bestyrelse og direktion

Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

Bestyrelse og direktionBestyrelse og direktion

Søren Friis Hansen

Juridisk Institut, SDU


OversigtOversigt

Valg af ledelsesstruktur• Bestyrelse og direktion

– Alle direktører kan være medlemmer af bestyrelsen• Tilsynsråd og direktionBestyrelsen /tilsynsråd• Valg• MedarbejderrepræsentationDe enkelte organers opgaverGenerelt• Habilitetskrav• Minoritetsbeskyttelse• Inhabilitet• Aflønning af ledelsenTegningsret & Fuldmagt


Selskabets organisationSelskabets organisation

Generalforsamlingen• øverste myndighed, vælger bestyrelse og revisorBestyrelse / Tilsynsråd• ansætter direktionen, tilsynDirektionen• daglig ledelseRepræsentantskabet• Valgfrit, kan kun pålægges bestemte opgaver,

anvendes sjældentRevisor

Valg af ledelsstruktur § 111Valg af ledelsstruktur § 111

Den danske model (§ 111, stk. 1, nr. 1);• Bestyrelse og direktion(Den engelske model)• Alle direktører er samtidigt medlem af

bestyrelsenDen tyske model (KSL § 111, stk. 1, nr.

2)• Direktion og tilsynsrådAnpartsselskaber fortsat kun direktion• Best / tilsynsråd kan være midre end 3

personer


Loven regulerer IKKE Loven regulerer IKKE Corporate GovernanceCorporate Governance

• Eksisterende balance mellem hard law og soft law opretholdt

• Ny version af Nørby• Ulemper ved soft law• Ikke regler om koønskvotering


(saglig/usaglig) Kritik(saglig/usaglig) Kritik

• Caspar Rose i ”Den nye selskabslov”• Tilsynsrådet kan ikke foretage effektiv

kontrol– Anvender IT-factory som eksempel ……. ?????

• s. 111: citat: fra udvalget: ”Udvalgets flertal er endvidere af den holdning, at der ikke bør være bestemmelser i loven, som indeholder hindringer for den mest hensigtsmæssige sammensætning af bestyrelsen”


Saglig / usaglig(?) kritikSaglig / usaglig(?) kritik

• Caspar Rose (s. 111):”Den sidst sætning kan ikke ligefrem betegnes

som moderne eller i takt med tiden eller ønsket om at skabe en dansk selskabsledelse i verdensklasse, …. Den er udtryk for en gammeldags og konservativ holdning, som ikke tager udgangspunkt i den realpolitiske situation, dvs. at der ved et regeringsskifte må forventes, at der bliver indført lovregler i Danmark, der kræver at andelen af kvinder i bestyrelsen eller tilsynsrådet forøges.”


Det centrale ledelsesorganDet centrale ledelsesorgan

Det centrale ledelsesorgan (KSL § 5, nr. 4):– a) Bestyrelsen i selskaber, der har en

bestyrelse,– b) direktionen i selskaber, der alene har

en direktion, og– c) direktionen i selskaber, der både har

en direktion og et tilsynsråd, jf. § 111.


Det øverste ledelsesorganDet øverste ledelsesorgan

Det øverste ledelsesorgan (KSL § 5, nr. 5):

• a) Bestyrelsen i selskaber, der har en bestyrelse,

• b) direktionen i selskaber, der alene har en direktion, og

• c) tilsynsrådet i selskaber, der både har en direktion og et tilsynsråd, jf. § 111.



Valg af Bestyrelse / Valg af Bestyrelse / tilsynsrådtilsynsråd

HR: I A/S skal flertallet vælges af GF• KSL § 120, stk. 1U1: Vedtægter kan tillægge andre ret

til at udpege,

U2: Medarbejderrepræsentanter, KSL § 140

A/S: Bestyrelse/tilsynsrådA/S: Bestyrelse/tilsynsråd

• Mindst tre medlemmer (KSL § 111, stk. 2)• Flertallet må ikke være direktører i samme

selskab (KSL § 111, 1,1)• Formand/næstformand må ikke være

direktør• Der skal oplyses om ledelesposter i andre

selskaber (bortset fra helejede datterselskaber)– KSL § 120, stk. 3


A/S: Oplysninger om andre A/S: Oplysninger om andre ledelseshverv (§ 120,3)ledelseshverv (§ 120,3)

A/S: der skal på GF oplyses om opstillede personers ledelseshverv i andre erhvervsdrivende virksomheder

Væsentlig skærpelse:• Danske eller udenlandske• Bestyrelse, tilsynsråd eller direktion• Alle typer af selskaber nu omfattet

– Hvis moderselskab, oplyses dettes identitet samt ledelsesposter i dets datterselskaber

• Aktionærer kan i enighed fravælge oplysning



Valg til bestyrelse/tilsynsrådValg til bestyrelse/tilsynsråd

• Valgperiode: 1 - 4 år (KSL § 120, stk. 4)

• ikke livstid, men genvalg kan ske• ikke forholdstalsvalg, men dette kan

indføres ved ejeraftale eller vedtægt

• Vedtægter kan foreskrive valg af suppleanter


Fratræden og afskedigelseFratræden og afskedigelse

HR: mandat ophører ved valgperiodens udløbU1: Ethvert medlem kan frit udtræde:• KSL § 121U2: Ethvert medlem kan afsættes af den der

har valgt / udpeget vedkommendeMandat ophører ved generalforsamlings ophør• Ej ansvar efter udtræden

– Se dog UfR 1997.283H

• Pligt til opfyldning, hvis min. krav ikke opfyldt– Ikke selvsupplerende (KSL § 121, stk. 2)

HabilitetskravHabilitetskrav

• Myndig og ej frakendt retten (STRL § 79)• Offentlighed, ved stiftelse KSL § 10

– i andre DK selskaber ved valg; ASL § 49, stk. 6• Forbud mod "arbejdende

bestyrelsesformand" – Kun i børsnoterede aktieselskaber KSL § 114– Lempelse i forhold til ASL § 56– Må, hvis der er særligt behov, udføre opgaver

for bestyrelsen efter anmodning– Kortvarigt overtage den daglige ledelse



MedarbejderrepræsentationMedarbejderrepræsentation

KSL §§ 140-143i gennemsnit 35 medarbejdere i 3 år fra stiftelsenSÅ: har medarbejderne ret til at vælge:• Ja / nej afstemning eller enighed (I relevate organer)• ½ (rundet op) af øvrige medlemmer (= GF-valgte +

udpegede),• dog min 2 (KSL § 141, stk. 2)• kan vælge færre• vælges ved direkte valg (Valgret/valgbarhed)Koncern: • 35 ansatte i hele koncernen, vælges ved indirekte

valg• Dansk registrerede datterselskaber + filialer af

udenlandske datterselskaber


Bestyrelsens opgaverBestyrelsens opgaver

§ 115. I kapitalselskaber, der har en bestyrelse, skal denne ud over at varetage den overordnede og strategiske ledelse og sikre en forsvarlig organisation af kapitalselskabets virksomhed påse, at

• 1) bogføringen og regnskabsaflæggelsen foregår på en måde, der efter kapitalselskabets forhold er tilfredsstillende,

• 2) der er etableret de fornødne procedurer for risikostyring og interne kontroller,

• 3) bestyrelsen løbende modtager den fornødne rapportering om kapitalselskabets finansielle forhold,

• 4) direktionen udøver sit hverv på en behørig måde og efter bestyrelsens retningslinjer og [kapitalberedskab]

Tilsynsrådets opgaverTilsynsrådets opgaver

§ 116. I kapitalselskaber, som har et tilsynsråd, skal tilsynsrådet påse, at

• 1) bogføringen og regnskabsaflæggelsen foregår på en måde, der efter kapitalselskabets forhold er tilfredsstillende,

• 2) der er etableret de fornødne procedurer for risikostyring og interne kontroller,

• 3) tilsynsrådet løbende modtager den fornødne rapportering om kapitalselskabets finansielle forhold,

• 4) direktionen udøver sit hverv på en behørig måde og [kapitalberedskab]

• HR: Medlemmer har ikke tegningsret (§ 135)


Direktionens opgaverDirektionens opgaver

§ 117. I kapitalselskaber, der ledes efter § 111, stk. 1, nr. 1, varetager direktionen den daglige ledelse af kapitalselskabet. Direktionen skal følge de retningslinjer og anvisninger, som bestyrelsen har givet. Den daglige ledelse omfatter ikke dispositioner, der efter kapitalselskabets forhold er af usædvanlig art eller stor betydning. Sådanne dispositioner kan direktionen kun foretage efter særlig bemyndigelse fra bestyrelsen, medmindre bestyrelsens beslutning ikke kan afventes uden væsentlig ulempe for kapitalselskabets virksomhed. Bestyrelsen skal i så fald snarest muligt underrettes om den trufne disposition.

• Stk. 2. I kapitalselskaber omfattet af § 111, stk. 1, nr. 2, skal direktionen varetage såvel den overordnede og strategiske ledelse som den daglige ledelse. Direktionen skal desuden sikre en forsvarlig organisation af kapitalselskabets virksomhed.

§ 118. Direktionen skal sikre, at kapitalselskabets bogføring sker under iagttagelse af lovgivningens regler herom, og at formueforvaltningen foregår på betryggende måde.


KapitalberedskabKapitalberedskab

Alle ledelsesorganer skal påse at:• kapitalselskabets kapitalberedskab til

enhver tid er forsvarligt, herunder at der er tilstrækkelig likviditet til at opfylde kapitalselskabets nuværende og fremtidige forpligtelser, efterhånden som de forfalder, og kapitalselskabet er således til enhver tid forpligtet til at vurdere den økonomiske situation og sikre, at det tilstedeværende kapitalberedskab er forsvarligt.


KapitalberedskabKapitalberedskab

Bemærkningerne til § 115:• Fornødne likvide ressourcer• Indfortolkes en handlenorm• Balance mellem kapital og likviditet• Standse drift, når vi´dereførsel ikke

længere er mulig• Særlig vægt på det fremadrettede



Arbejdet i Arbejdet i bestyrelse/tilsynsrådbestyrelse/tilsynsråd

HR: Vælger selv formand (evt. næstformand) KSL § 122

U1: vedtægt henskyder valg til andre• Formanden indkalder / leder møderne (§ 123)HR: Beslutninger træffes med simpelt flertal (§

124,3)U: Formandens/næstformandens stemme kan

være afgørende ved lighed– Hvis det fremgår af vedtægterne

• Skriftlig behandling af visse emner (KSL § 125,1)

• Møde via elektroniske medier (KSL § 125,2)


Arbejdet i bestyrelse / Arbejdet i bestyrelse / tilsynsrådtilsynsråd

Quorum; ½ til stede, KSL § 124,1• alle bør have haft adgang til drøftelse• "til stede" møde kan evt. afholdes pr.

tlf.Der kan gives fuldmagt til andre

bestyrelsesmedlemmer• I stedet for at indkalde suppleant• Direktion har møde- & taleret KSL §

123, 3. pkt

Sprog (KSL § 126)Sprog (KSL § 126)

HR: danskU1: flertal beslutter andet, hvis simultantolkningU2: andet sprog uden tolk, hvis alle samtykker• Dog, norsk, svensk eller engelsk uden tolk, hvis

dette i vedtægterne er angivet som koncernsprog

HR: enhver kan kræve, at dokumenter skal være på dansk /oversættes til dansk

• U: hvis svensk/norsk/ engelsk, hvis koncernsprog



ProtokollerProtokoller

Ledelsesprotokol for ØL, KSL § 128.• Dissenser kan indføres (§ 128,2) • Tilgængelig for bestyrelse / tilsynsråd og

revisor• Evt. Direktionsprotokol, hvis tilsynsrådRevisionsprotokollen• KSL § 129, fremlægges for ØL• Skal underskrives af alle tilstedeværende• Skal ikke længere fremlægges på ethvert

mødeRevisor skal kontrollere, at disse dokumenter

føres korrekt

Forretningsorden (§ 130)Forretningsorden (§ 130)

Bestyrelse/tilsynsråd, med mere end et medlem

• Ikke længere mindstekrav i loven, men eks:– Konstitution og arbejdsdeling– Tilsyn med daglig ledelse– Føring af bøger/protokoller– Skriftlige / elektroniske møder– Tavshedspligt– Suppleanter– Regnskabskontrol+ underskrivelse af revisionsprotokol– Sikringaf grundlag for revision


Inhabilitet § 131Inhabilitet § 131

Et ledelsesmedlem må ikke deltage i behandling af:• Aftaler / søgsmål mellem selskab og vedkommende• Aftale søgsmål mellem selskab og 3. mand, hvis

vedkommende har en væsentlig interesse, der kan være stridende mod selskabets– Præciseret, at det gælder hele sagens behandling og afgørelse

Modif:• Inhabil kan komme med redegørelse til de øvrige

medlemmer• Enkeltmandsselskab (ulovhjemlet)• Ledelsesmedlemmer, der er kapitalejer, kan stemme

GF (KSL § 85)• Valg (kan stemme på sig selv)


InhabilitetInhabilitet

Retsvirkning af inhabilitet:

det inhabile ledelsesmedlem kan ikke afgive sin stemme

• Betydning for beslutningsdygtighed (KSL § 124)

• Hvis bestyrelse / tilsynsråd herefter ikke er beslutningsdygtigt, må sagen afgøres af generalforsamlingen


Tavshedspligt § 132Tavshedspligt § 132

• Præciserer den nugældende ASL § 160

• Gælder også for tilsynsrådets medlemmer

• Overtrædelse strafbelagt (§ 367)


Personligt hvervPersonligt hverv

Medlemmer af ledelsen må ikke efterkomme beslutninger fra andre organer, som er (§ 127,1):

• Ulovlige• Er i strid med vedtægterneHvervet er et personligt hverv• Ikke under instruks fra kapitalejere

(B1498/840)OBS: KSL § 82 vedr. ejeraftaler


Loyalitetsforpligtelse og Loyalitetsforpligtelse og minoritetsbskyttelseminoritetsbskyttelse

• Generel loyalitetsforpligtelse over for selskabet, medkontrahenter samt eventuelle minoritetskapitalejere

• Forbud mod beslutninger, der på åbenbart utilbørlig vis begunstiger visse kapitalejere eller andre, jf. KSL § 127,1, 1. pkt.

• KSL § 127,1 svarer indholdsmæssigt til generalklausulen i KSL § 108


Aflønning af ledelsenAflønning af ledelsen

• Fast vederlag / variabelt vederlag (KSL § 138,1)

• Vederlaget skal være forsvarligt (KSL § 138)• Hvis konkurs, skal variabelt vederlag

tilbagebetales i op til fem år, hvis selskabet var insolvent ved ubetalingen (§ 138,2)

• Incitamentsaflønning i børsnoteret A/S, § 139– ØL skal have fastsat retningslinjer


RepræsentationsretRepræsentationsret(KSL § 135,1)(KSL § 135,1)

• Medlemmer af bestyrelse og direktion repræsenterer selskabet udadtil

• Kan ikke begrænses• Modtage løfter / forkyndelser• Afgive påbud / reklamation• Repræsentere i retten (RPL § 260)• I forhold til offentlige myndigheder


Tegningsret KSL § 135,2Tegningsret KSL § 135,2

Afgive tilsagn / indgå aftale, forpligte selskabetHvem har tegningsret:• Det samlede centrale ledelsesorgan• Et medlem af bestyrelsen• En direktør• HR: medlemmer af tilsynsrådet har ikke tegningsret

– U1: sagsanlæg mod direktion– U2: alle direktører er inhabile, § 135,4

• Andre end ledelsen kan ikke gives tegningsret– Likvidator, jf. KSL § 219,1

OBS: Selskabets aftale med enekapitalejer skal kunne dokumenteres, medmindre aftale på sædvanlige vilkår som led i løbende mellemværende, KSL § 127,2


TegningsretTegningsret

Vedtægterne kan bestemme, at tegningsretten skal udøves af flere i forening

• Flere bestemte personer, eks:– Bestyrelsesformand og direktør– Navngivne bestyrelsesmedlemmer

• Tegningsrettens indhold kan ikke begrænses

• Dokumentation; udskrift fra E&S’ it-system


HR: Selskabet er bundetHR: Selskabet er bundet

HR: hvis en aftale er indgået / tilsagn afgivet

• Af en / flere tegningsberettigede personer• På vegne af selskabet

– Hvornår er aftale indgået på ”selskabets vegne”?

så er selskabet bundetU1 – U3• Se nedenfor


Selskabet bindes ikke 1Selskabet bindes ikke 1

KSL § 136,1, nr. 1; hvis:Tegningsberettiget har indgået aftale /

afgivet tilsagn, såfremt handling er strid med beføjelser i henhold til KSL

•Eks 1: eksklusiv GF-kompetence, –Dette omfatter ikke skønsmæssige begrænsninger,

•Eks 2: Handling er ulovlig



Selskabet bindes ikke, hvis(KSL § 136,1 nr. 2)• Aftale / tilsagn ligger uden for

selskabets formål,• og selskabet godtgør, at 3.mand

vidste eller burde vide dette– Formålet står i vedtægt, (KSL § 28, nr.

2)– Offentliggørelse heraf er ikke bevis, §

136,2



KSL § 136, 1, nr. 1 + 2,er ikke udtømmende– EF-Domstolen, jf. sag C-104/96, Rabobank v

MinderhoudKSL § 136, 1 nr. 3: selskabet er ikke bundet,

hvis • Tegningsberettiget har overskredet sin

bemyndigelse eller væsentligt har tilsidesat selskabets interesse; såfremt løftemodtager vidste eller burde vide dette

• Såfremt selskabet ikke bindes, hæfter den disponerende over for medkontrahenten, (~AFTL § 25)


ProkuraProkura

Prokura:• Kan kun meddeles af CLO (KSL §

135,5)• LEV § 7 regulerer prokuristens

beføjelser nærmere: beføjet til at handle i alle selskabets forhold vedrørende driften– U: salg eller pantsætning af

selskabets faste ejendom


FuldmagtFuldmagt

Fuldmagtslæren• Alm. Fuldmagt• Stillingsfuldmagt, AL § 10, stk. 2• Tolerance tegningsberettigede accepterer

adfærd• Passivitet: efterfølgende passivitet kan

binde selskabet, jf. princippet i AfTL § 19

HUSK: Er aftale indgået på selskabets vegne?


bestyrelse og direktion

Documents