecuencias o expresiones de este principio de la Culpabilidad:A.- La culpabilidad es el fundamento de la pena, por cuanto es lareprochabilidad que puede formularse al sujeto, la razn de por qu se le sometea castigo penal.B.- Asimismo, la doctrina seala que la culpabilidad es lamedida de la pena, yello es as, por cuanto el mayor o menor rigor del castigo penal va a dependerdel mayor o menor grado de reprochabilidad que pueda formularse al sujeto porel comportamiento que ha realizado.C.- Como hemos sealado, la culpabilidad es lo contrario a laresponsabilidadpor el resultado. Castigar penalmente a un individuo considerando slo lo queobjetivamente ha realizado, independiente de la reprochabilidad de su actuar,resulta atentatorio a este principio de la culpabilidad, por cuanto, al sujeto no sele puede reprochar por la aparicin de alguna circunstancia que no era previsiblepara l.

Atentan contra este principio todos los casos en que pueda observarseuna responsabilidad objetiva:


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- Delitos Calificados por el Resultado: Ejemplo, Art. 313 letra c), 317.(Anteriormente exista el delito de violacin con resultado de muerte. Hoy 372bis ya no puede considerarse un delito de esta especie).Seala Cury que ste sera el caso de ms grave y flagrante violacin al principio,puesto que no puede reprocharse al sujeto por la aparicin de una circunstanciaque ni siquiera fue previsible para l; y en estas figuras se enlazan a esascircunstancias una agravacin de la pena.Incluso, atentaran contra la garanta constitucional del art. 19 n 3 inciso 7 (ex6) de la Constitucin: La ley no podr presumir de derecho la responsabilidadpenal. Y lamentablemente hay una tendencia en Chile a volver sobre esta clase de

construcciones jurdicas.

- Se discute entonces el caso de las presunciones simplemente legales:Es obvio que la culpabilidad, por su carcter fundamental

dentro de la estructura de la teora del delito, debe estar fehacientementeacreditada al tiempo de juzgar y sancionar al sujeto, siendo inaceptablepresumirla .

Sin embargo, sabemos tambin que es posible en la legislacinestablecer presunciones simplemente legales, en virtud de las cuales,eventualmente podemos llegar a condenar a un sujeto, y que por esta presuncinpudieran darse por concurrentes todos o algunos de los elementos del delito. Porejemplo, presuncin de quien est en posesin de las especies hurtadas orobadas de haber cometido esos delitos.

La doctrina seala que, por dificultoso que sea la prueba de alguno delos elementos del delito, ello no permite fundar el castigo penal en una merapresuncin. Actualmente, adems cobra importancia la normativa establecida enel Cdigo Procesal Penal, que establece con mayor rigor la presuncin deinocencia que le asiste a todo imputado de un delito.


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- Todos los casos en que la pena se vincula con la peligrosidad o carcter delautor. Afortunadamente en Chile, estos casos ya se baten en retirada, aunquealgo pudiera observarse en el art. 367 C.P. (discutiblemente).

- Tambin presenta riesgos una equivocada conceptualizacin del dolo eventual,por la Teora de la Representacin.(Cury, 389).


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EL PRINCIPIO DE LA LEGALIDAD o RESERVA.

Es un principio fuertemente vinculado con las

FUENTES DEL DERECHO PENAL.

El principio de la legalidad nos dice que:Slo la ley en sentido estricto , vale decir, una norma jurdica de

aplicacin general, formada conforme a lo prescrito por la Constitucin poltica yemanada del poder legislativo, puede ser fuente del derecho penal , solo ella

puede crear delitos o establecer penas o medidas de seguridad.No pueden crearse delitos por la costumbre, ni por normas inferiores a

la ley como: D.F.L., D.L., etc.

Consagracin de este principio en nuestro ordenamiento jurdico.Tiene expresa consagracin Constitucional y legal, en:

a- Art. 19 N3 incisos 8 y 9 CPE : Ningn delito se castigar con otra pena

que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, amenos que una nueva ley favorezca al afectado.Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona estexpresamente descrita en ella .Y tambin el inciso 7.b- Art. 18 CP : Ningn delito se castigar con otra pena que la que le seale unaley promulgada con anterioridad a su perpetracin.Si despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia detrmino, se promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le apliqueuna menos rigurosa, deber arreglarse a ella su juzgamiento.Si la ley que exima el hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa se

promulgare despus de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o no


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la condena impuesta, el tribunal de primera instancia que hubiere pronunciadodicha sentencia deber modificarla, de oficio o a peticin de parte y conconsulta a la Corte de Apelaciones respectiva. En ningn caso la aplicacin deeste artculo modificar las consecuencias de la sentencia primitiva en lo quediga relacin con las indemnizaciones pagadas o cumplidas o las inhabilidades.

Este principio surge durante la ilustracin y la revolucin Francesa,consagrado en la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano.

En materia terica jurdica penal el primer autor que enuncia esteprincipio fue Fuerbach, en 1801 sistematizando el principio en una formula latinavigente hasta hoy:

Nullum crimen, nulla poena sine lege .

Este principio, hoy ampliamente reconocido y consagrado, contiene unadoble referencia: al delito y a la pena. Por una pa rte, No hay delito sin ley y,por otra, No hay pena sin ley.

La doctrina luego agrega la expresin Nullum crimen, nulla poena sine

lege Scrita, Stricta et Praevia .

Alcances de este Principio.En sentido penal el principio de la legalidad o reserva tienen un triple

alcance.1- El de la ley Escrita (Scrita)2- El de la ley estricta (Stricta)3- El de la ley previa (praevia)

(Todos estos alcances del principio de la legalidad sirven de garanta alciudadano en su relacin con el Estado)


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1- Nullum crimen, nulla poena sine legeScrita .No hay delito ni pena sin una ley escrita, ello significa que:

1- Solo la ley propiamente tal puede ser fuente directa del derecho penal (lo yadicho).2- Esta ley debe ser escrita.

Da certidumbre al ciudadano frente al poder punitivo estatal.Excluye tambin la posibilidad de la costumbre como fuente.

Consagracin en nuestro ordenamiento jurdico: Art. 19 N3 Inciso 8 y 9 CPE yArt.18 CP2- Nullum crimen, nulla poena sine legeStricta .

No hay delito ni pena sin una ley estricta , es lo que algunos autores

denominan el principio de laTaxatividad o de la tipicidad ello significa que: La ley que crea delitos y establezca penas o medidas de seguridad debe

ser estricta en el sentido debe expresar lo ms determinada y claramenteposible los hechos incriminados y las penas que se les asocia .1- El ciudadano tiene certeza de aquello que constituye o no delito Funcin deGaranta del Tipo .2- Constituye un lmite al juez , ya que en virtud de este principio queda

excluido del mbito del derecho la creacin de delitos y el establecimiento depenas y medidas de seguridad por analoga, buscando someter un hecho a unanorma basndose en la semejanza que presenta al hecho tpico.

Es una garanta para el ciudadano, impidiendo que el juez a travs de suinterpretacin pudiere convertirse en legislador.3- Constituye unagaranta frente al legislador al quedar excluidas las clusulasgenerales que no dan un criterio de determinabilidad respecto de lo que setipifica como prohibido.

Puede ser difcil tipificar el hecho de la prohibicin (por ejemplo, undelito aduanero), pero el legislador deber hacer un esfuerzo en materia dedeterminabilidad del hecho tpico.Consagracin en nuestro ordenamiento jurdico: Art. 19 N3 Inciso 9 CPE


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3- Nullum crimen, nulla poena sine legePraevia .No hay delito ni pena sin una ley previa.De acuerdo con este principio la ley penal no tiene efecto retroactivo,

salvo que sea ms favorable para el afectado .Se configura este principio por una regla general y una excepcin a ella:

a- Regla general: la ley penal slo rige para lo futuro y no se aplica, por tanto, alos hechos ocurridos con anterioridad a su promulgacin.b- Excepcin: La ley penal se aplicar a hechos ocurridos con anterioridad a supromulgacin en los casos que beneficie al afectado.Consagracin de este principio en nuestro ordenamiento jurdico. Art. 19 N3incisos 8 CPE; Art. 18 CP.


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LEYES QUE ATENTAN CONTRA EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD O RESERVA

Queda claro entonces que la nica fuente del Derecho Penal es la LEY,

PROPIAMENTE TAL.Sin embargo, existen algunas situaciones de conflicto en el derecho

positivo referidos al principio de tipicidad, donde no est claro si el legisladorcumple con este principio.

Casos de conflicto con el principio de legalidad.

a. Tipos penales abiertos . Son aquellas situaciones en que el

legislador se limita simplemente a nombrar el delito, sin especificarcon claridad en qu consiste el comportamiento delictivo. Porejemplo, as sucede en el delito de aborto, en el que el legisladorsimplemente dice: el que causare un aborto . Art. 342 y ss.

En estos casosno queda precisamente determinada cul es la conductaque se sanciona , lo que atenta contra el principio de legalidad (por ej. qu seentiende por aborto).

La Doctrina y la Jurisprudencia se han encargado de precisar el contenidode estas expresiones generales (por ej., en el caso del aborto, se ha acogido ladefinicin de Etcheberry: la muerte inferida al producto de la concepcin antesde ser persona).

De esa manera se ha superado el conflicto; pero, en general, no elimina elatentado de los tipos penales abiertos, para el principio de legalidad o reserva.

b. Tipos penales vagos o difusos. Son aquellos que, por una deficientetcnica legislativa, no est claro qu se permite y qu se prohbe.Atenta as contra la seguridad jurdica debido a la falta de precisinde los trminos empleados por el legislador. El tipo penal se presta


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para interpretaciones encontradas. Por ej. art. 373, Ultraje a lasbuenas costumbres.

En el ejemplo del ultraje a las buenas costumbres queda evidenciado elriesgo de incluir arbitrariamente dentro del tipo penal una gama amplia deconductas, respecto de las cuales el ciudadano no tiene claridad de siconstituyen delito o no.

c. Presunciones simplemente legales de responsabilidad penal .En el Cdigo Penal existen varias presunciones simplemente legales

y en la legislacin penal en general, por ejemplo, Art. 1 inc.2 del C.P,Art.454, Art. 444. Ya hemos dicho que, si bien debilitan el principio de

legalidad, no son inconstitucionales, puesto que el 19 n 3 prohbe slolas presunciones de derecho en materia penal.

d. Leyes penales en blanco . Son aquellos textos legales en que ellegislador determina la sancin aplicable y la conducta que secastiga, pero en los cuales se abandona a otro texto ladeterminacin de los presupuestos bajo los cuales se establecer elcastigo penal. Por ej.: Art. 320 del C.P.

Las leyes penales en blancoviolentan el principio de legalidad o reserva y atentaran contra las garantas constitucionales recin destacadas,especficamente respecto del art. 19 n 3, inc. 9, que dispone: Ninguna leypodr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est expresamentedescrita en ella.

Las personas no tendrn claridad respecto de cules son las conductasincriminadas; y, an ms, en algunos casos se violar absolutamente el principio

en cuestin, al completarse el tipo penal por normas que no tienen el carcter nirango de ley.


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Sin embargo, se ha elaborado por la Doctrina y Jurisprudencia una manerade dar aplicacin a estos tipos penales y no declarar su inconstitucionalidad.

Las leyes penales en blanco se clasifican en: Leyes penales en blanco propias. Son aquellas en que los

presupuestos del castigo penal se entregan a una norma derango inferior, como un decreto, reglamento, ordenanza.

Leyes penales en blanco impropias. Son aquellas en que lospresupuestos del castigo penal se entrega a otra ley.

El atentado parece ser ms grave en el caso de las leyes penales en blancopropias, puesto que en esos casos es flagrante la violacin del principio delegalidad; pero tampoco satisfacen la exigencia del art. 19 n 3, inc. 9, la leypenal en blanco que deja presupuestos entregados a otra ley, ya que laconducta no estara completamente descrita en la ley que impone sanciones.

En todo caso, se seala que este tipo de leyes no deja la conducta enblanco, ya que sus presupuestos son efectivamente completados por otranorma. Distinto, e inaceptable, sera el caso en que una ley estableciera unapena para quien infrinja cualquier disposicin contenida en un DecretoSupremo del Presidente.

Se ha concluido que pueden aceptarse estas leyes penales en blanco,ajustndolas a este principio de legalidad o reserva (y evitando suinconstitucionalidad), siempre y cuando se d cumplimiento estricto a lassiguientes exigencias.

1. La conducta que se castiga penalmente, en loesencial , debe estar contenida en la ley penal enblanco.

2. La ley penal en blanco debe determinar la sancinaplicable .


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3. El precepto complementario , por ende, debeefectivamente limitarse slo a fijar los presupuestos en que se funda el castigo penal; y no alterar en formaalguna la conducta ni la sancin fijada por la ley enblanco.

4. El precepto complementario debe recibir unapublicidad semejante a la ley , an cuando, por sunaturaleza no sea necesario.

5. El rgano del cual emana el precepto complementariodebe tener su potestad extendida a todo el territorio de la Republica.

6. El precepto complementario se entiende parteintegrante de la ley penal en blanco, por lo tanto, seaplican a su respecto, las mismas normas de la ley encuanto al tiempo, espacio y las personas .


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OTRAS FUENTES DEL DERECHO Y SU INCIDENCIA EN MATERIA PENAL.

Considerando la gran importancia que tiene en materia penal el principiode reserva o de legalidad, la incidencia de las dems fuentes del derecho, enesta disciplina es mnima.

En relacin con los DFL, que son manifestaciones de la potestadnormativa del poder ejecutivo , que regulan materias propias de ley, en virtudde una delegacin de funciones hecha por el legislador.

Debemos sealar clara y tajantemente que, en ningn caso puede serfuente del derecho penal , ello por cuanto, esta delegacin de funciones no sepermite en cuanto a las garantas constitucionales. Art. 61 inc.2 de laConstitucin.

En relacin con losDecretos Leyes, la verdad es que la doctrina reconoceque por tratarse de una situacin excepcional, de anormalidad constitucional, yconsiderando que la nica fuente de derechos en estos casos son estos DL, se lesreconoce validez como fuente del derecho penal.

La doctrina agrega que, recuperada la normalidad institucional, los delitoscontenidos en DL debieran realizarse y ser establecidos a travs de una leypropiamente tal.

En relacin con otras normas jurdicas de rango inferior comodecretos,reglamentos, etc, no pueden ser fuente del derecho penal . Su nica incidenciaen este punto puede emanar de las leyes penales en blanco propias, en cuantodichas leyes entregan su contenido a ellas.

Por su parte la costumbre no puede constituir jams fuente del derecho penal, alo ms, puede tener una incidencia secundaria en aquellos tipos penales quedeban ser complementados recurriendo a preceptos del derecho comercial o a


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otros disciplinas en que la costumbre tenga alguna incidencia, por ejemplo, eldelito de falsificacin de instrumento privado mercantil.

Tambin la ley indgena de 1993 considera eximentes, atenuantes, en relacin

con la costumbre.


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INTERPRETACIN JUDICIAL DE LA LEY PENAL.

Consiste en determinar el verdadero sentido y alcance de la ley penal.

Se aplican en materia penal las reglas de los artculos 19 a 24 del

Cdigo Civil (a pesar de su ubicacin en ese cuerpo legal).

En materia penal, adems de tales reglas, existen tambin ciertos criterioscaractersticos del derecho penal, que el intrprete siempre debe considerar,como por ejemplo, el principio de proporcionalidad de la pena y de lesividad,principio pro reo, non bis in dem.

A) Elprincipio de proporcionalidad y de lesividad .

Para establecer el verdadero sentido y alcance de un tipo penal, elintrprete debe optar por aquella interpretacin que lleve a la determinacin deuna pena acorde con la gravedad de la conducta realizada por el sujeto y conel dao ocasionado por su actuar .

Dice Edo. Novoa que delito y pena son factores estrechamente

relacionados entre s, y que deben guardar entre ellos una proporcin.

B) Elprincipio pro reo .

Al interpretar la ley penal, debe acogerse aquella solucin que sea msfavorable al imputado . Ello por cuanto existen mltiples manifestaciones en elderecho positivo de las cuales puede colegirse que el legislador es proclive a ser

ms benigno con el condenado.Por ejemplo: en materia de concurso material de delitos el artculo 351

del Cdigo Procesal Penal seala expresamente que, si de seguirse la forma


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establecida en el art. 74 del C. P. resultara menor pena para el condenado, debeaplicarse esa norma.

Otra manifestacin es que la rebaja de la pena siempre se hace a partir

del mnimo establecido en la ley para el delito en cuestin.Relacionado con esto, la doctrina tambin trata el principio indubio pro

reo, que es propiamente un principio de carcter procesal. En virtud de ste, siexiste duda en el sentenciador en cuanto a si condenar o no a un sujeto, eltribunal siempre debe absolver.

Hoy, la aplicacin de este principio in dubio pro reo es expreso en la ley,puesto que el artculo 340 del Cdigo Procesal Penal dispone que Nadie podr

ser condenado por delito sino cuando el tribunal que lo juzgare adquiriere, msall de toda duda razonable , la conviccin de que realmente se hubierecometido el hecho punible objeto de la acusacin y que en l hubierecorrespondido al acusado una participacin culpable y penada por la ley.

Es decir, para condenar, el tribunal tiene que adquirir la conviccin de: 1,que hay delito; 2, que el sujeto tiene participacin en ese delito; sin que quededuda razonable al respecto.

C) Elprincipio non bis in dem .

Significa queun mismo hecho o antecedente no puede ser consideradoms de una vez para el castigo del delincuente . As, si un elemento ya ha sidoconsiderado para fundar el castigo penal, tal antecedente no puede ser

considerado nuevamente para agravar la sancin del sujeto.Ejemplos:


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-) en el parricidio el castigo penal (el ms alto de nuestro sistema) se fundaprecisamente en las relaciones existentes entre vctima y autor, por ende, nopuede aplicarse adems la agravante del parentesco del Art. 13.

-) en el homicidio calificado la alevosa y la premeditacin son 2 de las 5circunstancias calificantes, que elevan la incriminacin de la conducta (la penadel homicidio simple es mucho ms baja). En tal escenario, si una de esascircunstancias concurre para calificar el homicidio, no puede adems -la mismacircunstancia- ser utilizada como agravante del art. 12.

-) en los fraudes del art. 470 del C.P. la forma de comisin del delito y la raznmisma por la que se considera delictiva la conducta es el abuso de confianza,

aunque el tipo penal no lo seale expresamente; por lo que, al condenarse a unsujeto por estos delitos, no puede aplicrsele adems la agravante de abuso deconfianza del art. 12.

Este principio non bis in dem tiene expresa consagracin legal en el Art.63 del C.P., que se refiere a las agravantes que no aumentan la pena . Pero, suaplicacin es mucho ms amplia que la sola cuestin de las agravantes.


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APLICACIN DE LA LEY PENAL O EFECTOS DE LA LEY PENAL.

Veremos los efectos de la ley penal, en 3 mbitos:

1 en el espacio

2 en el tiempo

3 en cuanto a las personas.

1. EN EL ESPACIO (o en el Territorio).

La regla general consiste en la territorialidad de la ley penal , es decir, laley penal del estado rige nicamente para los delitos cometidos en el territoriodel Estado que la dict.

Pero, no podemos ignorar que habr casos en que hechos ocurridos fueradel territorio nacional perturban directa o indirectamente el ordenamiento del

Estado chileno, sea porque esos hechos afectan a sujetos nacionales o afectan aun bien jurdico nacional o porque la naturaleza o gravedad del hecho justificanque cualquier Estado pueda perseguirlo, juzgarlo y castigarlo; en estos casos elEstado podr pretender aplicar su ley penal a hechos ocurridos fuera de suterritorio .

Para solucionar la cuestin de los efectos de la ley penal en el espacio la

doctrina jurdica penal ha elaborado los siguientes principios:1- El principio de laterritorialidad .2- Principiospersonales o de la nacionalidad .3- Principioreal o de defensa .4- Principio de launiversalidad .


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Las legislaciones para dar solucin a este problema no recurren a una solasolucin sino que lascombinan.

1- El principio de la territorialidad.Postula que la ley penal del Estado rige todo hecho punible que se haya

realizado en su territorio , cualquiera que sea la nacionalidad del sujeto activo,de la vctima o del bien jurdico protegido.

2- Principio de personalidad o de la nacionalidad.Postula que la ley penal del Estadorige a sus nacionales donde quiera que

stos se encuentren y que se les aplica con independencia del lugar en que se

haya realizado el hecho delictivo .Dentro del principio de la nacionalidad se distinguen 2 variantes:

a- Un aspecto activo: La ley penal nacional acompaa al autor del delito y le esaplicable donde quiera que ste ejecute el hecho delictivo y cualquiera sea lanacionalidad del bien jurdico lesionado.b- Un aspecto pasivo: La ley penal nacional acompaa al autor del delito y le esaplicable donde quiera que ste ejecute el hecho delictivo, siempre que stos

lesionen un bien jurdico nacional o de un compatriota (sujeto pasivo).

3- Principio real o de defensa.Postula que la ley penal del Estado rige todo hecho punible que vulnera

un bien jurdico nacional o perteneciente a un nacional , con prescindencia dellugar en que se ha realizado el hecho delictivo o la nacionalidad de su autor.

4- Principio de la universalidad.Postula que la ley penal del Estado se aplica a todo delincuente que se

encuentre en poder de un Estado, independientemente de la nacionalidad deaqul, del bien jurdico afectado o del lugar en que se haya cometido el delito;en casos de atentados a valores o bienes jurdicos universales.


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Situacin existente en Chile.

En nuestro ordenamiento rige, por regla general , el principio de laterritorialidad , es decir, la ley penal chilena se aplica a todo hecho perpetradoen Chile con independencia de la nacionalidad del sujeto activo o del sujetopasivo o del bien jurdico lesionado.

Este principio se desprende del Art. 5 del CP que seala: La ley penalchilena es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos losextranjeros. Los delitos cometidos dentro del mar territorial o adyacente quedansometidos a las prescripciones de este Cdigo.

An en el marco del principio de la territorialidad, se plantean lassiguientes interrogantes:1- Que debe entenderse por territorio nacional? y cundo un hecho delictivo seha realizado dentro del territorio nacional?2- Cul debe entenderse como el lugar de comisin del hecho delictivo?

1- Territorio nacional .

El territorio nacional debe entenderse como todo espacio de tierra, mar oaire sujeto a la soberana Chilena , as como aquellos lugares que por medio deuna ficcin jurdica, generalmente aceptada internacionalmente, seconsideran tambin pertenecientes a l . As, podemos distinguir entre elterritorio natural y el ficticio.

a- Territorio natural : incluye el espacio terrestre continental e insular en queel Estado ejerce soberana, el mar territorial y adyacente, adems del espacioareo que accede a los espacios anteriores.b- Territorio ficticio o ficto : integrado por ciertos lugares que en rigor puedenno encontrarse en los lmites geogrficos del territorio nacional, no obstante lo


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cual la ley Chilena se declara competente para conocer los hechos delictivoscometidos en esos lugares.

Se comprende en el territorio ficto:b.1) Las naves y aeronaves, distinguindose entre:- naves y aeronaves privadas chilenas: Las naves son territorio nacional cuandonaveguen en alta mar; y las aeronaves, cuando sobrevuelen espacios de alta maro tierra de nadie .- naves y aeronaves pblicas: en cualquier lugar en que se encuentren . (Arts 6N4 COT, 428 C.J.M. y 300 Cdigo de Bustamante)b.2) El territorio ocupado por fuerzas militares chilenas. Art. 3 N1 C.J.M.

2- Lugar de comisin del hecho delictivo .Precisar el lugar de comisin del hecho delictivo, por regla general, no

presentar mayores dificultades. El problema se presentar en el caso en que eldelito se cometa en diversos territorios nacionales, en qu lugar debeentenderse cometido el delito?

Se han formulado diversas teoras buscando dar solucin a esta cuestin:

1- La teora del resultado: El delito debe entenderse cometido en el lugar enque se produjo el resultado tpico, donde se produjo la consumacin del delito.Ejemplo: la accin de matar (tpica) se produjo en Chile, pero la muerte, esdecir, el resultado tpico se produjo en el extranjero. Segn esta teora, el delitose ha cometido en el extranjero.2- La teora de la actividad: El delito debe entenderse cometido en el lugar enque se dio comienzo a la ejecucin de la accin tpica.Ejemplo: si la accin de matar (tpica) se comenz a ejecutar en Chile, el delitose habr cometido en Chile.3- La teora de la ubicuidad: Segn esta teora puede juzgar el hecho delictivotanto el pas en cuyo territorio se dio comienzo a la ejecucin de la accin tpica


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como en el que se produjo el resultado tpico, es decir, la consumacin deldelito.

Excepciones al principio de la territorialidad.

Siendo el principio de la territorialidad la regla general, existen en nuestroordenamiento jurdico excepciones a ste, teniendo por fundamento alguno delos otros 3 principios que lo acompaan.

1.- Excepciones fundadas en el principio de la personalidad o nacionalidad.

A- Art. 6 N3 COT: Somete a la jurisdiccin chilena los crmenes y simples delitosperpetrados fuera del territorio de la Repblica que van contra la soberana ocontra la seguridad exterior del Estado, perpetrados ya sea por chilenosnaturales, o por naturalizados .

El Art. 6 N del COT no se refiere a las faltas.B- Art. 6 N6 COT: Somete a la jurisdiccin chilena los crmenes y simples delitosperpetrados fuera del territorio de la Repblica y cometidos por chilenos contra

chilenos si el culpable regresa a Chile sin haber sido juzgado por la autoridad delpas en que delinqui.Un delito se comete en contra de un chileno cuando el titular del bien

jurdico tutelado es un Chileno. Sin embargo, hay situaciones en las que sepresentan problemas. Por ejemplo, utilizando el delito de bigamia (Art. 382), elque contrajere matrimonio en el extranjero estando casado vlidamente enChile. En este caso no resulta fcil determinar quien es el titular del bienjurdico tutelado, parecera ser que se trata de un bien jurdico cuya titularidadpertenece a la sociedad en general.C- Art. 1 de la ley 5487: Castiga al Chileno que dentro del pas o en el exteriorpreste servicio de orden militar a un Estado extranjero, el cual se encuentrecomprometido en una guerra respecto de la cual Chile se haya declarado neutral.


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2.- Excepciones fundadas en el principio real o de defensa.Las conductas que se describen en estas normas vulneran o lesionan

intereses nacionales de considerable importancia pese a encontrarse en elextranjero. Lo que interesa en estos casos es la nacionalidad del bien jurdicolesionado, sin importar la nacionalidad que tengan los sujetos activos o pasivos.A- Art. 6 N1 COT: Somete a la jurisdiccin chilena los crmenes y simples delitosperpetrados fuera del territorio de la Repblica y cometidos por un agentediplomtico o consular de la Repblica, en el ejercicio de sus funciones .B- Art. 6 N2 COT: Somete a la jurisdiccin chilena los crmenes y simples delitosperpetrados fuera del territorio de la Repblica y que consista en la

malversacin de caudales pblicos, fraudes y exacciones ilegales, lainfidelidad en la custodia de documentos, la violacin de secretos, elcohecho, cometidos por funcionarios pblicos chilenos o por extranjeros alservicio de la Repblica.C- Art. 6 N5: Somete a la jurisdiccin chilena los crmenes y simples delitosperpetrados fuera del territorio de la Repblica y que consistan en lafalsificacin del sello del Estado, de moneda nacional, de documentos de

crdito del Estado, de las Municipalidades o de establecimientos pblicos ,cometida por chilenos, o por extranjeros que fueren habidos en el territorio de laRepblica.D- Art. 3 N2 Cdigo de Justicia Militar: Somete a la jurisdiccin chilena losdelitos perpetrados fuera del territorio de la Repblica por militares enfunciones o en comisiones de servicio .E- Art. 3 N3 Cdigo de Justicia Militar: Somete a la jurisdiccin chilena losdelitos perpetrados fuera del territorio de la Repblica por militares y queatenten contra la seguridad del Estado .

3- Excepciones fundadas en el principio de la universalidad:


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A- Art. 6 N7 COT: Somete a la jurisdiccin chilena el delito de piratera (art.434), es decir, el robo a mano armada en el mar, generalmente aguasinternacionales, de all la necesidad de la universalidad del delito.B- Los delitos contemplados en Tratados con otros Estados y de acuerdo a loscuales podrn ser juzgados por uno u otros de los Estados contratantes. Entreestos delitos tenemos:a- El delito de trfico de drogas o estupefacientes.b- El delito de trata de blancas.c- El delito de tortura.d- El delito de genocidio.

LA EXTRADICIN.Puede ser definida como la entrega que un pas hace a otro de un

individuo, al que se acusa de un delito o que ha sido condenado por l, a finde que aquel pas lo juzgue o proceda al cumplimiento de la sentencia segnsea el caso .

Desde el punto de vista que apreciemos la extradicin se suele distinguir

entre:1- La extradicin activa : Cuando se aprecia la extradicin desde el punto devista del Estado requirente, el que solicita la entrega del individuo.2- La extradicin pasiva : Cuando se aprecia la extradicin desde el punto devista del Estado requerido , al que se solicita la entrega del individuo.

La extradicin en nuestra legislacin.Nuestro ordenamiento jurdico se refiere a la extradicin, pero no en sus

aspectos sustantivos; sus normas se contienen principalmente en los Art 431 y ssdel Cd. Procesal Penal, normas que regulan aspectos procesales de lainstitucin.


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En el caso Chileno los aspectos sustantivos de esta institucin seencuentran en los principios generales de derecho internacional relativos a lamateria y en textos tales como el Cdigo de derecho internacional privado (oCdigo de Bustamante),y tratados pertinentes .

Requisitos que debe cumplir la extradicin.En esta materia y a lo que se refiere el derecho internacional, la practica

ha elaborado una serie de requisitos o condiciones, las cuales la comunidadinternacional ha hecho suyos de un modo ms o menos uniforme, dndose deestar forma estructura a los aspectos sustantivos de la institucin:

Estos requisitos dicen relacin bsicamente a 4 materias diversas, ellas

son:1- Tipo de relaciones existentes entre los estados involucrados.2- Con la calidad del hecho materia de la extradicin.3- Con la calidad del delincuente.4- Con la punibilidad del hecho incriminado.1- Tipo de relaciones existentes entre los Estados involucrados .

Sobre este particular en el Derecho internacional existe un principio

general que dice que proceder la extradicin entre Estados vinculados portratados de extradicin, de forma tal que:- Sihay tratados habr que estarse a ellos.- Si no hay tratados de extradicin: en la prctica se hace procedente o no laextradicin sobre la base de las perspectivas de reciprocidad que puedan existirsobre la materia.2- Con la calidad del hecho materia de la extradicin .

Para la procedencia de la extradicin, la practica internacional exige,respecto del hecho materia de ella los siguientes requisitos:A- Que el hecho que motiva la extradicinsea considerado delito tanto en elEstado requirente como en el Estado requerido , tanto al momento derealizarse el hecho como al momento de realizarse la entrega del sujeto.


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Los Estados partes del Cdigo de derecho internacional privado se rigenpor lo dispuesto en su Art. 353 que exige para que proceda la extradicin que elhecho tenga carcter de delito en ambos Estados.

Se fundamenta este requisito diciendo que slo resulta procedentesolicitar la extradicin de un sujeto a un Estado en que el hecho que la motivaconstituya tambin delito, requisito conocido con el nombre de principio de laDoble Incriminacin. B- El delito que motiva la extradicin debe ser de cierta gravedad , dichagravedad se precisa mediante 2 modalidades, ellas son:1- Un listado de delitos, esto es, que entre el Estado requirente y el requeridoexista un tratado de extradicin que contenga un listado de delitos por los cuales

se hace procedente la extradicin. La extradicin slo proceder cuando elhecho delictivo que le servir de fundamento figure en dicho listado de delitos.2- La segunda modalidad consiste en que se establezcan ciertos lmites relativosa la gravedad de los delitos por los cuales se hace procedente solicitar laextradicin.

En el caso de la extradicin activa en nuestro ordenamiento jurdico, elCd. Procesal Penal regula este tema. En sus artculos 431 y 440 se refiere a

pena privativa de libertad de duracin superior a un ao . Se atiende en estecaso a la gravedad del delito y no una nomina como sucede en la extradicinpasiva.3- Se requiere tambin que el delito materia de la extradicin no sea un delitopoltico, la regla general es que, la extradicin procede por delitos comunes y norespecto de delitos polticos.Cundo estaremos en presencia de un delito poltico?

En doctrina se distinguen 2 criterios distintos:a- Un criterio subjetivo: Es delito poltico aquel que obedece al propsito dealterar, modificar o sustituir la institucionalidad imperante en un Estado.

Este criterio puede ser objeto de las siguientes criticas:


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1- Se sostiene que resulta demasiado amplio, toda vez que de acuerdo a ste,cualquier conducta, por grave que resulte, constituir delito poltico bastandoque con el propsito del sujeto activo al perpetrarlo, haya sido la modificacin,alteracin o sustitucin de la institucionalidad imperante en un Estado.2- La crtica ms directa radica en que este criterio da el carcter de poltico ono de un hecho, atendiendo al propsito con que el sujeto activo lo hayarealizado, traera incluso problemas de carcter probatorio. De all deriva sunombre de subjetivo.b- Un criterio objetivo: Segn el cual es delito poltico aquel que por sunaturaleza lesiona fundamentalmente la organizacin institucional del Estado olos derechos polticos de los ciudadanos.

En este criterio, y de all su carcter objetivo, se prescinde de lamotivacin que llega al sujeto activo a cometer el delito, y se atiende ms bien alo que resulta lesionado con el delito.

Este criterio nos presenta un concepto de delito poltico ms restringido,sern delitos polticos slo aquellos que lesionan la organizacin institucional delestado o los derechos polticos de los ciudadanos.

Al acoger este criterio objetivo, podemos distinguir algunas variantes en

la determinacin del delito :a- El delito poltico puro: Aquellos que por su ndole lesionan la organizacininstitucional del Estado o los derechos polticos de los ciudadanos.b- El delito poltico relativo o complejo: Aquellos que lesionan al mismo tiempo,la organizacin poltica y otros bienes jurdicoscomunes, distintos a los recinsealados.c- Los delitos conexos a los delitos polticos: Son aquellos delitos de carctercomn, que se cometen durante el curso de ejecucin de un delito poltico, a finde favorecer la consumacin de stos ltimos.En que casos procedera la extradicin segn este criterio objetivo?


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De acuerdo con el criterio objetivo existe acuerdo en que no procede laextradicin respecto de los delitos polticos puros ni tampoco respecto de losdelitos comunes conexos a un delito poltico puro.

Sin embargo, en la actualidad comienza a considerarse respecto de losdelitos comunes conexos a un delito poltico puro , que debe concederse laextradicin si ste constituye una expresin grave de vandalismo o inhumanidad,como sera por ejemplo un delito que constituya un grave atentado a la vida o laintegridad fsica de las personas.

En el caso de los delitos polticos complejos o relativos , segn el criterioobjetivo, existe la opinin de tratarle como un delito comn, procediendo, portanto, la extradicin, especialmente respecto del homicidio del jefe de estado o

personas que ejerzan autoridad dentro del Estado.

3- Con la calidad del delincuente .En Chile, el CPP no requiere cualidades personales del delincuente para

proceder a la extradicin.En otros ordenamientos jurdicos existen normas en que se consagra la

imposibilidad de conceder la extradicin de ciertas categoras de personas, como

por ejemplo militares.Por ende, esta cuestin no reviste mayor importancia en Chile; a menosque se trate de una extradicin activa respecto de pases en que s se realizadistincin atendiendo a las cualidades personales del delincuente .

4- Con la punibilidad del hecho incriminado .En este punto cabe destacar lo siguiente:

1- Se requiere que ni la accin penal, ni la pena respecto del delito que motivala extradicin, se encuentren prescritas segn la ley del Estado requirente ascomo tambin del requerido.

As lo establece expresamente el Art. 359 del Cdigo de Bustamante.


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Los Artculos 94 y 97 del Cdigo Penal se refieren a la prescripcin de laaccin penal y de la pena.

2- La amnista, concedida por el Estado requerido despus de la ejecucin delhecho que motiva la extradicin, en principio,no impide la extradicin .

Art. 360 del Cdigo de Bustamante.Segn Enrique Cury esta disposicin constituye una violacin al principio

de la doble incriminacin.

3- No se concede la extradicin si el delincuenteya ha cumplido una condena ,por el delito que motiva la extradicin, en el Estado requerido.

Art. 358 del Cdigo de Bustamante.

4- Tampoco procede la extradicin, si en el Estado en que se perpetr el hechoque motiva la extradicin, se ha dictado sentencia absolutoria respecto deldelito por el cual se pide la extradicin.


5- Tampoco procede la extradicin, cuando el delincuente se encuentra sometidoa proceso pendiente en el Estado requerido, por el delito que motiva laextradicin.


6- En caso de que el delincuente cometa en el Estado requerido un nuevo delitoantes de recibirse la solicitud de extradicin, el Estado requerido podr

juzgarlo y hacer ejecutar la pena que por el delito le imponga .En cambio, si el delito en el Estado requerido se cometi despus de

solicitada la extradicin, no se diferir la entrega del delincuente .Art. 346 del Cdigo de Bustamante.


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7- Concedida la extradicin, la entrega se condiciona , a que no se ejecute lapena de muerte por el delito que motiva la extradicin.


Efectos de la extradicin:Debemos distinguir en este caso entre:

1- La especialidad de la extradicin.2- El efecto de cosa juzgada de la extradicin.

1- La Especialidad de la extradicin.Segn ste, una vez concedida la extradicin, el Estado requirente slo

podr juzgar al extraditado por el o los delitos que motiva la extradicin, obien imponerle la pena establecida en la sentencia condenatoria que motivla extradicin .

En forma excepcional podr procederse libremente contra el sujeto. Asocurre cuando ste, una vez absuelto en el Estado requirente por el delito quemotiv la extradicin, o cumplida la pena que se le impuso en el juiciorespectivo, permanece voluntariamente por 3 meses en el territorio del estado

requirente, renunciado as en forma tcita a la proteccin que le otorgaba elestado requerido.Art. 377 del Cdigo de Bustamante.

2- El Efecto de Cosa Juzgada de la extradicin.Negada la extradicin de una persona, no se puede volver a solicitar la

extradicin por el mismo delito . Art. 381 del Cdigo de Bustamante.


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2. APLICACIN DE LA LEY PENAL EN EL TIEMPO.(Irretroactividad de la Ley Penal)

El punto de partida es que la ley penal slo puede disponer para lofuturo y jams puede tener efecto retroactivo .

A diferencia de lo que sucede con otras ramas del derecho (como el D.Civil, en el art. 9 del C.C.), en materia penal la irretroactividad se encuentraconsagrada en la Constitucin (19 n 3, inc. 8: Ningn delito se castigar conotra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su

perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado ).

Y en al art. 18 C.P.: Ningn delito se castigar con otra pena que la quele seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin.

Si despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia detrmino, se promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique

una menos rigurosa, deber arreglarse a ella su juzgamiento.

Si la ley que exima el hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosase promulgare despus de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido ono la condena impuesta, el tribunal de primera instancia que hubiere

pronunciado dicha sentencia deber modificarla, de oficio o a peticin de partey con consulta a la Corte de Apelaciones respectiva. En ningn caso la aplicacinde este artculo modificar las consecuencias de la sentencia primitiva en lo quediga relacin con las indemnizaciones pagadas o cumplidas o las inhabilidades.


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(Retroactividad de la Ley Penal)Sin embargo, se aplicar retroactivamente la ley penal, cuando la

NUEVA LEY FAVOREZCA AL AFECTADO.

Cundo la nueva ley es ms favorable para el afectado?

Siguiendo una distincin planteada por Novoa Monreal es posibleestablecer 4 situaciones que denotan el cambio que se puede producir en la leypenal en el tiempo:

A. Crear un nuevo delito: que se castigue penalmente unaconducta que antes no era objeto de sancin penal..

Por ejemplo, as sucedi con la ley 19.925 que es la que modifica la ley dealcoholes. La conducta castigada hoy es la conduccin de cualquier vehculo o

medio de transporte; ya no slo es delito conducir un vehculo a traccinmecnica o animal

La ley 19.927 de 14 de enero de 2004 que modific el Cdigo Penal, elCdigo Procesal Penal y el Cdigo de Procedimiento Penal, en materia depornografa infantil, en los Art. 366 y siguientes .

B. La conducta que era punible al amparo de la legislacin dejade serlo.

As, la ley 19.617 de12 de julio de 1999, modific el delito de sodoma.Tambin podra ser que se establezcan causales de exculpacin o dejustificacin, o excusa legal absolutoria, o que adelante los plazos deprescripcin.

C. La nueva ley modifica las condiciones de incriminacin de undelito hacindolas ms gravosas o aumentando las penas.

Por ejemplo, la ley 19.927, que aument la pena del delito de violacin.Antes la violacin se castigaba con presidio menor en su grado mximo a presidio


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mayor en su grado mnimo (3 y 1 a 10 aos). Ahora es de presidio mayor en susgrado mnimo a medio (5 y 1 a 15 aos). Tambin podra ser el caso de aquellanueva ley que deroga una atenuante o crea una agravante.

D. Que modifique las condiciones de incriminacin del hechohacindolas menos gravosas.

Por ejemplo, disminuyendo la pena; o si la nueva ley establece una nuevaatenuante o si deroga una agravante.

El art. Art. 18 CP seala las siguientes frmulas generales:- ley que exima tal hecho de toda pena :

Aqu encontraramos en el caso sealados en el prrafob.- o le aplique una menos rigurosa:

Aqu encontraramos el caso sealado en el prrafod.

No sera ms favorable en los casos de los prrafosa y c.

Desde cundo se aplica la nueva ley ms favorable.

El art. 18 del C.P. dispone que se le dar aplicacin a la nueva ley, desdeque haya sido promulgada .

Por ende, si estando ya promulgada, se ha diferido su aplicacin,igualmente corresponde aplicarla retroactivamente desde la promulgacin (puesto que, tarde o temprano entrar en vigencia).

Oportunidad para aplicar retroactivamente la ley mas favorable .

Este tema est resuelto en la ley, especficamente en el Art. 18 quedistingue el momento en el cual puede producirse esta aplicacin de la ley penalms favorable.


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1 Si el proceso est vigente : conforme lo seala el Art. 18 inc. 2, sidespus de cometido el delito y antes que se pronuncie sentencia de trmino, sepromulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una menosrigorosa, deber arreglarse a ella su pronunciamiento .

2 Si el juicio ya termin : si la nueva ley se pronuncia despus deejecutoriada la sentencia, se haya cumplido o no la pena, el tribunal debermodificarla de oficio o a peticin de parte .

La doctrina seala que debe modificarse la sentencia cuando ella tengaalgn efecto prctico.

Limitaciones a la aplicacin retroactiva de la ley ms favorable.-) No se podrn modificar lasindemnizaciones pagadas o cumplidas -) No se podrn modificar lasinhabilidades .

Qu pasa con las indemnizaciones pendientes o no pagadas?

Segn la mayora de la doctrina, si la indemnizacin est pendiente detodos modos el sujeto est obligado al pago, por cuanto ellos no se venafectados por la retroactividad de la ley ms favorable. La fuente de laobligacin surge cuando se perpetra el hecho, cuando se ejecuta la conducta y esen ese instante en que se incorpora al patrimonio de la vctima el derecho de serindemnizado.

Entender entonces que sera posible aplicar retroactivamente la ley seraentonces vulnerar el derecho de propiedad consagrado en el Art. 19 n24 de laConstitucin.

Qu sucede con las inhabilidades?


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Las inhabilidades son ciertas consecuencias civiles o administrativas quealgunas condenas llevan consigo, por ejemplo, privacin de la ciudadana,prohibicin de ingresar a la administracin pblica, indignidad para suceder, etc.

Las inhabilidades en definitiva permanecen subsistentes.

Leyes Intermedias y Leyes Temporales.

1 Leyes Intermedias.En determinados casos, en materia de sucesin de leyes penales en el

tiempo, pueden haber ms de dos leyes que regulen la materia, alguna de las

cuales, que es precisamente la que ms favorece al sujeto, se promulga despusde cometido el delito y pierde su eficacia antes de la dictacin de la sentenciade trmino.

En este caso se puede aplicar retroactivamente por dos razones: Argumento de texto: la Constitucin y el Cdigo Penal slo exigen para

aplicar la ley penal ms favorable, que despus de cometido el delito sehaya promulgado una ley ms favorable.

Argumento doctrinario: aplicacin del principio pro reo, por razones deequidad y humanidad, hay que optar por la ley ms favorable.

2 Leyes Temporales. La situacin es distinta, pues stas son las que fijan por s mismas su

duracin , es decir, son dictadas por la autoridad para regir por un periododeterminado de tiempo o mientras subsistan determinadas circunstancias, demanera que, terminada su vigencia el ordenamiento jurdico comn recobra suimperio, bajo el cual el hecho es mas beneficiosamente tratado .

La ley temporal tena una punicin ms severa.


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El problema consiste en determinar bajo qu legislacin se va a juzgar aaquel sujeto que delinqui bajo la vigencia de la ley temporal. La doctrina sealaque se aplica la ley temporal ( que no era la ms favorable).

Se sealan algunas razones: Razn de texto: el Art. 18 parte de la base que se promulga una nueva ley

que es ms favorable al sujeto, cosa que aqu no sucede, porque aqu slorecobra vigor el ordenamiento jurdico comn.

Razn doctrinaria: de aceptar que el hecho se juzgare por elordenamiento jurdico comn significara que la prohibicin temporalcontenida en la ley temporal carecera de toda eficacia.

La poca de Ejecucin del delito.Hay que precisar el momento de comisin del delito.

Existen situaciones en que este momento no es tan claro.Por ejemplo: Es posible que el delito se cometa en un instante nico y

determinado, pero que el resultado tpico ocurra en una poca distinta de

aquella en la cual el sujeto cometi el delito o ejecut la conducta. En unhomicidio: se dispara a un sujeto el 10 de marzo pero la vctima agoniza hasta el12 de abril.

Hay que distinguir:A.- En general, el delito de entiende cometido cuando se ejecuta la accin,cuando el delincuente realiza el ltimo acto, independientemente de cuando seproduzca su resultado; lo que tendra plena validez en los delitos de ejecucininstantnea.

Habr de aplicarse la ley vigente al tiempo de realizarse la accin


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B.- En los delitos que constituyen lo que se denominaunidad jurdica deaccin (permanentes, habituales) y en el delito continuado , que estncompuestos por una pluralidad de actos; deber aplicarse aquella ley msfavorable entre las que hubieren estado vigentes durante el tiempo derealizacin de la pluralidad de acciones.


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3. APLICACIN DE LA LEY PENAL RESPECTO DE LAS PERSONAS.

La ley penal se aplica a todos los habitantes de la Repblica , consagradoen el Art. 19 n2 de la Constitucin.

Lo reitera el Art. 5 del C.P.

Hay, por supuesto, un Principio de Igualdad ante la Ley.As, no se reconocen excepciones autnticas, sino que en algunos casos es

necesario poner al margen de la persecucin penal a quienes ejercen ciertasfunciones y precisamente porque estn en esa funcin.

Por eso, seala Cury que las excepciones que se indican son ms bienfuncionales y relativas:

-) Funcionales, porque se aplican en consideracin al cargo quedesempeara el individuo,

-) relativas , porque el sujeto est liberado de la aplicacin de la ley penalslo mientras detente el cargo en virtud del cual se le favorece.

Son casos deInviolabilidad General , no personal .

ExcepcionesExisten algunas excepciones reconocidas por el derecho en las cuales

determinados sujetos estn exentos del castigo penal .

Hay excepciones de 2 tipos: de derecho internacional y de derechointerno.

A.- EXCEPCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL:Estn sealadas principalmente en el Art. 297 y 298 del Cdigo

Bustamante, sin perjuicio de tener claro que en diversos tratados internacionalestambin se contemplan.


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Todas estas excepciones buscan proteger la independencia de la funcin almargen de la persona que la realiza.

1- Los Jefes de Estado extranjero que se encuentren de visita en el territorionacional de un pas distinto:

Gozan de inviolabilidad, es decir, quedan al margen de la aplicacin leypenal Chilena.

Esta costumbre se remonta desde antiguo a travs de la costumbre y lapractica internacional.

Se fundamenta por el hecho que el Jefe de Estado representa a la propia

soberana de su pas; slo ser aplicable, por tanto, su propia ley.Se discute en doctrina si la excepcin abarca slo las visitas oficiales o

tambin las personales. Se dividen las opiniones.Otro problema seala si se aplica slo al Jefe de Estado o al de Gobierno

tambin. La mayora de los autores seala que a ambos.

2- Los representantes diplomticos de Estados extranjeros, su familia y los

empleados extranjeros de dichos agentes:Gozan de inviolabilidad, es decir, quedan al margen de la aplicacin ley

penal Chilena.

3- Los funcionarios consulares.Gozan de inviolabilidad personal relativa, por infracciones cometidas en el

desempeo de su cargo, segn lo seala la Convencin de Viena sobre relacionesconsulares.

4- Adems, existen mltiples convenciones multilaterales que reconocen afuncionarios de organizaciones internacionales un rgimen de inviolabilidad


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B.- EXCEPCIONES DE DERECHO INTERNO:

1- La inviolabilidad parlamentaria.Segn lo seala el Art. 58 de la CPE: Los diputados y senadores slo son

inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que emitan en eldesempeo de sus cargos, en sesiones de sala o de comisin.

Se busca de esta forma mantener la independencia en el ejercicio de lasfunciones parlamentarias.

Este privilegio es delimitado desde una doble perspectiva: Se refiere a las opiniones que manifiesten o los votos que

emitan. Debe ser en sesiones de sala o de comisin.

2- La situacin en que se encuentran los miembros de la Corte Suprema(ministros y fiscales).

Dispone el Art. 76 de la CPE:Los jueces son personalmente responsables por los delitos de cohecho,

falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan elprocedimiento, denegacin y torcida administracin de justicia y, en general, detoda prevaricacin en que incurran en el desempeo de sus funciones.

Tratndose de los miembros de la Corte Suprema, la ley determinar loscasos y el modo de hacer efectiva esta responsabilidad.

El Art. 324 del COT en su inciso primero contiene una norma muysemejante a la del inciso 1 del Art. 76 de la CPE, pero agrega en su inciso 2que:

Esta disposicin no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema en lorelativo a la falta de observancia de las leyes que reglan el procedimiento ni encuanto a la denegacin ni a la torcida administracin de justicia.


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Esto porque existira una presuncin de infalibilidad.

Segn algunos, significa establecer para dichos magistrados unaautnticainmunidad en relacin con los delitos aludidos , que son prcticamente todoslos sealados en la disposicin constitucional, con excepcin del cohecho.

Pero, la mayora de la Doctrina niegan la existencia de talinviolabilidad, pues el Art. 324 inc 2 del COT sera incompatible con lo sealadoen el Art. 76 inciso 2 de la CPE; y comouna norma de rango simplemente legal (Art. 324 inciso 2 del COT)no podra dejar sin efecto lo dispuesto en laConstitucin (Art. 76 inciso 2), sera inconstitucional .

La Constitucin no exime de responsabilidad a los miembros de la CorteSuprema, sino ms bien ordena a la ley hacer efectiva dicha responsabilidad.

Debe entenderse tcitamente derogada por la Constitucin.

TEORA GENERAL DEL DELITO

Definiciones de delito

El delito puede ser analizado desde diversos puntos de vista, por ello a

travs del tiempo se han elaborado distintas definiciones, sean de carcterjurdicas y tambin extrajurdicas.

Entre las definiciones extrajurdicas , la ms clebre es la proporcionadapor Francesco Carrara.


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La definicin de Carrara es de carcter filosfica.Delito es la infraccin de la ley del Estado promulgada para proteger la

seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivoo negativo, moralmente imputable y polticamente daoso.

Definiciones jurdicas de delito.

I. El primer sistematizador del concepto de delito fue el autor Alemn FRANZVON LISTZ.

En 1888, defini el delito como EL ACTO CULPABLE CONTRARIO ADERECHO Y SANCIONADO CON UNA PENA.

Como se puede constatar, aqu:- no se haca referencia a la tipicidad y,- le agregaba la pena , que no es un elemento del delito, sino una consecuencia.

II. En 1906, el autor Alemn ERNESTO VON BELING, elabor lateora del tipoy de la tipicidad .

Consider la tipicidad como elemento del delito y lo definicomo UNAACCIN U OMISIN TPICA, ANTIJURDICA Y CULPABLE, SUBSUMIBLE BSANCIN PENAL ADECUADA Y QUE SATISFAGA LAS CONDICIONES OBJEPUNIBILIDAD.

En la definicin de Beling,se pueden apreciar los cuatro elementoscomunes a todo delito , es decir, conducta (accin u omisin) tipicidad,antijuridicidad y culpabilidad.

Su definicinincorpora dos aspectos que no son elementos del delito ,como es la pena y las condiciones objetivas de punibilidad.


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III. A partir de estos autores la dogmtica jurdica alemana arriba alconcepto hoy aceptado unnimemente- como:

CONDUCTA TPICA, ANTIJURDICA Y CULPABLE.

As Curysostiene que delito es Accin u omisin tpica, antijurdica yculpable .

El elemento esencial es la conducta , los restantes no son ms que lascaractersticas que ella debe reunir para que exista delito.

DEFINICIN LEGAL DE DELITO.

El art. 1 inc.1 del C. Penal define el delito como TODA ACCIN UOMISIN VOLUNTARIA PENADA POR LA LEY.

Se destaca en ella que:- Contempla con claridad un primer elemento del delito: accin u omisin(conducta).

- Tambin hace alguna referencia al principio de reserva o legalidad.

Sin embargo, este concepto es insuficiente, equvoco y controvertido:-) Insuficiente puesto que no hay una adecuada referencia a los elementos deldelito (tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad). Esta crtica podra superarse porel reconocimiento del ordenamiento jurdico, en general, de los elementos deldelito, como veremos.-) Equvoco, ya que incorpora en el concepto de delito a la sancin penal .-) Controvertido: el alcance de la expresin voluntaria ha generadocontroversia en la doctrina.

La discusin adquiere mayor relevancia teniendo en cuenta la presuncinde voluntariedad que contempla el inc. 2 del art. 1.


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Alcance de la expresin voluntaria en la definicin legal de delito .Existen fundamentalmente cuatro criterios o doctrinas.

1.- Algunos sostienen que se refiere a la culpabilidad (en sentido estricto),comprendiendo las dos formas de ella, dolo o culpa.

2.- Para otros es sinnimo dedolo, de manera que la presuncin del inc. 2 serauna presuncin de dolo.

3.- Tambin se ha sostenido que la voluntariedad, se refiere a que el

movimiento corporal haya tenido su causa en la voluntad del sujeto , es decir,que el sujeto haya querido realizar el movimiento corporal.

Estos 3 criterios son de inspiracincausalista y dentro de ellos el de mayoraceptacin es aquel que lo hace sinnimo de dolo.

4.- Los autores que siguen la sistemtica finalista , sostienen que la expresin

voluntaria alude a que el sujeto haya actuado con la posibilidad real deconocer el injusto del actuar .


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ELEMENTOS GENERALES DE TODO DELITO.

Conducta (accin u omisin).

Tipicidad.

Antijuridicidad (o antijuricidad).

Culpabilidad.

Consagracin dogmtica de los elementos generales del delito.

No obstante la insuficiencia del concepto legal de delito, nuestroordenamiento jurdico lo reconoce como conducta tpica, antijurdica yculpable .

La Conducta.

Se encuentra consagrada en el art. 19 N3 inc.9 de la C.P.E.Y reafirmado en el art. 1 inc. 1 del C. Penal.

La Tipicidad.

No podra haber sido considerada de manera expresa en el art. 1, porqueel concepto de tipicidad fue elaborado el ao 1906 (Cdigo es de 1874).

La tipicidad es una consecuencia del principio de legalidad o reserva. Art.19 N3 inc. 8 y 9 de la C. P. R.


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sujeto por cuanto -en el caso concreto- no le poda exigir una conducta diversa ymejor que aquella por la cual opt. Ej.: art. 10 N9 del C. Penal.

La sistemtica finalista es partidaria de la teora normativa pura de laculpabilidad, cuyos elementos son:

la imputabilidad ,la conciencia del injusto (o conocimiento de la antijuridicidad o, ms

precisamente, la posibilidad real de conocer el injusto del actuar ) yla exigibilidad de otra conducta.

La posibilidad real de conocer el injusto del actuar , estara reconocida

en la expresin voluntaria del art. 1 inc.1 del C. Penal.


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ANLISIS DE LOS ELEMENTOS DEL DELITO,CONFORME A LA SISTEMTICAFINALISTA.

LA ACCIN.

apuntes penal profe 2013

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