La Mediacin y la Amigable Composicin

HABILIDADES PARA LA NEGOCIACIN

Y EL MANEJO DEL CONFLICTO

2 [ POLITCNICO GRANCOLOMBIANO]

LA MEDIACIN Y LA AMIGABLE COMPOSICIN

1. INTRODUCCIN

Segn la Doctrina, los mtodos que veremos a continuacin estn bajo la modalidad de mtodos heterocompositivos y legales: la amigable composicin por ser un mtodo en donde interfieren varias personas distintas a las que estn en conflicto y la mediacin por ser un mtodo que est estipulado en la Ley.

En la presente cartilla se estudiarn cada uno de estos mtodos, desde su definicin, hasta llegar a lo que es el procedimiento, es decir teniendo que tratar temas como las caractersticas, las partes y los principios que tiene cada mtodo, esto con el fin de dar una fundamentacin jurdica bastante amplia frente a los mismos, con el fin de estudiar e incentivar al estudiante para la utilizacin de la amigable composicin o de la mediacin como mecanismo cotidiano de solucin de conflictos y a la vez entender la necesidad de aplicacin, para la descongestin judicial.

2. MAPA DE LA CARTILLA

QU ES LA MEDIACIN Y LA

AMIGABLE COMPOSICIN?

DEFINICIN

PARTES DE LA AMIGABLE

COMPOSICIN Y LA MEDIACIN

CARACTERSTICAS DE LA AMIGABLE

COMPOSICIN Y LA MEDIACIN

CLASIFICACIN DE LA AMIGABLE

COMPOSICIN

PRINCIPIOS DE LA AMIGABLE

COMPOSICIN Y LA MEDIACIN

PROCEDIMIENTO

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3. OBJETIVO GENERAL

El objetivo general de la cartilla es suministrar al estudiante cada una de las generalidades de la amigable composicin y de la mediacin, su clasificacin, caractersticas, principios y procedimiento, con el fin de que el estudiante conozca e identifique que tipo de mtodos son y cul es el ms apto para utilizar en determinada circunstancia.

4. DESARROLLO TEMTICO

El contenido que a continuacin se presentar en la cartilla, le servir al estudiante para aplicar los conocimientos de la semana tres, respecto de la clasificacin de los mtodos alternativos de solucin de conflictos y adems que el estudiante tenga la capacidad de transformar la forma de solucionar los conflictos, con ayuda de estos mtodos.

LA MEDIACIN Y LA AMIGABLE COMPOSICIN

En las diferencias entre los hombres ni la razn ni el mal estn de uno solo de los lados o partes

Ugo Fscolo, Epistolario

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1.1. QU ES LA MEDIACIN?

La mediacin est clasificada dentro de los mtodos alternativos de solucin de conflictos de carcter legal y es vista como una herramienta de solucin en donde participa un tercero ajeno al conflicto con el fin de intervenir entre las partes, por medio de la evaluacin de los inters de ambos actores y sobre todo escuchando lo que cada uno expone en el momento de la negociacin.

Segn el utor Eduardo Zurita, la mediacin es una forma de resolver conflictos entre dos o ms personas, con la ayuda de una tercera persona imparcial, el mediador. No son jueces ni rbitros, no imponen soluciones ni opinan sobre quien tiene la verdad, lo que busca es satisfacer necesidades de las partes en disputa, regulando el proceso de comunicacin y conduciendo por medio de unos sencillos pasos en los que, si las partes colaboran, es posible llegar a una solucin en la que todos ganen o al menos, queden satisfechos. Es voluntaria, es confidencial, y est basada en el dialogo

En ese sentido, la mediacin puede ser vista como un procedimiento para la solucin del conflicto, en donde intervienen las partes y un tercero ajeno al conflicto, con el fin de apoyar procedimentalmente el mtodo, para ayudar a la partes en el anlisis exhaustivo del conflicto.

La pregunta que nos surge luego de tratar la definicin, sera literalmente Qu busca la mediacin? y en realidad es la cooperacin entre las partes, para obtener beneficios mutuos frente a las divergencias que cada uno tiene.

Luego de entender cul es el objetivo de este mtodo alternativo de solucin de conflictos, es mucho ms factible pensar en por qu debemos hacer uso de este y la respuesta es tal vez por su facilidad procedimental, es decir por la informalidad, confidencialidad y bajo costo, eso hace que la utilizacin del mismo sea ms fcil, otro punto a favor para la utilizacin, es que las partes escogen el tercero ajeno que intervendr en el conflicto y por ltimo que la toma de decisiones est en manos de las partes no del tercero interviniente.

1.2. QU PARTES INTERVIENEN EN LA MEDIACIN? Dentro de la mediacin intervienen los actores que estn en conflicto y el tercero ajeno al mismo llamado conciliador.

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El mediador es la figura que protagoniza este mtodo, debido a que es el tercero ajeno al conflicto, capacitado para asistir a cada una de las partes dentro del conflicto, para la bsqueda de soluciones que otorguen un beneficio mutuo.

1.3. CARACTERSTICAS DE LA MEDIACIN Lo primero que habra que acotar en el caso de las caractersticas, que tiene la mediacin, es la

intervencin de la persona ajena al conflicto. Las dems caractersticas estn configuradas en el

siguiente diagrama:

PARTE A TERCERO AJENO PARTE B

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El hecho de que la mediacin sea voluntaria quiere decir que las dos partes que intervienen en el conflicto, tienen total libertad para acceder o retirarse del proceso en cualquier momento.

La libre toma de decisiones tiene que ver con que las partes toman sus propias determinaciones frente al conflicto, sin que exista ningn tipo de imposicin, es ah donde el tercero neutral que opera dentro del conflicto no puedo sugerir ni coaccionar a las partes frente a ningn tipo de decisin.

La imparcialidad dentro de la mediacin tiene que ver, principalmente, con que el mtodo alternativo de solucin del conflicto sea manejado desde la equidad y la justicia.

La confidencialidad tiene que ver principalmente, con que lo que se discute dentro del procedimiento, no puede ser divulgado y debe mantenerse en total reserva.

1.4. PRINCIPIOS DE LA MEDIACIN

Dentro de la mediacin operan los mismos principios generales que estn catalogados para los mtodos alternativos de solucin del conflicto. Es decir la economa, la celeridad, la equidad, la veracidad, la buena fe y la confidencialidad.

VOLUNTARIA LIBRE TOMA DE DECISIONES

IMPARCIALIDAD CONFIDENCIALIDAD

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1.5. PROCEDIMIENTO

El procedimiento tiene que ver, especialmente, con la forma como se desarrolla el conflicto, es decir que para hacer uso del mismo debe, como primera medida, existir una discrepancia entre las partes, para optar finalmente por solucionarla.

4.5.1. PRIMER PASO

Este paso tiene que ver bsicamente con que las partes se identifiquen, conozcan el conflicto,

las necesidades y los intereses, por otra parte es importante que exista confianza y que exista

posibilidad de dilogo y por ltimo es importante que se defina lugar y fecha para la reunin.

Equidad Veracidad

Buena Fe

Con;idencialidad Legalidad Neutralidad

Econimia

Celeridad

Imparcialidad

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4.5.2. SEGUNDO PASO

Luego de plantear la fecha de la primera reunin, lo

que se debe hacer es recoger las necesidades y

perspectivas de cada una de las partes, identificar qu

tipo de conflicto es, si es latente cclico, eso con el fin

de conocer la historia que tiene el mismo, adems se

debe incentivar una sensacin de dilogo.

4.5.3. TERCER PASO

Luego de escuchar a cada una de las partes, lo ideal

es ubicar el momento del conflicto, para despus

poder lograr trazar el camino en donde se busquen

los beneficios para las dos partes.

4.5.4. CUARTO PASO

Una vez se trat de manera profunda el conflicto,

comienza la etapa del arreglo, se recomienda que al

acuerdo al que lleguen est por escrito, es importante

que las partes trabajen no solamente en la solucin del

mismo, sino en el mantenimiento de una relacin

slida entre las partes.

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2. QU ES LA AMIGABLE COMPOSICIN?

Este mtodo es la mezcla entre la conciliacin y el arbitraje, es una figura que se cre en medio de estos dos mtodos y por la confusin de los doctrinantes de la poca. Este mtodo alternativo de solucin de conflictos puede ser una forma anormal de terminar un conflicto.

En el Decreto 2279 de 1989, se empez hablar de la amigable composicin, con la Ley 23 de 1991, se hizo una distincin frente a la asociacin de la amigable composicin, con la mediacin y la conciliacin, pero finalmente, se decidi por el legislador que la amigable composicin tena que ver ms con la conciliacin. Para terminar, segn lo estipulado por la Ley 446 de 1998, se dividi cada mtodo y se explic de qu se trata la amigable composicin, la conciliacin y el arbitraje, con el fin de que se entendieran cada uno de los mtodos. El fundamento constitucional de este mtodo es el mismo que se estipulo para todos los dems Artculo 116 de la Constitucin Poltica de Colombia.

Luego de hablar de su vaga definicin y una de las generalidades, es preciso definir abiertamente el mtodo heterocompositivo que nos convoca. La amigable composicin es un convenio plural mediante el cual las partes intervinientes en la relacin jurdica, delegan la solucin de sus discrepancias a uno o ms terceros representantes, llamados amigables componedores.

Signi;ica que deben participar dos o mas personas dentro del con;licto. Convenio plural De una relacion anterior surge un nuevo convenio por medio de un contrato. Situacin jurdica Tiene que ver con el tercero o terceros, que intervienen en el con;licto, por medio de un contrato de mandato, con el ;in de que solucione las diferencias.

Delegar a un tercero representante

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2.1. PARTES QUE PARTICIPAN EN LA AMIGABLE COMPOSICIN

Es importante recordar que las partes que estn en conflicto, mediante un contrato mandan a

un tercero para que tome decisiones que sean vinculantes para ellos y les busque una solucin

al mismo. Segn lo anterior, las partes que intervienen dentro del conflicto son: el actor A y el

actor B y el o los amigables componedores.

Es importante que sepan que el amigable componedor debe cumplir con ciertas calidades. En primer lugar, y dependiendo de la clase de amigable composicin a la que corresponda, debe ser abogado, cuando se trata de la amigable composicin en Derecho o de manera general, puede ser persona natural o jurdica.

Otro tema que es importante tratar es el de la responsabilidad del amigable componedor frente al tratamiento del conflicto, el amigable componedor no responde administrativamente, porque no tiene la calidad de funcionario pblico, tampoco tiene relacin con el consejo superior de la judicatura, aunque sea abogado, en resumen la responsabilidad de este tercero, es civil- contractual, adherida al contrato de mandato por que cual est cumpliendo su funcin.

Amigable Composicin

Contrato con un tercero para toma de decisiones. Tercero participante Fallo

Parte A Parte B

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2.2. CLASES DE AMIGABLE COMPOSICIN

La amigable composicin en Derecho, tiene que ver con la fundamentacin de las decisiones frente al ordenamiento jurdico vigente:

Es aquel acuerdo de amigable composicin mediante el cual se estipula que el amigable componedor deber decidir en derecho, es decir conforme a lo previsto en el derecho sustantivo colombiano o a las reglas contenidas en los convenios o estatutos de comercio internacional, tales como los principios sobre los contratos internacionales de la Unidroit, las reglas proferidas por la Cnudmi, la Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas, la Convencin Interamericana sobre derecho aplicable a los contratos internacionales, etc. (Gil, 2003,363- 364)

La amigable composicin en Equidad Es aquel convenio mediante el cual las partes establecen que la amigable componedor resolver el asunto en conciencia o en equidad, aplicando sus propios razonamientos, principios y convicciones. La doctrina suele limitar el alcance de la composicin en equidad permitiendo que el componedor deje de lado las normas meramente supletivas, pero debiendo aplicar, forzosamente, los preceptos imperativos o de orden pblico. (Gil, 2003,366)

TCNICA EQUIDAD

DERECHO

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La amigable composicin tcnica En la composicin tcnica ya no impera el simple juicio de conciencia o ntima conviccin sino que se resalta el conocimiento y el convencimiento tcnico, la experiencia, la profesionalidad del componedor, su especialidad (Gil, 2003,366)

CARACTERSTICAS DE LA AMIGABLE COMPOSICIN

1. Contractual: tiene esta connotacin, por lo que los amigables componedores estn vinculados por un contrato de mandato, como lo discutimos anteriormente.

2. Los amigables componedores no administran justicia, es decir que la amigable composicin no ejerce funcin estatal.

3. Autonoma: la amigable composicin tiene esta caracterstica, ya que las partes son las que deciden libremente como llevar a cabo la decisin.

2.3. PRINCIPIOS DE LA AMIGABLE COMPOSICIN

Como fue expuesto en el tema anterior, los principios son los que estn establecidos para los mtodos alternativos de solucin de conflictos. Los siguientes son los que se deben tener en cuenta.

CELERIDAD ECONOMA

VERACIDAD BUENA FE

EQUIDAD

CONFIDENCIAL

IDAD

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2.4. PROCEDIMIENTO DE LA AMIGABLE COMPOSICIN

De lo primero que debemos hablar es sobre lo que debe contener la amigable composicin en su procedimiento:

El sistema por el cual se nombrar el amigable componedor. Sistema por el cual las partes aceptan el mandato conferido al amigable componedor. Como se va a manejar el procedimiento.

De acuerdo a esto y una vez se haya aceptado el encargo por el amigable componedor, se deben seguir los siguientes pasos:

1. Reunin previa entre las partes y el amigable componedor.

2. Presentacin de un documento con cada una de las pretensiones y las pruebas que quieren hacer valer por cada una de las partes.

3. El acuerdo

4. Lmites del acuerdo

5. Lmite para el monto al que se va a dirigir el acuerdo.

6. Cules sern los honorarios y la forma de pago de los mismos.

7. Cul es el tiempo de encargo de los amigables componedores.

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3. GLOSARIO

Economa procesal: Principio de derecho, que pretende que la justicia se ms rpido, por eso es de gran importancia la utilizacin de los mtodos alternativos de solucin de conflictos.

Celeridad: La solucin del conflicto debe ser rpida. Heterocompositivos: Es otra de las clases de mtodos alternativos de solucin de conflictos,

en donde participan personas distintas a las afectadas dentro del conflicto.

Legales: Son los mtodos que hacen parte de la Ley. Equidad: Tiene que ver con la resolucin del conflicto por medio de la justicia y

no de la ley misma.

Mediacin: Es un mtodo por medio del cual se busca resolver un conflicto con ayuda de una persona neutral, llamada mediador, el cual busca que haya un gana gana entre las partes.

Amigable composicin: Es un mtodo por medio del cual una persona externa al conflicto, toma la decisin para la solucin de este, por medio de la potestad que las partes le han dado.

Veracidad: Las partes deben estar abiertas al conflicto, es decir deben sincerarse, con el fin de que no se susciten malas interpretaciones.

Buena Fe: Las partes deben proceder honestamente, dentro de la negociacin.

Confidencialidad: Los datos que cada una de las partes revelen por medio del desarrollo de cada uno de los mtodos, deben mantenerse en absoluta reserva.

Mediador: Es la figura que protagoniza este mtodo, debido a que es el tercero ajeno al conflicto, capacitado para asistir a cada una de las partes dentro del conflicto, para la bsqueda de soluciones que otorguen un beneficio mutuo.

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4. Referencias bibliogrficas

Gil, J. (2003). La conciliacin extrajudicial y la amigable composicin. Bogot. Pg. 363-364.

4.1. BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA

LECTURA 1: Alcover, C. La mediacin como estrategia para la resolucin de conflictos: una perspectiva psicosocial, tomado de http://www.urjc.es/comunidad_universitaria/defensor/textos/La%20mediacion%20como%20estrategia%20para%20la%20resolucion%20de%20conflictos.%20Una%20perspectiva%20psicosocial.pdf LECTURA 2: Giraldo, M., y Lpez, R. La amigable composicin, alcance legislativo y contractual: propuesta reglamentaria, Tomado de la pgina www.eav.upb.edu.co/banco/sites/default/files/files/TESISlegislativocontractual.pdf