APV’s(Afgezonderde particuliere

vermogens)

Behandeling trusts, SPF’s en stichtingen

Robert-Jan Roerink

William van der Avoird

Coördinatiegroep Constructiebestrijding

Wat komt aan de orde?

Begrippen

Praktijk

Overzicht nieuwe wetgeving per 1 januari

2010– IB / VpB / Div.b.

Formele aspecten

3

Wat is een trust?

Overeenkomst (trustakte), waarin de insteller (‘settlor’)

vermogen afzondert, bij een bestuurder (‘trustee’) die het

vermogen beheert conform de trustakte en de letter of wishes,

evt. onder toezicht (van een protector), ten gunste van de

gerechtigden (‘beneficiaries’).

TRUSTsettlor

Ben.ftrustee

Ben.f

Ben.f

protector

4

Wat is een SPF (Antilliaanse Stichting Particulier Fonds)?

•Een bijzondere stichting:

– die uitkeringen màg doen aan de insteller(s),

– die zelf geen onderneming mag drijven,

– die bedoeld is voor de familie (geen goed doel),

– die overdraagbare oprichtersbewijzen uitgeeft

•Geen heffingen voor non-residents ! geen winstbelasting,

geen schenkings-of successierecht,

geen bronbelasting,

geen kapitaalsbelasting of andere heffingen

5

Wat zit in de trust/spf?

- Aandelen in (familie)BV’s

- Courante effecten, banksaldi

- Leningen aan de betrokkenen

- (100%) aandelen in belastingparadijzen Ltd

- Lijfrente met betrokkenen

- Rekening-courant met familie

- Recht op waardeontwikkeling van bv. grond

- Royalty’s, octrooien, merken, etc.

- Geen Nederlands vastgoed, geen NL’se

ondernemingen !

Jersey Ltd

NL-concern

TRUST

settlor

Maar wat is de prakijk? Sideletters

Sideletters? Die komen toch niet voor …?

Mag ik jullie even meenemen door het land

van Stiftungen, SPF’s en Trusts !

Economische eigendom van het vermogen van de Stiftung

Instructieovereenkomst

Tot slot ...

Visie belastingadviseur

Bankdocumenten

Sideletters bij Antilliaanse SPF’s

Deel 2

Sideletter ING: in het Nederlands ...

Wettelijke maatregelen vanaf 1 januari 2010

“Aanpak van constructies maakt tariefs-

verlaging in Successiewet mogelijk”

Aanpak in:

• Wet IB 2001

• Successiewet 1956

• Wet VpB en Wet div.belasting

• Invorderingswet 1990

Aanpassingen Wet IB, Vpb en Dividendbelasting

• Art. 2.14a IB

– alle APV’s

• Art. 10a.7 IB (overgangsrecht)

– bestaande trusts, SPF’s, stichtingen e.d.

• Art. 8 lid, 15 Vpb

• Art. 4 lid, 8c Dividendbelasting

Transparantie: toerekening (lid 1)

Artikel 2.14a Toerekening afgezonderd particulier vermogen

1. Voor de toepassing van deze wet...worden de

bezittingen en schulden alsmede de opbrengsten en

uitgaven van een afgezonderd particulier

vermogen...geacht bij degene die dat vermogen bij

leven of bij overlijden heeft afgezonderd tot zijn bezit te

behoren, onderscheidenlijk op te komen (toerekening).

2.14a : (Body)scanbepalingDe Trust, volkomen transparant

Toerekening na overlijden

Na het overlijden van de persoon...worden de

bezittingen en schulden alsmede de

opbrengsten en uitgaven...toegerekend aan

diens erfgenamen, per erfgenaam in dezelfde

verhouding als hij verkrijger krachtens erfrecht

is van de overledene...

Wat is een APV?

2. Voor de toepassing van dit artikel...wordt verstaan onder een

afgezonderd particulier vermogen, niet zijnde een instelling

als bedoeld in artikel 32, eerste lid, onder 8°, van de

Successiewet 1956 (SBBI): een afgezonderd vermogen

waarmee meer dan bijkomstig een particulier belang wordt

beoogd, tenzij tegenover de afzondering van dit vermogen:

a. een uitreiking van aandelen, winstbewijzen,

lidmaatschapsrechten, bewijzen van deelgerechtigdheid of

daarmee vergelijkbare rechten heeft plaatsgevonden, of

b. een economische deelgerechtigdheid is ontstaan.

Wat is afzonderen van vermogen?

3. Voor de toepassing van dit artikel...wordt onder het afzonderen van

vermogen verstaan:

a. het om niet of onder in het maatschappelijk verkeer ongebruikelijke

voorwaarden rechtens dan wel in feite, direct of indirect afzonderen

van vermogensbestanddelen in een afgezonderd particulier vermogen;

b. het rechtens dan wel in feite, direct of indirect, vervreemden van

vermogensbestanddelen aan een afgezonderd particulier vermogen

waarmee meer dan bijkomstig een particulier belang wordt beoogd

van de vervreemder, van zijn partner of van een of meer van zijn bloed-

of aanverwanten in de rechte lijn of tot en met de vierde graad van de

zijlijn.

schenken

verkopen

Uitzonderingen op transparantie voor afzonderaar (inbrenger)

Inbrenger en erfgenamen niet bepaalbaar :– toerekenen aan begunstigde(n)

APV is onderworpen aan reële belasting naar

de winst (10% of meer, splitsing in onbelast/

belast deel van vermogen)

Tegenbewijs voor erfgenaam/niet-begunstigde:– toerekenen aan overige erfgenamen– maar: ook tegenbewijs voor inspecteur bij

constructies

Bestaande gevallen (art. 10a.7)

• Geen transparantie als:– inbrenger is overleden voor 1-1-2010én op 20 april 2009:– per erfgenaam < € 5000 vermogen in APV, én– Geen AB-pakket(ten) in APV

• Bestaande afspraken over toerekening

respecteren

• Geen step-up verkrijgingsprijs AB en

historische kostprijs WUO en ROW

Aanpassing in Invorderingswet

Art. 23a: bijzonder verhaalsrecht op settlor,

vermogen APV of derde waarin APV AB

heeft:

• Schenkbelasting

• Erfbelasting

• IB

X

NA NV

NL BV

APV

100%

5% of meer

Doel van de nieuwe wetgeving

• Onduidelijke buitenlandse rechtsfiguren

fiscaal onaantrekkelijk maken

• Beëindigen huidige zwevende vermogens

• Budgettaire dekking tariefsverlagingen

• Heldere wetgeving: betere IB- en S&S-

aangiften

• Concrete invorderingsmogelijkheden in

Nederland

Wel of geen APV?

• Wat is géén APV:

– echte ANBI– waar houdt het algemeen belang op?

– echte SBBI– beoordeling door specialistenteams

– Kapitaalvennootschap (bijv. NV, BV)

– Personenvennootschap (bijv. firma)

30

Inlichtingenverplichting

• AWR - Art 47 “kunnen zijn”- Art 48 óók bij derden

• gevolgen niet verstrekken:

Omkering bewijslast in bezwaar/beroep

(zie ook hierna)

Kàn bel.pl. over informatie beschikken?

• Trust Law:

- Algemeen- ter controle “in breach of trust”

- Privy Council 20 maart 2003:“Schmidt vs Rosewood Trust Limited”

(óók voor discretionary beneficiaries)

High Court Auckland 2005:“Foreman vs Kingstone”

(bekendmaking alle benodigde documenten)

Foreman vs Kingstone (1)

• Uit punt 101 blijkt dat de trustee

verplicht is tot:

– (to disclose) alle financiale stukken

('statements') verband houdende met de Trust;

– (to decline) stukken waaruit blijkt hoe de trustee

tot zijn discretionaire bevoegdheden is

gekomen;

– (to disclose) de stukken wat én aan wie is

uitgekeerd en (to decline) de stukken waarom

aan wie is uitgekeerd;

Foreman vs Kingstone (2)

– (to decline) stukken waaruit de reden voor

uitkering ('distribution') blijkt;

– (to disclose) 'legal opinions' opgevraagd door de

trustee met betrekking tot het doel van de trust

– (ter beoordeling rechter) 'legal opinions' met

betrekking tot het management van de

trustgoederen, het toekomstig beheer van

trustgoederen of de manier waarop zij hun

discretionaire bevoegdheden kunnen

uitoefenen;

Foreman vs Kingstone (3)

– (to disclose) alle aktes van benoeming van

nieuwe trustees (trust documents).

– (to disclose) alle informatie welke zien op de

uitkering van kapitaal en/of inkomen ('full details

of distibutions of capital and/or income');

– (to disclose) alle informatie terzake van de

grootte en de staat van het vermogen ('full

information as to the amount and state of

property');

– volledig bewijs van transacties m.b.t.

trustgoederen;

Foreman vs Kingstone (4)

– (to disclose) alle informatie met betrekking tot

elke wijziging in de struktuur, inclusief de namen

van de vroegere en huidige trustee an de data

van wijzigingen;

– adviezen van de advisory trustee aan de trustee

waarom zij stukken wel of niet ter inzage

zouden moeten verstrekken aan de

beneficiaries hoeven niet openbaar gemaakt te

worden;

– kopieën van de letter of wishes, memoranda of

andere communicatie van de settlor richting

trustee.

Kàn bel.pl. over informatie beschikken ?

• Trust Law:

- Specifiek- UK Common Law

(jurisprudentierecht)

- Jersey Trust Law 1984 art 29

- Guernsey Trust Law 1989 art 22 lid 1

- Isle of Man Schmidt vs Rosewood

- Liechtenstein art. 552, par. 9-12 PGR

- VS (20 staten) The Uniform Trust Code

(section 813)

- VS (overige staten) Restatement (2nd) of Trusts

(section 173)

Wat is er in ieder geval

• Trust/SPF/Stiftung akte

• Beistatuten/Begunstigtenreglement/

Feststellung des WB

• oprichtersbewijzen SPF (eventueel akte van

overdracht)

• jaarstukken van de Trust/SPF/Stiftung

• jaarstukken van de deelnemingen

Wat zou er kunnen zijn (1):

• Letter(s) of wishes (bijna altijd!)

• service-agreement met trustee

• service-agreement met bestuur SPF

• stukken als er belangrijke

beleidsbeslissingen zijn genomen

bijv: advocatenopinies, gerechtelijke uitspraken etc

• verslagen vergaderingen

• aangifte(-n) winstbelasting

• formulieren trustkantoor/bank

• inschrijvingsformulieren KvK Curaçao

• ruling/afspraak met Antilliaanse fiscus

• letter of attorney

• letter of comfort (incidenteel)

• …………..

Wat zou er kunnen zijn (2):

Gevolgen niet verstrekken

• Omkering van de bewijslast

• Strafrechtelijke aanpak

• Instellen civiel kort geding

– Kan naast art. 47: Hoge Raad 18

september 2009 (LJN BI5906)

– Stiftung: Rb. ‘s-Hertogenbosch 5 april

2011, 226447 KG ZA 11-107 (LJN

BQ1594)

• Gevolgen convenant met adv.kantoor?

Actuele ontwikkelingen

• Maatschappelijk

• OESO

• Modernisering Successiewet

• TIEA

• Inkeerders met doelvermogens

• Organisatie belastingdienst

– MGO/OCK

‘Toezicht dat er toe doet’

43

Vragen ?

Bedankt voor uw aandacht!