bemiddeling: de hoogste tijd voor een wetsevaluatie? wendy hensen faculteit rechten - core 18...
TRANSCRIPT
Bemiddeling: de hoogste tijd voor een wetsevaluatie? Wendy HensenFaculteit Rechten - CORe 18 november 2013
Inhoud
1. Concept “bemiddeling”2. Wettelijk kader3. Bemiddeling in de praktijk4. Glansrol voor de advocaat?5. Evaluatie 6. Vragen & opmerkingen
1. Concept “bemiddeling”
Gerechtelijk Wetboek
Geen definitie in de wet Vrije invulling Ruimte voor verwarring
Parlementaire voorbereiding “Proces van vrijwillig overleg tussen conflicterende partijen
geleid door een onafhankelijke 3e die de communicatie vergemakkelijkt en poogt de partijen ertoe te brengen zelf tot een oplossing te komen”
Advies HRJ Beter: “met de actieve medewerking van een
onafhankelijke 3e”
Rechtsleer
Evolutie? Praktische gids bemiddeling:
“Vorm van conflictoplossing waarbij een onafhankelijke neutrale 3e (de bemiddelaar) de partijen begeleidt om vanuit hun werkelijke belangen tot een gezamenlijk gedragen en voor ieder van hen optimale oplossing van een onderliggend conflict te komen”
Basiskenmerken
Wat typeert bemiddeling? Vrijwillige deelname (commitment) Autonomie Vertrouwelijkheid Waarbogen in hoofde van de bemiddelaar
Onafhankelijk, onpartijdig en neutraal
Gestructureerd & gefaseerd traject Belangen & creativiteit
Onderscheid met: Gerechtelijke procedure, arbitrage en bindende 3enbeslissing Dading Expertise en verzoening
Geen heilige graal!
Bemiddeling – ADR
Voordelen Sneller Goedkoper Autonomie: controle & verantwoordelijkheid Herstel communicatie (LTR) Ruimte voor belangen (creativiteit) & emoties Oplossing in wederzijds belang Duurzaamheid: aanvaarding & tevredenheid
Nadelen Tijdsverlies Bijkomende kosten Afhankelijkheid
Kwaliteit bemiddelaar Uitvoerbaar & duidelijk akkoord
2. Wettelijk kader
Wet 21 februari 2005
Art. 1724 – 1737 Ger.W. Mate van tussenkomst wetgever?
Basiswaarborgen en kernprincipes
Ratio Klassieke voordelen Overbelasting gerechtelijk apparaat
Beperking toepassingsgebied Geschil vatbaar voor dading Publiekrechtelijke rechtspersonen
Bemiddelingsbeding Geschil m.b.t. geldigheid, totstandkoming, uitlegging,
uitvoering of verbreking Exceptio in limine litis => opschorting procedure Rechter: voorlopige of bewarende maatregelen
Institutioneel kader
Erkende bemiddelaar Voorwaarden
Bekwaamheid (aard van het geschil) Passende vorming of ervaring (bemiddelingspraktijk) Waarborgen onafhankelijkheid en onpartijdigheid Geen veroordeling, tucht- of adm. sanctie onverenigbaar met functie Permanente vorming
Gevolgen Gerechtelijke bemiddeling Homologatie Rechtsbijstand
Federale bemiddelingscommissie Erkenning bemiddelaar (lijst), vorming, vormingsinstituut Kwaliteitstoezicht & tucht Representatieve samenstelling (alg. & bijz. commissies)
Basisprincipes
Vrijwillige en gerechtelijke bemiddeling In het kader van een procedure? Discussie omtrent termen
Vertrouwelijkheid Documenten & mededelingen bewijs Uitz.: instemming beide partijen Sanctie: schadeverg. + ambtshalve weren uit debatten
Geheimhoudingsplicht: partijen & derden Beroepsgeheim: bemiddelaar (458 Sw.) Vrijwilligheid
Op elk ogenblik beëindigen, zonder nadelige gevolgen Ook bij ger. bemid. (gezag)
Trajectwaarborgen
Schorsing van de termijnen Voorstel tot bemiddeling (of gezamenlijk verzoek) Ondertekenen bemiddelingsprotocol
Vrije keuze bemiddelaar Ger. bem.: erkend bemiddelaar tenzij…
Bemiddelingsprotocol Bemiddelingsakkoord Homologatie
Vereenvoudigde procedure (eenz. vz.) Controle rechter: O.O. & belangen minderjarigen Kracht van vonnis
3. Bemiddeling in de praktijk
Hoe verloopt een bemiddeling?
Regiegesprek Bemiddelingsprotocol Bemiddelingsgesprek
Gefaseerd en gestructureerd traject Van standpunten naar belangen Van belangen naar opties Van opties naar oplossingen Van oplossingen naar akkoord
Tools Vraagstelling, empathie, caucus, visualiseren
Belangen-gecentreerd onderhandelen Informatie-uitwisseling Waardecreatie => waardeverdeling
Bemiddelingsakkoord
4. Glansrol voor de advocaat?
Imago advocatuur
Complementair, concurrerend of conflicterend?
Cruciale rol advocaat bij bemiddeling Eerste hulp bij conflict (EHBC) Oplossing op maat bieden Niet automatische reflex procedure Buiten juridisch kader denken Conflictspecialist procedurespecialist
Zelf peilen naar BWD Goed gesprek voeren: wat is voor cliënt belangrijk? Voorbereiding = noodzakelijk!
Informeren van de cliënt Conflictoplossingsmethoden Voor- en nadelen + realistische kosteninschatting Reality check (eerste filter!)
Voorbereidende opdracht (1)
Komen partijen in aanmerking? Minderjarige, geesteszieke, publieke RP, mandaat Vernietigingsfase Conflict of precedent nodig?
Zaak voor bemiddeling vatbaar? Onderhandelingsruimte? Openbare orde
Verwijzen naar bemiddeling & informeren Zo snel mogelijk… als partijen er klaar voor zijn! Eerstelijnsrechtsbijstand Bemiddelingsbeding
Duidelijke bewoordingen Aanwijzing bemiddelaar (erkend of niet) of instantie Toepassingsgebied, gevolgen etc.
Voorbereidende opdracht (2)
Selectie bemiddelaar Inhoudelijke kennis en/of persoonlijkheid? Jurist of niet-jurist? Erkend of niet-erkend? Lijst erkende bemiddelaars (website) Honorarium
Voorbespreking met cliënt Aanwezigheid tijdens gesprek of ter beschikking voor advies? Wie voert het woord (rol advocaat) Constructieve houding duiden
Regiegesprek met bemiddelaar Korte samenvatting geschil en ev. stukken Informatie over belangen (niet pleidooi)
Bijstand tijdens het traject
Raadsman voor cliënt Cliënt neemt zelf het woord Eerder bedarende rol Advocaat komt enkel tussen als nodig
Vervanging bemiddelaar Vragen om advies van een deskundige Misbruik traject voorkomen
Enkel juridisch advies of analyseren Positie (WATNA/BATNA/ZOPA) Opties (creativiteit) Oplossingen (informed consent)
Info vrijgeven Wat? Wanneer? Caucus? Vertrouwelijkheid?
Na afloop van het traject
Opstellen bemiddelingsakkoord Uitvoerbaar Volledig Nauwkeurig
Toezien op de naleving ervan Homologatieprocedure Mogelijke voordelen:
Meer tevredenheid procedure Betere relatie advocaat-cliënt procedure Betere naleving akkoord procedure
Aandachtspunten complementaire rol
Goede kennis conflictoplossingsmethoden Onderscheid + voor- en nadelen Opleiding en permanente vorming!
Contacten met bemiddelaars Netwerken & wisselwerking
Andere houding aannemen: Constructief Conflictdeskundige (maatwerk) Puur juridisch denken & procesreflex verlaten Verantwoordelijkheid Creativiteit Informeren: realistisch beeld kosten + voor- en nadelen
5. Evaluatie
De hoogste tijd voor een wetsevaluatie?
Wet 21 februari 2005 Voorbereiding => geen uitgebreide raadpleging van
deskundigen
Perceptie: # bemiddeling blijft gering Weinig informatie over Belgische bemiddelingsmarkt
Functioneert het wettelijk kader naar de tevredenheid van de betrokken actoren? Waarom blijft ruimer beroep uit? Rol wettelijk kader? Verbeteringen?
Doctoraatsonderzoek UHasselt
Doelstellingen Fundamentele obstakels & knelpunten identificeren Grondige wetsevaluatie Juridische oplossingen aanreiken
Methodologie Sociaal-wetenschappelijk onderzoek Rechtsvergelijkend onderzoek
Onderzoekseenheden Erkende bemiddelaars Advocaten Notarissen Magistraten
Knelpunten: voorbeelden
Succes in bepaalde zaken Familierecht, burgerlijk- & handelsrecht, sociaal recht?
Knelpunten in de wetgeving Publiekrechtelijke rechtspersonen Gebrek aan verwijsvoorzieningen (NL) Strikte vertrouwelijkheid sanctie misbruik traject
Structurele obstakels Kosten Wantrouwen Teken van zwakte Terminologische verwarring Gebrek aan kennis (potentiële verwijzers)
Voorbeeld: terminologische verwarring
Fiscale bemiddeling Geen kwaliteitsbewaking bemiddelaar FBC Scheidsrechtelijk karakter autonomie Interne bemiddelaars onafhankelijkheid Niet-bindend verslag bemiddelingsakkoord Verslag Rb vertrouwelijkheid
Technische bemiddeling Uitz. niet-erkende bemiddelaar (ger. bem.) Deskundige aanstellen erkende bemiddelaar Opdracht bemiddeling Ter plaatse met partijen én magistraat Verslag Rb vertrouwelijkheid Autonomie partijen?
Mogelijke oplossingen?
Duidelijke terminologie Eenduidig gebruik (mediation/mediatie)
Meer verplichtend karakter Ontvankelijkheid recht op toegang tot de rechter? Verplichte infosessie Informatieplicht (verwijzing)
Sanctie misbruik ~ vertrouwelijkheid Verdeling van de kosten
Verwijsvoorzieningen Bureau of permanentiediensten Gerechtelijke organisatie
Integratie in het onderwijs
6. Vragen en opmerkingen
Vragen & opmerkingen
Percepties van bemiddeling in de praktijk Knelpunten Positieve of negatieve ervaringen [email protected]
Einde
Bedankt voor uw aandacht!