法學緒論 - studybanksimg.studybank.com.tw/ckeditor/pdf/2015112739895330.pdf ·...

國文︿寫作題型﹀

國文︿測驗題型﹀

英文︿三四等﹀

英文︿五等﹀

法緒︿三四等﹀

公民︿五等﹀

憲法︿三四等﹀

5-1 【版權所有‧重製必究】

法學緒論

考前的叮嚀

相信就考生而言，對於「法學緒論」一科的準備，一定是備感吃力且徬徨的。原因便在於其佔分僅共同科目「法學知識與英文」中30分的份量，但依據考選部公告的命題大綱來看，它的命題範圍卻極為廣泛，遠遠超過另一相同佔分的考科「中華民國憲法」。但話雖如此，在現今國家考試競爭力道之強，已到了「分分必究、分分不讓」的地步。實不容考生對此科有任何的怠忽、棄守的心態，而仍須勉力攻讀之！

在考前剩下不多時間內，本社依據命題大綱精選了數題足以彰顯命題趨勢的「精準考題」，並於每題之下再予以用心增編「深化學習」的考點整理，足以讓考生「臨陣磨槍，不利也光」！

1.習慣成為一種法源，除須為反覆之慣行外，尚須合乎下列何要件？（A）人們的協議（B）人們規範上的確信（C）彰顯道德的理想（D）社會賢達所認可。【答案應為：（B）】

→按所稱「法律的淵源」即學說上一般所簡稱的「法源」。其可區分為：直接法源（成文法源）、間接法源（不成文法源）二大類：

（一）直接法源（成文法源）：包括憲法、法律、命令、地方自治法規及國際法。而國際法中之「條約」，其被命題之機率極高！

（二）間接法源（不成文法源）：包括習慣法、解釋和判例、一般法律原則等。至於，最常成為考點者，則落在習慣法及判例上。

1.「習慣法」成為法源所應具備的三個條件：不特定多數人多年反覆慣行之事實＋具有法之確信性。

2.「判例」乃法院對於訴訟案件所為之判決，並成為以後裁判同類案件所援用的先例，故又稱為判決先例。判例如經反覆援引，自然可產生「法的確信」，對審判官亦發生效力，除可補充法律不足、並可統一法令見解，維持法律秩序的安定性。此外，亦可供立法機關制定、修改或廢除法律的參考，自得為法律的間接法源。

→法律應經立法院通過，總統公布。

→下列事項應以法律定之：

（一）憲法或法律有明文規定，應以法律定之者。

2.下列何一事項不須以法律訂之？（A）有關人民人身自由限制之規定（B）有關監察院審計部組織之規定（C）有關學生獎學金核發程序之規定（D）有關人民繳納綜合所得稅之稅率規定。【答案應為（C）】




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5-2【版權所有‧重製必究】

（二）關於人民之權利、義務者。

（三）關於國家各機關之組織者。

（四）其他重要事項之應以法律定之者。

→應以法律規定之事項，不得以命令定之。

→各機關依其法定職權或基於法律授權訂定之命令，應視其性質分別下達或發布，並即送立法院。

→法規條文應分條書寫，冠以「第某條」字樣，並得分為項、款、目。項不冠數字，空二字書寫，款冠以一、二、三等數字，目冠以（一）、（二）、（三）等數字，並應加具標點符號。前項所定之目再細分者，冠以１、２、３等數字，並稱為第某目之１、２、３。

→法律適用的原則，其種類如下：

（一）司法機關適用法律原則：包括：1.不告不理原則。2.法院不得拒絕人民之訴訟。3.不得以法文不明或不備為理由，而拒絕審判。4.一事不再理。5.不得拒絕適用法律。6.審判獨立。7.法律之續造。

（二）行政機關適用法律原則：1.依法行政的原則。2.主動適用法律的原則。3.下級機關不得拒絕上級機關命令的執行。4.行政機關的自由裁量應符合法律原則。

（三）中央法規標準法適用法規之原則：1.特別法優於普通法之原則。（法規對其它法規所規定之同一事項而為特別之規定者，應優先適用之。其他法規修正後，仍應優先適用）2.法規修正後之適用或準用。（法規對某一事項規定適用或準用其他法規之規定者，其他法規修正後，適用或準用修正後之法規）3.從新從優原則。（各機關受理人民聲請許可案件適用法規時，除依其性質應適用行為時之法規外，如在處理程序終結前，據以准許之法規有變更者，適用新法規。但舊法規有利於當事人而新法規未廢除或禁止所聲請之事項者，適用舊法規）4.法規暫停適用及停止或恢復適用之程序。（法規因國家遭遇非常事故，一時不能適用者，得暫停適用其一部或全部。法規停止或恢復適用之程序，準用本法有關法規廢止或制定之規定）

3.下列何者非司法機關適用之原則？（A）不告不理（B）法官得以法律未規定而拒絕審判（C）一事不再理（D）依法審判。【答案應為（B）】

→法律適用的方法，其種類如下：

（一）推定：係指就某事物之存在與否無可認定，即依可得而知之事理，或參考周遭情勢以為推論斷定者，稱之。例如民法第九條第一項：「受死亡宣

4.民法第7條規定：「胎兒以將來非死產者為限，關於其個人利益之保護，視為既已出生。」請問其中提到的「視為」，在法學方法論上又稱為：（A）推定（B）涵攝（C）漏洞（D）擬制。【答案應為（D）】




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7.依新修正之行政訴訟法規定，交通裁決事件之第一審由下列何法院審理？（A）交通法庭（B）簡易庭（C）地方法院行政訴訟庭（D）高等行政法院。【答案應為：（C）】

告者，以判決內所確定死亡之時，推定其為死亡。」

（二）擬制：指不論事實存在與否，根據法之政策，不問其事實真相為何，而為之擬定。其不得以反證推翻之。例如民法第七條：「胎兒以將來非死產者為限，關於其個人利益之保護，視為既已出生。」

（三）類通適用：乃比附援引，「相類似案件應為相同處理」是類推適用的基本原理。亦即將法律於某案例類型所明定的法律效果，轉移適用於法律未設規定之另一相類似案例類型上。其係填補法律漏洞的一種方法。例如民法第一八○條第四款規定對侵權行為損害賠償請求權的類推適用。

（四）準用：立法者為避免重複規定，關於某種事項其他法律已經有明文規定者，透過法律規定間接引用該法之規定適用。例如民法第一一一三條：「成年人之監護，除本節有規定者外，準用關於未成年人監護之規定。」

→行政上對於公務員之制裁

按公務員違法、廢弛職務，或有其它失職行為時所加的制裁，依公務員懲戒法之規定，懲戒處分共分為：1.免除職務、2.撤職、3.剝奪、減少退休（職、伍）金、4.休職、5.降級、6.減俸、7.罰款、8.記過、9.申誡等九種。

→行政上對於人民之制裁

行政法上對於人民的制裁，主要係規範於「行政罰法」，其種類如下

1.限制或禁止行為之處分：限制或停止營業、吊扣證照、命令停工或停止使用、禁止行駛、禁止出入港口、機場或特定場所、禁止製造、販賣、輸出入、禁止申請或其他限制或禁止為一定行為之處分。

2.剝奪或消滅資格、權利之處分：命令歇業、命令解散、撤銷或廢止許可或登記、吊銷證照、強制拆除或其他剝奪或消滅一定資格或權利之處分。

3.影響名譽之處分：公布姓名或名稱、公布照片或其他相類似之處分。

4.警告性處分：警告、告誡、記點、記次、講習、輔導教育或其他相類似之處分。

5.對於公務員個人制裁，係指：（A）行政處分（B）強制執行（C）懲戒處分（D）行政罰。【答案應為（C）】

6.罰鍰屬於何種制裁？（A）民事制裁（B）行政制裁（C）道德制裁（D）刑事制裁。【答案應為（B）】




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8.甲父對乙子說：「若三年內結婚的話，則贈與房屋一棟。」乙子允受之。則甲父、乙子之間的法律行為係為：（A）附積極條件之解除條件（B）附積極條件之停止條件（C）附消極條件之解除條件（D）附消極條件之停止條件。【答案應為（B）】

A

B

C

D

積極條件

消極條件

附停止條件法律行為

附解除條件法律行為

→是指積極的作為，或以某種事實的發生做為條件的內容。

→是指消極的不作為，或以某種事實的不發生做為條件的內容。

→係指法律行為於條件成就時，發生效力。

→係指法律行為於條件成就時，失其效力。

A＋C＝附積極條件之停止條件。

→例如：甲、乙約定，若甲一年內考上司法官，乙將贈與甲BMW轎車一部。

A＋D＝附積極條件之解除條件。

→例如：乙向甲承租房屋，同時約定乙高考考上時，即不再承租。

B＋C＝附消極條件之停止條件。

→例如：甲、乙約定，甲於一年內不請假，乙則給予全勤獎金一萬元。

B＋D＝附消極條件之解除條件。

→例如：甲、乙雖訂婚，惟約定若甲一年內未考上司法官，則解除二人間之婚約。

→行政訴訟制度新制：將行政訴訟由原有的二級二審制改為三級二審制，於地方法院設立行政訴訟庭。（所謂「三級」，係指地方法院行政訴訟庭設立後，行政法院將有最高行政法院、高等行政法院及地方法院行政訴訟庭三級，負責審理行政訴訟事件。所謂「二審」，係指簡易訴訟程序事件、交通裁決事件之第一審由地方法院行政訴訟庭審理，其第二審原則由高等行政法院審理，並為終審法院；又通常訴訟程序事件第一審係由高等行政法院審理，其第二審則由最高行政法院審理，並為終審法院）

審級法院

地方法院行政訴訟庭

高等行政法院

審理範圍

→審理簡易程序事件之第一審、交通裁決事件之第一審、保全證據、保全程序及行政訴訟強制執行等事件。

→審理通常程序事件之第一審、簡易程序與交通裁決之上訴及抗告等事件。

最高行政法院

→除審理通常程序之上訴及抗告事件外，於有統一法律見解必要時，亦受理由高等行政法院裁定移送之簡易程序及交通裁決之上訴或抗告事件。




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9.甲到乙所經營之雜貨店購買A廠商製造之麵包，甲將購買的麵包拿給其妻丙吃，結果丙吃了上吐下瀉，經檢查發現係該麵包製造過程不潔所致，下列敘述何者為錯誤？（A）甲對乙可主張物之瑕疵擔保責任（B）丙對A廠商可依消費者保護法第7條之規定，請求負商品製造者之責任（C）丙對A廠商可依民法第191條之1侵權行為之規定，請求負商品製造者之責任（D）丙對乙可主張物之瑕疵擔保責任。【答案應為：（D）】

→按民法第一九一條之一規定：商品製造人因其商品之通常使用或消費所致他人之損害，負賠償責任。但其對於商品之生產、製造或加工、設計並無欠缺或其損害非因該項欠缺所致或於防止損害之發生，已盡相當之注意者，不在此限。前項所稱商品製造人，謂商品之生產、製造、加工業者。其在商品上附加標章或其他文字、符號，足以表彰係其自己所生產、製造、加工者，視為商品製造人。商品之生產、製造或加工、設計，與其說明書或廣告內容不符者，視為有欠缺。商品輸入業者，應與商品製造人負同一之責任。

→按消費者保護法第七條規定：從事設計、生產、製造商品或提供服務之企業經營者，於提供商品流通進入市場或提供服務時，應確保該商品或服務，符合當時科技或專業水準可合理期待之安全性。商品或服務具有危害消費者生命、身體、健康、財產之可能者，應於明顯處為警告標示及緊急處理危險之方法。企業經營者違反前二項規定，致生損害於消費者或第三人時，應負連帶賠償責任。但企業經營者能證明其無過失者，法院得減輕其賠償責任。

11.下列何項得為著作權之標的？（A）司法院委請學者譯成英文出版之大法官會議解釋彙編　（B）內政部編印出版之營建法令彙編（C）財政部舉行學術研討會出版之研討會論文集（D）立法院就法案審議過程出版之法律案專輯。【答案應為：（C）】

10.甲闖紅燈被警察開罰單，一氣之下撕毀警察交予甲收受之罰單。試問甲之行為是否觸犯刑法規定？（A）甲該當刑法第139條之「損壞、除去或污穢公務員所施之封印或查封之標示，或為違背其效力」之行為（B）甲未觸犯刑法之規定（C）甲該當刑法第141條「意圖侮辱公務員或公署，而損壞、除去或污穢實貼公眾場所文告」之行為（D）甲行為該當刑法第138條「毀棄、損壞或隱匿公務員職務上掌管或委託第三人掌管之文書、圖畫、物品，或致令不堪用」。【答案應為：（B）】

→按刑法第一三八條所謂「公務員職務上掌管之文書」，以該文書由公務員本於職務上之關係所掌管者為限，又所謂「損壞」，亦係指該文書之全部或一部因其損壞致喪失效用者而言。法院之傳票，本係送達於被傳人之文件，如在已經送達之後，即不能認為公務員職務上掌管之文書，若在未經送達之前，加以損壞，而損壞部分於傳票內容之記載無關者，亦不成立該條之損壞罪名。（最高法院刑事判例 27 年上字第 2353 號）




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→依據著作權法第九條之規定，下列各款不得為著作權之標的：

1.憲法、法律、命令或公文。

2.中央或地方機關就前款著作作成之翻譯物或編輯物。

3.標語及通用之符號、名詞、公式、數表、表格、簿冊或時曆。

4.單純為傳達事實之新聞報導所作成之語文著作。

5.依法令舉行之各類考試試題及其備用試題。

前項第一款所稱「公文」，包括公務員於職務上草擬之文告、講稿、新聞稿及其他文書。

→因此：

（A）司法院大法官會議解釋彙編乃針對憲法及相關法令之解釋，即使將其翻為英文，仍屬本條第1項第2款之翻譯物。

（B）、（D）同樣均屬法令或法令案之編輯物。

（C）之部分，由於論文集之構成，乃各專門著作之編輯，因此各篇獨立著作（語文著作之範疇），均有著作權人。

12.依公司法規定，公司有下列何種情事時，主管機關得依職權或利害關係人之申請，命令解散之？（A）公司名稱經法院判決確定不得使用，公司於判決確定後六個月內辦妥名稱變更登記者（B）公司設立登記後六個月尚未開始營業，但已辦妥延展登記者（C）未於申請設立登記時或設立登記後三十日內，檢送經會計師查核簽證之文件者（D）開始營業後自行停止營業六個月以上，但已辦妥停業登記者。【答案應為：（C）】

→按公司法第十條規定，公司有下列情事之一者，主管機關得依職權或利害關係人之申請，命令解散之：

1.公司設立登記後六個月尚未開始營業。但已辦妥延展登記者，不在此限。

2.開始營業後自行停止營業六個月以上。但已辦妥停業登記者，不在此限。

3.公司名稱經法院判決確定不得使用，公司於判決確定後六個月內尚未辦妥名稱變更登記，並經主管機關令其限期辦理仍未辦妥。

4.未於第七條第一項所定期限內，檢送經會計師查核簽證之文件者。但於主管機關命令解散前已檢送者，不在此限。

→按公司法第七條規定，公司申請設立登記之資本額，應經會計師查核簽證；公司應於申請設立登記時或設立登記後三十日內，檢送經會計師查核簽證之文件。公司申請變更登記之資本額，應先經會計師查核簽證。前二項查核簽證之辦法，由中央主管機關定之。




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13.依勞動基準法規定，請問下列之說明，何者錯誤？（A）勞工每7日至少應有1日之休息，作為例假；但按勞動基準法第30條之1所實施之「四週變形工時」，得以2週內給予2日之休息，作為例假（B）依勞動基準法第30條第3項實施的「八週變形工時」，每日正常工作時間不得超過8小時（C）所有適用勞動基準法的行業全部都可以適用勞動基準法第30條第2項實施的「二週變形工時」，得將其2週內2日之正常工作時數，分配於其他工作日。其分配於其他工作日時數，每日不得超過2小時（D）依勞動基準法第30條第1項規定，勞工每週工作時數原則不得超過40小時。【答案應為：（C）】

→按勞動基準法第三十條規定：

1.勞工正常工作時間，每日不得超過八小時，每週不得超過四十小時。

2.前項正常工作時間，雇主經工會同意，如事業單位無工會者，經勞資會議

同意後，得將其二週內二日之正常工作時數，分配於其他工作日。其分配於

其他工作日之時數，每日不得超過二小時。但每週工作總時數不得超過四十

八小時。

3.第一項正常工作時間，雇主經工會同意，如事業單位無工會者，經勞資會

議同意後，得將八週內之正常工作時數加以分配。但每日正常工作時間不得

超過八小時，每週工作總時數不得超過四十八小時。

4.前二項規定，僅適用於經中央主管機關指定之行業。

5.雇主應置備勞工出勤紀錄，並保存五年。

14.一位私營國考補習班的男性專任講師，遭雇主以「穿著打扮不男不女、疑似同性戀、不適合文教工作」為由解僱。性別工作平等法在此解僱案的適用可能性為何？（A）不適用性別工作平等法，因為該國考補習班為私營機構（B）不適用性別工作平等法，因為該位被解僱的教師為男性（C）適用性別工作平等法，雇主的解僱行為可能構成違法的性傾向歧視（D）適用性別工作平等法，但雇主的解僱行為係因其工作不適任，為合理行使解僱權。【答案應為：（C）】

→性別歧視之禁止：1.雇主對求職者或受僱者之招募、甄試、進用、分發、配置、考績或陞遷等，不得因性別或性傾向而有差別待遇。但工作性質僅適合特定性別者，不在此限。2.雇主為受僱者舉辦或提供教育、訓練或其他類似活動，不得因性別或性傾向而有差別待遇。3.雇主為受僱者舉辦或提供各項福利措施，不得因性別或性傾向而有差別待遇。4.雇主對受僱者薪資之給付，不得因性別或性傾向而有差別待遇；其工作或價值相同者，應給付同等薪資。但基於年資、獎懲、績效或其他非因性別或性傾向因素之正當理由者，不在此限。雇主不得以降低其他受僱者薪資之方式，規避前項之規定。5.雇主對受僱者之退休、資遣、離職及解僱，不得因性別或性傾向而有差別待遇。工作規則、勞動契約或團體協約，不得規定或事先約定受僱者有結婚、懷孕、分娩或育兒之情事時，應行離職或留職停薪；亦不得以其為解僱之理由。違反前述規定者，其規定或約定無效；勞動契約之終止不生效力。

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