DERECHO SUCESORIO

Pablo Palacios Mena

Derecho Sucesorio

DERECHO SUCESORIO.-PROFESOR PABLO PALACIOS MENA.-

UNIVERSIDAD SANTO TOMAS, SEDE LOS ANGELES.-

AO 2012.-

CONCEPTO Y FUNCION DEL DERECHO SUCESORIO.-

CONCEPTOS.-

Sucesin.-

En lenguaje vulgar o comn, la expresin sucesin es sinnimo de continuacin.-

Jurdicamente, suceder significa reemplazar o sustituir, esto es, entrar una persona o cosa, en el lugar de otra o seguirse a ella.- ( caso de subrogacin personal).-Concepto de Sucesin por causa de muerte.-

SOMARRIVA UNDURRAGA, MANUEL, obra Derecho Sucesorio, tomo I, 6. edicin 2003, Edit. Jurdica de Chile, pg. 22, seala que es la transmisin del patrimonio de una persona o de bienes determinados, en favor de otras personas tambin determinadas

Seala el profesor Somarriva que esta expresin- sucesin por causa de muerte- suele usarse en sentido objetivo y subjetivo.- Objetivo, pues es la masa de bienes que deja el causante y subjetivo, para designar a los herederos del causante.-

CLARO SOLAR, LUIS, obra Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, tomo XVI, pg. 25, la define como la transmisin del patrimonio de una persona difunta o de una cuota de l o de una o mas cosas especiales que se efecta a favor de determinadas personas.- Para l, entonces, la sucesin por causa de muerte es la accin misma de suceder.-

ARIAS RAMOS, J, obra Derecho Romano Edit. Rev. D Privado, Madrid, 6 edicin, pg. 977, es la seccin del Derecho Privado, constituida por el conjunto de normas que regulan el destino que debe darse a las relaciones jurdicas de la persona, cuando sta muere y, agrega, que rige tambin la creacin de relaciones jurdicas nuevas, cuyo surgir estaba supeditado a la muerte de dicha persona.-

OLAVARRIA AQUEVEQUE, OSCAR, obra Elementos del Derecho Sucesorio Chileno,, edit. Lexis Nexos, 1 edicin, Abril 2004, discrepa de esta definicin, pues el destino posterior de los bienes, lo determinar el heredero una vez adquiridos stos.- La funcin del D Sucesorio- dice- es regular las condiciones en que ese traspaso o transmisin de los bienes del causante a los sucesores se produce, es decir, se preocupa de la realidad de las circunstancias de la adquisicin.-

Por lo anterior, este autor define la sucesin por causa de muerte, de la siguiente forma : es un modo de adquirir a ttulo gratuito, que opera en virtud del fallecimiento de una persona y permite a los herederos la adquisicin del D de herencia, la adquisicin de la herencia misma y la adquisicin del dominio d elos bienes adjudicados en el acto de particin; igualmente, permite al legatario la adquisicin de los bienes singulares asignados por el causante a ttulo de legado.-

En consecuencia, no es lo mismo sucesin que sucesin por causa de muerte.- Aquella es el gnero y esta es la especie.-

Asimismo, no son lo mismo las expresiones herencia y sucesin por causa de muerte, pues la herencia, es un D real y la sucesin por causa de muerte, es slo uno de los modos por los cuales se adquiere el D real de herencia ( los otros, son la Tradicin y la Prescripcin Adquisitiva, como lo veremos).-

FUNCIN O JUSTIFICACIN.-

Nacimiento y muerte : dos hechos de la naturaleza con consecuencias jurdicas.-

Con el nacimiento : se inicia el sujeto del derecho.-Con la muerte : se extingue el sujeto del D ; se pone fin a su personalidad.-

Significa esto que las relaciones jurdicas terminan con el fallecimiento?

No es as y no podra serlo.-

Ello provocara inseguridad en el trfico jurdico; inestabilidad econmica y trastorno social.-

Por ello, las relaciones de la persona muerta, deben sobrevivirla; deben continuar.-

Patrimonio.-

La sucesin por causa de muerte, est en ntima relacin con el patrimonio, que Josserand define como un conjunto de valores pecuniarios , positivos o negativos, que pertenecen a una persona y Capitant, como un conjunto de relaciones de derecho, avaluables en dinero, que tiene por sujeto activo o pasivo, a una misma persona.-

La doctrina clsica, considera al patrimonio como un atributo de la personalidad, por lo cual, toda persona debe tener un patrimonio.-

En consecuencia, dice Somarriva, el patrimonio es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones pecuniarias.-

Que destino tiene el patrimonio del difunto?

En virtud de la sucesin por causa de muerte, el patrimonio dejado por una persona al morir, pasa a radicarse en manos de sus herederos, que son los continuadores jurdicos de la persona del difunto.-

Se trata de una verdadera subrogacin personal pues los herederos pasan a ocupar la misma situacin jurdica que en vida tuvo el causante.-

Para contestar esta pregunta, se crea un procedimiento para que todas las relaciones patrimoniales del causante, subsistan, a pesar de su muerte.-

El D sucesorio, regula las condiciones en que se produce el traspaso o transmisin de los bienes del causante a los sucesores, incluidas ciertas operaciones ajenas a la transmisin misma, como lo son, por ejemplo, la liquidacin de la sociedad conyugal, el beneficio de separacin y otros.-

ORIGEN DEL D SUCESORIO.-a.- En las sociedades primitivas, el D sucesorio no exista, pues la propiedad es comunitaria o familiar.-

Los bienes no pertenecen al individuo, sino a la colectividad, la cual no muere, aunque sus miembros fallezcan.-

b.- Aparece el D sucesorio, con al advenimiento de la propiedad privada.-

Cuando muere el titular de los bienes, estos quedan vacantes o sin dueo, por lo cual, se hace necesario regular su destino posterior y tambin sus deudas.-

Al decir de Rojina Villegas, Rafael, obra Derecho Hereditario o Sucesiones, ediciones encuadernables El Nacional, Mxico, l942, pgs. 8 y 9, no bastaba con eso; fue necesario tambin, llegar a considerar el derecho de dominio no solo como temporal y vitalicio, sino tambin, como perpetuo, que dura en tanto existe la cosa sobre la cual se ejerce para que surja la institucin de la herencia; slo aqu se hace necesario regular jurdicamente la transmisin hereditaria.-

El D sucesorio, entonces, es una consecuencia de que el D de dominio es perpetuo, que no termina con el fallecimiento y continua despus de la muerte del titular.-

Como lo seala Domnguez Benavente, Ramn, obra Introduccin al D Sucesorio en el CC Chileno, Revista de D U de C, pg, 566, ao l956 El D de sucesin no es mas que una extensin de la propiedad privada mas all de los lmites de la vida humana y el destino de estas dos instituciones se encuentra ntimamente ligado.- Mientras el D de propiedad regula el presente, el D Sucesoral mira hacia el porvenir y perpeta, en cierta medida fundamental, la estructura social de un pueblo.-

De lo anterior se colige que en aquellas sociedades en que la propiedad privada no existe, el D Sucesorio tampoco existe; de hecho, en la ex Unin Sovitica, despus de la Revolucin Socialista de l917, el parlamente, por Decreto de 28 de Abril de l918, aboli totalmente el D de sucesin.- Posteriormente y dada la actual situacin poltico-econmica de esa nacin, el D Sucesorio ha sido restablecido en forma gradual, aunque con una menor reglamentacin por ahora.-SISTEMAS SUCESORIOS.-

El D sucesorio, es un procedimiento que regula el traspaso o transmisin de los bienes del causante a sus sucesores.- De esta manera, se asegura que los acreedores del causante puedan dirigir su accin en contra de los herederos de aquel.-

Estos sistemas son :

1.- Ls sucesin o transmisin = que es el mecanismo para que opere el traspaso de los bienes y deudas del causante a los sucesores.-

2.- La oportunidad de la adquisicin = delacin y adquisicin mediante la aceptacin.-

3.- Caracterizacin de la herencia = que se refiere a la naturaleza o composicin del objeto transmitido ( una universalidad, una suma, un conjunto de bienes, etc.).-

4.- La transmisibilidad o intransmibilidad de la posesin.-

5.- El fundamento de la responsabilidad por las deudas del causante.- ( R. ultra vires, R. intra vires).-

Estos sistemas, en mayor o menor medida, fueron adoptados en el D Romano, en el Germnico, en el Francs, en el Espaol.-

Cul es el sistema que sigue el CC chileno?

Don Andrs de Jess Mara y Jos Bello Lpez ( Andrs Bello), venezolano de nacimiento, no fue abogado, pero s fue un jurista innato.- Fue el encargado de redactar el CC Chileno, comenzando por el Libro III o de la Sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre vivos, pues era la materia mas defectuosa de la ley civil imperante en esa poca.-

Bello concibi el D Sucesorio de la manera siguiente :

1.- Calific la sucesin por causa de muerte, como un modo de adquirir el dominio.-

2.- Cre a favor del heredero el derecho real de herencia.-

3.- Caracteriz la herencia como una universalidad jurdica, distinta de los bienes que la integran, con un activo y un pasivo que comprende toda clase de bienes : muebles, inmuebles, frutos, DSs reales, bs. Futuros, etc.-

Estos tres factores, son la base de nuestro D Sucesorio, como luego estudiaremos.-INTERESES QUE CONVERGEN EN UNA SUCESION.-

Son varios :

1.- El inters individual del titular del patrimonio, en virtud del cual, puede disponer de sus bienes para despus de sus das.-

2.- El inters familiar, que est representado por las asignaciones forzozas, es decir, aquellas que el legislador est obligado a respetar, incluso, en contra de sus disposiciones testamentarias expresas.- (hijos, cnyuge).-3.- El Inters social, que se manifiesta en dos aspectos esenciales :

a.- En la sucesin intestada, en que a ley establece las personas que van a suceder y,a falta de todas ellas, hereda el Fisco.-

b.- En el impuesto de herencia que deben pagar herederos y legatarios.-

LA LIBERTAD DE TESTAR.-

Si el causante junto un patrimonio a travs de su vida, justo es que pueda disponer de sus bienes para despus de sus das.- Es libre para testar?

Hay dos sistemas :

a.- El de la libertad absoluta para testar.- ( Inglaterra).-

Que tiene el peligro de que el causante deje sus bienes a personas distintas a su familia, no obstante que sus parientes puedan tener mritos suficientes para ello.-b.- El de la libertad restringida o de herederos forzosos.- ( la mayora)

Aqu, el testador debe respetar los derechos de determinados asignatarios ( legitimarios) o a una porcin de la herencia, pudiendo disponer del resto de la herencia.-

Se le critica, pues los hijos, con la certeza de que tarde o temprano van a heredar al padre o madre, pierden incentivo para trabajar y formar su propio patrimonio.-

Que sistema adopta nuestro CC?

El de la libertad restringida.-

En el art. 1167, nuestro CC establece que las asignaciones forzosas son aquellas que el testador es obligado a hacer y son tales, los alimentos que se deben por ley a ciertas personas, las legtimas y la cuarta de mejoras.-

Las legtimas, corresponden a la cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a los legitimarios ( art. 1161) y la ley seala como legitimarios a los hijos, personalmente o representados por su descendencia, a los ascendientes y al cnyuge sobreviviente.- Art. 1182.-

En la cuarta de mejoras, el testador tiene mas libertad, pues dispone de ella como desee, pero siempre que sea entre los asignatarios de esta cuarta de mejoras, los cuales son designados por la ley en los arts. 1167 N 3, 1184 inciso 2 y 1195 y son :, el cnyuge sobreviviente, los descendientes y los ascendientes, sean o no legitimarios.-

En consecuencia, slo en la cuarta de libre disposicin el testador tiene libertad absoluta para testar.-Esta es, entonces, la causa por la cual en nuestro pas existan pocas sucesiones testadas : la libertad de testar est restringida a la cuarta parte de la herencia; es resto, lo regula forzosamente la ley.-

Por excepcin, el asignatario pierde sus asignaciones forzosas y el testador no est obligado a respetarlas.- Ello sucede en los casos de incapacidades e indignidades para suceder y en los casos en que la ley autoriza al testador a desheredar a un legitimario ( los veremos).-

FORMAS DE SUCEDER A UNA PERSONA.-

Art. 952 CC = la sucesin puede ser testada, intestada y en parte testada e intestada.-

Dispone esta norma que se puede suceder en virtud de un testamento hecho por el causante ( sucesin testada) o en virtud de la ley ( sucesin intestada o legal, en la cual, el legislador trata de interpretar la voluntad del testador).-

Adems, la sucesin puede ser en parte testada y en parte intestada, lo que suceder cuando el causante no haya dispuesto de todos sus bienes en su testamento.- ( Inciso final art. 952).-

Cronolgicamente, naci primero la sucesin intestada, pues en los inicios del hombre, no haba propiedad privada y todos los bienes eran comunitarios; al fallecer una persona, sus bienes pasaban a ser de propiedad colectiva de la comunidad de la cual formaba parte.-

La sucesin testada, naci por dos hechos :

a.- La aparicin de la propiedad privada.-

b.- Por el mayor desarrollo jurdico de los pueblos.-

Jurdicamente, tiene prevalencia la sucesin testamentaria, pues la intestada slo se aplica supletoriamente y cuando no existe testamento.-PACTOS SOBRE SUCESIN FUTURA.-

En nuestro pas no existe la sucesin contractual, que se refiere a los pactos sobre sucesin futura.-

El art. 1463 CC los sanciona con la Nulidad absoluta por objeto ilcito y se aplica tanto a los AJ gratuitos como onerosos ( donacin o contrato dice la ley).-

Las razones por las cuales se prohben, son dos : son inmorales, porque con ellos se especula con la muerte de una persona y son peligrosos, pues pueden impulsar al interesado a atentar contra la vida del causante.-

Son razones poco convincentes, pues hay muchos contratos e instituciones jurdicas en que est en juego la vida de una persona y que el legislador acepta, tales como el usufructo, la renta vitalicia y otros.-

La nica excepcin-en que vale el pacto sobre sucesin futura- est en el art. 1204 del CC que se refiere al caso en que un legitimario compromete al futuro causante a no disponer del cuarta de mejoras.-

Este pacto, viene a asegurarle al legitimario que lo celebra, una parte de la cuarta de mejoras.-

Dice el Artculo 1204 : Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare.

Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.

Esta situacin excepcional, slo procede respecto de la cuarta de mejoras, pues en cuanto a las legtimas, lo prohiben el artculo 1463, el inciso 2 del art. 1204 y el inciso 1 del artculo 1192 CC.Requisitos y sancin de esta excepcin : Se debe realizar por escritura pblica por acto entre vivos y la sancin no es la nulidad del pacto, sino que el favorecido por el pacto puede pedir la restitucin de la cosa.

CARACTERES ESPECIALES DEL D SUCESORAL CHILENO.-

Como ya antes sealamos, tres factores son la base de nuestro D Sucesorio :

1.- La sucesin por causa de muerte, es un modo de adquirir el dominio.-

2.- Cre a favor del heredero el derecho real de herencia.-

3.- Caracteriz la herencia como una universalidad jurdica, distinta de los bienes que la integran, con un activo y un pasivo que comprende toda clase de bienes : muebles, inmuebles, frutos, DSs reales, bs. Futuros, etc.-

Introduccin al tema.-

Producido el fallecimiento de causante, operan la apertura de la sucesin y la delacin de las asignaciones hereditarias y nace a favor de los herederos, un D Real de herencia, ( distinto al D de Dominio) que tiene por objeto, el patrimonio del difunto o una parte de l.-

Este D, puede ser aceptado o repudiado por el heredero y slo en caso de aceptacin, se produce la adquisicin de la herencia a travs del modo de adquirir sucesin por causa de muerte.-

A diferencia del D Romano, del D francs o del D germnico, en nuestro CC no opera la transmisin y adquisicin inmediata del D real de herencia; se requiere la aceptacin del heredero, que puede ser expresa o tcita.- Por ello, en nuestro CC existe la herencia yacente, que se presenta en las siguientes hiptesis :

a.- Cuando no se presentan herederos.-

b.- Cuando ha sido deferida, pero an no ha sido aceptada por el heredero.-

c.- Cuando no existe un albacea con tenencia de bienes y que haya aceptado el cargo.-

En estos casos, conforme al art. 1240 CC, el juez, a peticin de cualquier interesado o de oficio, puede declarar yacente la herencia y designar un curador para su administracin y liquidacin.-

Herencia yacente no es lo mismo que herencia vacante; esta ltima, se presenta cuando no hay herederos y, por ende, hereda el Fisco.-

Por otro lado, la herencia es caracterizada como una universalidad jurdica, distinta de los bienes que la componen y los herederos, cuando han aceptado la herencia, no adquieren el dominio de los bienes que la componen, sino slo un D abstracto, un D real de herencia sobre la cuota hereditaria que le corresponde.-El dominio de los bienes singulares, slo lo adquirirn cuando se produzca el acto de particin y adjudicacin de los bienes.-

Ello no impide, eso si que si los herederos obran de consuno, puedan disponer de los bienes singulares, pues, como lo seala don Leopoldo Urrutia, pues juntos son dueos de todos los bienes que componen la herencia.- Urrutia Leopoldo Cesin de derechos hereditarios, RDJ, T. VI, 1 parte, seccin Derecho, pg.232.-

En resumen :

Para la adquisicin del D de herencia se exigen : la delacin de la herencia, la existencia del heredero y su capacidad y dignidad.-

Para la adquisicin de la herencia misma : se precisa la aceptacin expresa o tcita de los herederos.-

Para la adquisicin del dominio de las cosas hereditarias : se requiere la particin o liquidacin de la herencia y las adjudicaciones.-

La posesin de la herencia comienza con el sucesor y desde el momento de deferirse la herencia : arts. 717, 688 y 722 CC = la posesin es intransmisible, por lo cual, comienza en el heredero.- Ello se explica, porque la herencia nace con el fallecimiento del causante.-ESTUDIO DE LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE COMO MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO.-

Concepto.-

Conforme a los arts. 588 y 951, podemos definirla como el modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, o sea, el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles o una cuota de dicho patrimonio, como un tercio o un medio o especies o cuerpos ciertos, como tal cosa , tal caballo o cosas indeterminadas de un gnero determinado, como cuarenta fanegas de trigo.-CARACTERSTICAS.-1.- Es un modo de adquirir derivativo.-

2.- Es un modo de adquirir por causa de muerte.

3.- Es a ttulo gratuito.

4.- Es tanto a ttulo universal como singular.

1.- Modo de adquirir derivativo.- Art. 588.-

Pues el dominio no nace directamente en el asignatario, sino que proviene o se transmite del causante al heredero o legatario.-

Tiene importancia el principio jurdico de que nadie puede transmitir mas derechos que los que tiene, por lo cual, si el causante era dueo de las especies transmitidas, el asignatario adquirir e dominio; si no lo era, el asignatario ser poseedor para llegar a adquirir por prescripcin.-

Cmo se prueba el dominio?a.- Si el modo de adquirir es originario = se debe probar el hecho de la adquisicin.-

b.- Si es derivativo = se debe probar, adems del hecho de la adquisicin, el ttulo de la persona de quien adquiri el causante y as sucesivamente, hasta que se acredite que la especie ha sido adquirida por prescripcin.-

En suma, dice Somarriva, la nica forma de acreditar el dominio, cuando ste se ha adquirido por modos de adquirir derivativos, es llegar a la prescripcin, lo cual es plenamente aplicable a la sucesin por causa de muerte.-En nuestro pas, agrega el profesor, la nica forma de acreditar el dominio adquirido en forma derivativa, es la prescripcin adquisitiva, ; ello, en razn de que la inscripcin conservatoria, slo prueba la posesin.- De lo contrario, habra que recurrir a la prueba diablica, es decir, se debera comprobar la legitimidad de la adquisicin del dominio de todos los antecesores del que se pretende dueo, hasta llegar al modo originario, hasta lo infinito.- La prescripcin viene a poner un lmite en el tiempo a esta forma de probar el dominio a travs de los ttulos de adquisicin de los antecesores del actual dueo.-

El profesor DOMINGUEZ BENAVENTE, RAMN, seala que la sucesin mortis causa, no siempre opera como de adquirir el dominio, desde que el difunto ha podido no tenerlo.-

No obstante, dice OLAVARRIA AQUEVEQUE, OSCAR, no debe olvidarse que el art. 583 admite expresamente el dominio de las cosas incorporales y el D real de herencia es una de ellas, por lo cual, el D a la sucesin por causa de muerte, es siempre un modo de adquirir cosa distinta, es que la composicin de la herencia carezca de bienes y slo presente deudas.-2.- Es un modo de adquirir por causa de muerte.-

Otra clasificacin d e los modos de adquirir el dominio, es por acto entre vivos y por causa de muerte.-

Obviamente a estos ltimos, pertenece la sucesin por causa de muerte, pues es el fallecimiento del causante el que trae consigo la transmisin de su patrimonio.- La muerte puede ser la real o la presunta, pues la ley no distingue.-

La tradicin, es por acto entre vivos.-

3.- Es a ttulo gratuito.-

Los modos de adquirir son a ttulo gratuito u oneroso segn signifiquen o no un sacrificio econmico para el adquirente del dominio.-

La sucesin por causa de muerte es a ttulo gratuito, pues el asignatario no realiza sacrificio econmico alguno para percibir la asignacin; nada da a cambio de lo que recibe.-

No toda asignacin importa un enriquecimiento para el heredero, pues puede suceder que la herencia slo se componga de pasivo; en tal caso, eso s, el heredero podr aceptar la herencia con beneficio de inventario.-

4.- Puede ser a ttulo universal o singular.-

Ello depender de si se adquiere una universalidad jurdica o una cosa determinada.- Arts. 951 relacin arts. 1097 y 1104.-

Es universal, cuando se sucede a una persona en todos sus bienes, Ds y obligaciones transmisibles en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.-

Es singular, cuando se sucede en una o mas especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa o en una o mas especies indeterminadas de un gnero determinado, como un caballo, tres vacas, 600 pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.-

La sucesin por causa de muerte, es el nico modo de adquirir a ttulo universal; los dems no pueden serlo, pues porque el patrimonio es inherente a la personalidad y no puede transferirse en su totalidad de una persona a otra.-

Es de tal importancia, que permite al heredero adquirir el derecho de dominio, otros derechos reales, derechos personales e incluso deudas, sin sujetarse a los modos particulares de adquisicin de c/u de ellos.-De algunas definiciones.- Arts. 953, 954.-Asignacin por causa de muerte : son las que hace la ley o el testamento de una persona difunta para suceder en sus bienes.-

Asignaciones : equivale a asignacin por causa de muerte.-

Asignatario : es la persona a quien se hace la asignacin.-

Herencia : cuando la asignacin es a ttulo universal y el asignatario se llama heredero.-Legado : cuando la asignacin es a ttulo singular y el asignatario se llama legatario.-

LOS ASIGNATARIOS.-

Pueden ser a ttulo universal o singular.-1.- Asignatarios a ttulo universal o herederos.- Art. 1097 CC.-

Pueden ser Universales o de cuota.-

Concepto :

Son aquellos que suceden al causante en todo su patrimonio o en una cuota de l.- Le suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.-

Representan al causante en todos sus Ds y obligaciones; desde el D Romano, se les considera los continuadores del causante; reciben el activo y el pasivo de la herencia ( deudas hereditarias y cargas testamentarias)

Como seala el proverbio estn en las duras y en las maduras.-

Por todo ello, se dice que el que contrata para s, lo hace tambin para sus herederos; estos son parte en el contrato, ya que suceden a quien lo celebr.-

Cules son los Ds y obligaciones intransmisibles?

Derechos o activo intransmisible : los Ds personalsimos, sean estos reales, como el uso o habitacin o personales como el de alimentos y el D de usufructo.-

Obligaciones intransmisibles : Las intuito personae ( las obligaciones de hacer, el mandato, el albaceazgo, el contrato de trabajo).-

Clasificacin de los herederos.-

Pueden ser de dos clases : universales y de cuota.- Art. 951 CC.

a.- Herederos universales.-

Son los que suceden en el patrimonio del causante, sin designacin de cuota.-

Ejemplo : dejo todos mis bienes a Pedro o dejo todos mis bienes a Pedro, Juan y Diego( en este caso, a c/u le corresponde un tercio).-

b.- Heredero de cuota.-

Es aquel a quien se le indica la porcin o cuota alcuota en que sucede, como un medio, un tercio, un cuarto.-

Ejemplo : Dejo un tercio de mis bienes a Pedro, un tercio a Juan y un tercio a Diego.-

La nica diferencia estriba en que en este ltimo caso, se indica la cuota que le corresponde; en el universal, no hay designacin de cuota, aunque en el hecho, toquen lo mismo ( un tercio en el ejmplo).-

Comentarios respecto asignatario universal.-

a.- Puede haber pluralidad de herederos universales.- ( o slo Pedro o Pedro, Juan y Diego).-

b.- No es lo mismo asignatario universal que heredero universal.-

Asignatario universal es el gnero y heredero universal es la especie, por lo cual, todo heredero universal es asignatario universal, pero no todo asignatario universal es heredero universal, pues puede ser heredero de cuota.-

En otros trminos, el asignatario universal puede ser de cuota, en cambio el heredero universal, hereda todo.-

c.- Puede ser mayor el beneficio en la herencia del heredero de cuota que del universal.-

Ejemplo : dejo mis bienes a Pedro, Juan y Diego = un tercio a c/u.-

Dejo la mitad de mis bienes a Pedro y la otra mitad a Juan = su cuota ser mayor que la de los herederos universales Pedro, Juan y Diego.-

Importancia de esta clasificacin.-

Se relaciona con el Derecho de Acrecer, pues ste slo existe entre los herederos universales, pero no entre los herederos de cuota.-

El D de acrecimiento consiste en que la porcin del heredero que falta y no lleva su parte en la herencia, aumenta la parte de los otros asignatarios.-

Como se ha indicado, la importancia dice relacin con el D de Acrecimiento, pero, no es el nico D que concurre en la sucesin.-

Los otros derechos que concurren en la sucesin, son :

a.-Derecho de Transmisin;

b.-Derecho de Representacin;

c.- Derecho de Sustitucin;

d.- Derecho de Acrecimiento.

Breve referencia a estos Ds.-

a.- Derecho de Transmisin.

Se encuentra tratado en el artculo 957 y consiste en el derecho a aceptar o a repudiar la asignacin de un causante que ha fallecido sin haber aceptado o repudiado.

Intervienen en l 3 personas:

a.1.- Causante;

a.2.- Transmitente;

a.3.- Transmitido.

Este derecho consiste en que fallecido el primer causante, siendo heredero de ste el transmitente, fallece a su vez ste ltimo, sin haberse pronunciado respecto de la herencia o legado del primer causante.

Es decir, el transmitente transmite al transmitido su derecho a aceptar o repudiar la herencia del causante; ello, pues el transmitente no alcanz a aceptar o repudiar la herencia de su causante antes de morir y, por ende, transmite dicho derecho al transmitido.-

Si bien el cdigo lo trat expresamente, el derecho de transmisin no es mas que una aplicacin de los principio generales de la sucesin, en el cual se transmite todo el patrimonio de una persona difunta a sus asignatarios y dentro de dicho patrimonio puede ir este derecho a aceptar o repudiar una asignacin.

Segn sealamos, producida la delacin de la asignacin el asignatario esta en situacin de pronunciarse respecto de su herencia o legado, bien sea aceptndola o repudindola, pero puede ocurrir que una vez deferida la asignacin fallezca el asignatario, por lo que pueden producirse 3 situaciones posibles:

1) Que el asignatario, antes de fallecer, alcance a repudiar la asignacin que le ha sido deferida; en dicho caso el articulo 1239 es como si nunca hubiera sido asignatario y nada transmitir a sus herederos de dicha asignacin que repudio; si repudia, nada transmite.-2) Que el asignatario, entre la delacin y su fallecimiento haya alcanzado a aceptar la asignacin deferida, en esta situacin transmite a sus herederos los bienes comprendidos en la asignacin; es lo normal, pues como acept la herencia, transmite los derechos de la herencia.-y 3) Que el asignatario fallezca sin haberse pronunciado respecto de la herencia o legado que le ha sido deferida, en tal evento transmite a sus herederos la facultad que l tena de aceptar o repudiar la asignacin.

Donde se aplica el Derecho de Transmisin.1) Se aplica tanto a la Sucesin Testamentaria como a la Intestada.-

Existe el derecho de transmisin tanto cuando se sucede por testamento como abintestato, puesto que el artculo 957 se encuentra ubicado el Titulo I del Libro III intitulado "Definiciones y Reglas Generales", las cuales por cierto se aplica tanto a la sucesin testada como a la intestada.

2) Se aplica tanto a las herencias como a los legados.-

Por transmisin se aplica tanto una herencia como un legado, el que adquiere la herencia o legado debe ESO SI ser siempre heredero, porque precisamente el fundamento del derecho de transmisin es que se adquiere el derecho de aceptar o repudiar la asignacin por ir este incluido en la universalidad de la herencia y esta universalidad pasa a los herederos pero no a los legatarios.

Personas que intervienen en el Derecho de Transmisin.

Estas personas son 3:

1) El primer causante que instituyo un legado o dejo una herencia, respecto de la cual el asignatario no alcanzo a pronunciarse;

2) El transmitente o transmisor, a quien el causante dejo la herencia o legado y que falleci sin haberse pronunciado respecto de la asignacin;

3) El adquirente del derecho de transmisin, heredero del transmitente o transmisor, a quien pasa la facultad de aceptar o repudiar la asignacin que perteneci a su causante, y recibe el nombre de transmitido.

Requisitos que deben concurrir en el transmitente o transmisor.1) El transmitente o transmisor debe haber fallecido sin aceptar o repudiar la asignacin. Si este se ha pronunciado respecto de la asignacin, no operara el derecho de transmisin;

2) Es necesario que el derecho del transmitente o transmisor en la sucesin no haya prescrito, como lo seala expresamente el 957, dado que si su derecho ha prescrito nada puede transmitir a sus herederos;DUDA : es necesario alegar la prescripcin y su posterior declaracin por el tribunal?3) El transmitente o transmisor debe haber sido digno y capaz de suceder al primer causante.

4) Puede ser heredero o legatario.Requisitos que deben concurrir en el transmitido.1) A diferencia de lo que ocurre con el transmitente o transmisor, quien puede ser heredero o legatario, el adquirente de una herencia o legado por transmisin debe ser heredero o asignatario a titulo universal del transmitente o transmisor;

2) El adquirente debe haber aceptado la herencia del transmitente o transmisor. Lo seala el artculo 957. Es lgico que as sea, dado que el fundamento de este derecho, consiste en la facultad de pronunciarse sobre la asignacin, la cual va incluida en la universalidad de la herencia, y si esta no es aceptada, tampoco puede adquirirse aquel derecho;

Pero si se puede llevar la asignacin propia y repudiar la que se defiere por transmisin.

3) Tambin por el fundamento mismo del derecho, el adquirente debe ser digno y capaz de de suceder al transmitente o transmisor, puesto de que otra forma no podra adquirir la herencia, en la cual va incluido el derecho de aceptar o repudiar la herencia que se transmite.

b.-Derecho de Representacin.

Se da en el orden de los hijos o de los hermanos y consiste en el derecho a representar a una persona, bien sea que sta no ha querido o podido suceder.

Intervienen el primer causante, el representado y el representante.

El representado no necesariamente ha fallecido, puesto que puede ocurrir que sea indigno de suceder al causante ( no pudiese suceder) o bien haya repudiado la herencia( no ha querido suceder).-

En estos casos, el representante puede aceptar la herencia del causante.

El representado del causante o es hijo o hermano, el representante del causante o es nieto o sobrino.

Volveremos sobre este tema mas adelante.-c.- Derecho de Sustitucin.

Es incompatible con el derecho a acrecer, dado que el causante (testador) design expresamente a sustitutos en el caso de faltar alguno de los herederos.

La sustitucin puede ser vulgar o fideicomisaria.

2.- Asignatarios a ttulo singular o legatarios.- Art 1104.-

De esta norma se extraen las siguientes diferencias con los herederos :

a.- A diferencia de los herederos, no suceden al causante a ttulo universal, sino que slo en bienes determinados o individuales, como un fundo, un automvil, dinero, etc.-b.- Otra diferencia con los herederos, es que no representan al testador y slo tienen los derechos y las cargas que expresamente se les confieren o imponen.- As, por ejemplo, dejo $ 1.000.000,oo a Pedro con la obligacin de que entregue $ 100.000,oo a Juan.-

c.- En principio, no tiene responsabilidad alguna en las deudas de la herencia, salvo en dos casos :

c.1.- Responde en subsidio del heredero y slo con el o los bienes legados.-

c.2.- Por el ejercicio de la accin de reforma de testamento.-

Como sabemos, los legados se pagan con cargo a la cuarta de libre disposicin; si el testador excede dicha cuarta, se van a ver afectados la cuarta de mejoras y la mitad legitimaria; en tal caso, los herederos pueden reclamar contra los legatarios a travs de la accin de reforma de testamento.-Clases de legados.-

a.- De especie o cuerpo cierto.-

Cuando el bien legado se encuentra perfectamente individualizado, como tal automvil, marca, ao, motor, etc.-

b.- De gnero.-

Cuando el bien legado se encuentra individualizado genricamente, como si el testador deja a una persona $ 1.000.000,oo o cuarenta vacunos o treinta quintales de trigo, etc.-

Importancia de la distincin.-

El legatario de especie o cuerpo cierto, adquiere la cosa de inmediato, por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte.-

El de gnero, slo adquiere un derecho personal para exigir a los herederos o a quien el testador hubiere impuesto la carga, el cumplimiento del legado.-

Consecuencias.-

a.- En cuanto a la accin de que goza el legatario.-

El de especie, tiene una accin real, como lo es la accin reivindicatoria ( es dueo) sin perjuicio de que inicie la accin personal de que goza todo acreedor.-

El de gnero, slo tiene la accin personal de todo acreedor; no tiene accin real.-b.- En cuanto a la adquisicin de los frutos.-

El de especie, se hace dueo de los frutos de la cosa legada desde el fallecimiento del causante.- Art. 1338 N 1.-

El de gnero, es dueo de los frutos, slo desde que los herederos le hacen tradicin de la cosa o desde que queden constituidos en mora de cumplir el legado.- Art. 1338 N 2.-

De la apertura de la sucesin.- Art. 955.-

El Cdigo lo trata en el artculo 955, del ttulo I, del Libro III y en el ttulo VII.Concepto.-

Es el hecho jurdico que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes hereditarios y se los transmite en propiedad.-

En consecuencia, es la apertura la que da lugar a la sucesin por causa de muerte.

Momento en que se produce la apertura de la sucesin.

El artculo 955 en su parte pertinente seala que la sucesin en los bienes de una persona se abre en el momento de su muerte, es decir, la apertura requiere necesariamente el fallecimiento del causante.

La apertura se produce tanto por la muerte real como por la presunta.-

La muerte real se produce al momento de la cesacin irreversible de los fenmenos naturales de la vida.

La Muerte presunta es aquella que se constata a travs de un decreto como consecuencia de haber desaparecido una persona por un cierto lapso de tiempo y cumpliendo los dems requisitos legales.

En este caso, la apertura de la sucesin se produce al momento de la dictacin del decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido. Artculo 89.

Si no ha existido posesin provisional de los bienes del desparecido, al momento de dictarse el decreto de posesin definitiva. Art. 90.-Importancia que tiene determinar el momento preciso del fallecimiento del causante.

Tiene gran importancia, dado que en ese momento se produce la apertura y se da lugar a la sucesin, es por ello que el Registro Civil lleva un libro donde se anota incluso la data o fecha y hora en que se produce la muerte.

Determinar el preciso momento de la muerte tiene importancia en varios aspectos:

1) El asignatario debe ser capaz y digno al momento de fallecer el causante;

2) La validez de las disposiciones testamentarias se determinan por la legislacin vigente al momento de la muerte del testador, lo que se consagra en los artculos 18 y 19 de la ley de efecto retroactivo de las leyes, por lo que puede suceder que una disposicin que sea valida al momento de la confeccin del testamento, ya no lo ser al momento de su apertura;

As, por ejemplo, si el testador ha instituido un legado que es nulo al momento de testar y despus se dicta una ley que sanea el vicio, el legado ser vlido, pues se regir por la ley vigente al fallecimiento del causante y no por la que rega al momento de testar.-

3) Los efectos de la aceptacin o repudiacin se retrotraen al momento de la muerte del causante.- Art. 1239.-

Es decir, operan retroactivamente al momento de fallecer el causante.-

4) Pueden celebrarse actos sobre derechos de la sucesin, lo cual es posible dado que en dicho instante los herederos ya no tienen una mera expectativa, sino que un derecho adquirido.

En dicho momento los herederos ya no vulnerarn el artculo 1463 que contempla el objeto ilcito sobre los pactos de sucesin futura, teniendo como sancin la nulidad absoluta de los mismos, el cual tiene como fundamento moral, proteger la vida del futuro causante;

5) Nace la indivisin hereditaria, si existe pluralidad de herederos, necesariamente se va a formar entre todos ellos un estado de indivisin, lo cual es necesario liquidar.-

Se deber efectuar, entonces, la liquidacin de la herencia a travs de la particin, la cual opera retroactivamente, al momento de la muerte del causante.- Artculo 1344.-Situacin de los comurientes.

Es aquella situacin que se produce como consecuencia de haber fallecido dos o mas personas en un mismo acontecimiento, como un incendio, guerra o catstrofe, sin que pueda determinarse cual de ellos falleci primero.

En este caso, el cdigo se aparta de la solucin del cdigo napolenico, el cual determinaba reglas como el sexo (la primera en morir era la mujer) la edad ( moran primero los mas viejos), etc.

En cambio, nuestro artculo 79, seala que si no se puede determinar, quien muri primero, se entender que ninguna sucedi a la otra, falleciendo todas en el mismo instante.

Consecuente con lo anterior, el artculo 958 seala que si las personas se hayan en el caso del artculo 79, ninguna suceder en los bienes de la otra.

Lugar en que se abre la sucesin.

De acuerdo al 955, la sucesin se abre en el ltimo domicilio del causante.-

Tiene importancia la disposicin y se relaciona con el artculo 148 del COT en relacin al juez competente para conocer de la sucesin.-

Dicho Juez- el del ltimo domicilio de causante- ser el competente para conocer de todo lo relacionado con la sucesin por causa de muerte, como la solicitud de posesin efectiva, la que se inscribe en el Registro del Conservador de dicho domicilio ( Art. 883 CPC) y, por otro lado, es aquel donde se solicita la apertura y publicacin del testamento, segn el artculo 1009.

Ley que rige la sucesin.-

Hay una regla general y excepciones.

De acuerdo al artculo 955, "La sucesin se rige por la ley del ultimo domicilio del causante, salvas las excepciones legales".

As, si el causante tuvo su ltimo domicilio en Chile, ser la legislacin Chilena la aplicable, y si fallece teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, la ley extranjera ser la aplicable.

El artculo 955 es una fuerte excepcin al articulo 16 del Cdigo Civil, en virtud del cual, los bienes situados en Chile se rigen por la ley Chilena, aun cuando sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.

A su vez, el propio articulo 955 en su inciso segundo, seala que "salva las excepciones legales", dichas normas son propias del Derecho Internacional Privado y son las siguientes :1) Caso del Chileno que fallece en el Extranjero:

2) Caso del extranjero que fallece dejando herederos Chilenos;

3) Caso de la Muerte Presunta;

4) Caso en que una persona fallece dejando bienes en Chile, y su sucesin se abre en el extranjero.

Anlisis.-

1. Caso del Chileno que fallece en el extranjero.- Art. 15.

De la lectura del artculo 15 del Cdigo Civil se deduce que si fallece un Chileno teniendo su ltimo domicilio o residencia en el extranjero, la sucesin respectiva se rige por la ley extranjera; sin embargo, se va a aplicar por la ley chilena, en dos aspectos :

a.- En todo aquello relacionado con el estado ( civil) de las personas y con la capacidad de las mismas para ejecutar actos o contratos que hayan de tener efecto en Chile.

b.- En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia, pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.

Entonces, de acuerdo al artculo 15, no obstante, que el causante tena su ltimo domicilio en el extranjero, quedan sujetos a la ley chilena en el sentido de que a una parte de ella, la relativa a los derechos del cnyuge y parientes chilenos, se les va a aplicar la legislacin nacional, a pesar del domicilio del causante en el extranjero.

2.- Caso del extranjero que fallece dejando herederos Chilenos. Art. 998.-

Se ubica en el artculo 998, a propsito de la sucesin intestada.-

Se critica la redaccin que emple don Andrs Bello, habida consideracin de que en la parte pertinente seala "Que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica" cuando lo que realmente importa es el domicilio que tena al momento de su muerte.

El artculo dispone que los chilenos tienen en las sucesiones abintestato de extranjeros, abiertas en el extranjero, los derechos que seala la ley Chilena, pudiendo pagarse preferentemente de esos derechos, con los bienes que el causante tena en Chile.-

Es decir, la excepcin consiste en que a una parte de la herencia no se aplicar la ley extranjera, sino que la ley Chilena en lo que guarda relacin con los derechos de los chilenos en la herencia.

3.- Caso de la Muerte Presunta. Art. 81.

Segn el artculo 81, la muerte presunta debe ser declarada por el Juez del ltimo domicilio que el desaparecido tena en Chile, por lo que se deduce que la declaracin de muerte presunta se hace en Chile, aun cuando exista constancia que el desaparecido, presunto causante, tenia domicilio en el extranjero., Como la muerte presunta se decreta en Chile, necesariamente la sucesin se abre en Chile y se rige por la ley Chilena.

4.- Caso en que una persona fallece dejando bienes en Chile, y su sucesin se abre en el extranjero. Art. 27 Ley 16.271.-

De acuerdo al artculo 27 de la ley 16.271 de Impuesto a la Herencia, Donaciones y Asignaciones, si una sucesin se abre en el extranjero, pero el difunto deja bienes en territorio Chileno, debe pedirse la posesin efectiva de esa herencia en Chile, respecto de los bienes ubicados en nuestro pas. El nico objetivo que tiene dicho trmite, es cobrar el impuesto a la herencia.

SOMARRIVA opina que, aunque a sucesin se abra en el extranjero, deben practicarse en Chile las inscripciones que seala el art. 688 CC en el Conservador de Bienes Races, para conservar la historia de la propiedad raz.-De la delacin de las asignaciones.Concepto.-

El artculo 956 en su inciso primero define la delacin de una asignacin como "El actual llamamiento que hace la ley para aceptar o repudiar la herencia".-

Por tanto, deferida la asignacin nace, para el asignatario, el derecho de aceptarla o repudiarla.

Momento en que se defiere la asignacin.

La regla general, segn el inciso segundo del artculo 956 "La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente".

La delacin se produce, al igual que la apertura, al momento de la muerte del causante, pero no son lo mismo; la delacin es una consecuencia de la apertura, sucede un microsegundo despus si quisiramos temporizarlo, y es como una oferta que el legislador hace al asignatario para que acepte o repudie la asignacin.-

Para aclarar lo anterior, una vez fallecido el causante, se distinguen cronolgicamente 3 etapas en una sucesin:

1) La apertura de la sucesin: Que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes hereditario y se los transmite en propiedad; Opera ipso jure2) La delacin de las asignaciones, que se produce un instante despus de la apertura y que es el actual llamamiento que la ley hace para aceptar o repudiar la asignacin;

3) La tercera etapa esta constituida por el pronunciamiento del asignatario, en orden a aceptar o repudiar la herencia.

Delacin de la Asignacin Condicional.

Segn el artculo 956, la asignacin puede ser condicional, en cuyo caso la delacin se produce al momento de cumplirse la condicin y cabe por tanto cabe distinguir 3 situaciones:

1) La asignacin esta sujeta a condiciona suspensiva: Es lo que acabamos de sealar, es decir, la delacin se produce al momento de cumplirse la condicin, habida consideracin de que el efecto propio de una condicin suspensiva, es suspender la adquisicin del derecho, caso en el cual, en el tiempo intermedio, no existe derecho alguno, solo un germen de derecho;

2) La asignacin esta sujeta a condicin resolutoria: No es el caso que trata el cdigo, pero lo sealamos dado que el cdigo habla de la condicin, sin distinguir, pero si el causante estipulara una condicin resolutoria, volveramos a la regla general, dado que ella lo que hace es extinguir un derecho y aquello seria absurdo, dado que lo que deseaba el causante era que se le entregara la herencia a los asignatarios.

3) La asignacin esta sujeta a una condicin suspensiva que consiste en no ejecutar un hecho que depende de la sola voluntad del asignatario, como lo seria, por ejemplo, si el testador sealare en el testamento, dejo mi casa a Ruperto, siempre que no se vaya al Extranjero.

Como es una condicin meramente potestativa que depende de la sola voluntad del asignatario, por ello el inciso tercero del articulo 956 dispone que el asignacin se defiere en el momento de la muerte del testador, siempre que el asignatario de caucin suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse la condicin.

El inciso final del artculo dispone que no se aplicara lo sealado si el testador hubiere establecido que mientras penda la condicin, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada, en dicho caso existe un fideicomiso, y no puede entregarse la asignacin al asignatario condicional, pues ella pertenecer a otro mientras este pendiente la condicin.

Las Sucesiones Indirectas.

Se puede suceder a una persona en forma directa o en forma indirecta.

Directa ser por ejemplo cuando un hijo suceda a un padre, sin intervencin alguna.

Indirecta, el caso tpico es el derecho de transmisin, en el cual se adquiere por intermedio de otra persona, y se hace en este caso a travs del transmitente o transmisor.-

Otro caso de sucesin indirecta es aquel que se da en el derecho de representacin, por regla general en la sucesin intestada, segn estudiaremos en su oportunidad.

EL DERECHO REAL DE HERENCIA.

La voz herencia se puede usar en sentido objetivo y subjetivo.

En sentido objetivo alude a la masa hereditaria, a los bienes, al patrimonio del causante;

En sentido subjetivo, es un derecho que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder en el patrimonio del causante o en una cuota de l.

Caractersticas del Derecho de Herencia.1) Es un derecho real;

2) Constituye una Universalidad Jurdica;

3) Tiene una vida efmera.

1) El Derecho de Herencia es un Derecho Real.

Para el cdigo, a diferencia del Francs, de 1804, es absolutamente claro, lo cual se desprende de los siguientes artculos:

a.- El artculo 577 lo enumera expresamente.-b.- El mismo precepto, en su inciso primero, define el derecho real como aquel que se tiene sobre una cosa, sin respecto a determinada persona. El Derecho Real de Herencia, cabe encaja con dicha definicin, por que se tiene sobre el patrimonio del difunto o sobre una cuota de l, sin respecto a otras personas determinadas;

c.- Segn lo anterior, como todo derecho real no se tiene sobre persona determinada, el titular de dicho derecho real, en este caso el de herencia, poseen el Derecho de Persecucin, es decir pueden perseguir dichos derechos sobre cualquier persona que lo desconozca, de ah que el 577 seal que de los derechos reales nacen acciones reales.-

Aclarado lo anterior, debemos sealar que del Derecho Real de Herencia, nace una accin real, especial para este derecho real, llamada Accin de Peticin de Herencia, en cuya virtud el verdadero heredero puede reclamar su derecho de herencia, invocando su calidad de tal, en contra de cualquier persona que est en posesin de la herencia.

De todo lo anteriormente sealado, debemos concluir que no es posible confundir el Derecho Real de Dominio con el Derecho Real de Herencia, dado que, el primero de ellos, es el que se tiene sobre una cosa individualizada de manera especfica, en cambio, el de herencia se ejerce sobre una universalidad jurdica.

2) La Herencia Constituye una Universalidad Jurdica.

Las Universalidades pueden ser de Hecho y de Derecho.

Las Universalidades de Hecho son aquellas que no difieren de los bienes que la componen, es un conjunto de bienes que se denominan genricamente, por ejemplo, una Biblioteca. No difieren los libros o volmenes de ella con la Universalidad misma.

En cambio, las Universalidades de Derecho, son aquellas, cuya caracterstica principal, es que el continente es diferente del contenido, es decir, difiere totalmente la Universalidad de los elementos que la componen. Para el Cdigo Civil son Universalidades de Derecho el Patrimonio, la Herencia y las Empresas.

Sabemos que durante la vida de una persona, se posee un patrimonio, que es una Universalidad Jurdica.- Producida la muerte de esta persona, pasa a sus herederos esta Universalidad Jurdica denominada Patrimonio, pero ahora se llama Derecho Real de Herencia.

Lo anterior es importante, porque cuando estudiemos las formas a travs de las cuales se puede adquirir este derecho real de herencia, veremos que son 3 : a.- la sucesin por causa de muerte que es la regla general, b.- la prescripcin respecto del heredero putativo contemplada en los artculo 704 inciso final en relacin al 1269, ambos del cdigo civil y c.- adems por tradicin.

En este ltimo caso, la pregunta que se ha efectuado la Doctrina y la Jurisprudencia, es como se efecta la tradicin del derecho real de herencia, dado que don Andrs Bello la trat a propsito de la Cesin de dicho Derecho Real en los artculos 1909 y 1910, pero slo trat sus efectos, no la forma.-Pues bien, se entiende que se efecta por el artculo 684 inciso primero del cdigo civil, dado que es la regla general, la de los bienes muebles. Incluso profesores como don Leopoldo Urrutia han llegado a determinar que la herencia es un bien muble.

3.- El Derecho Real de Herencia tiene una vida efmera.Es decir, tiene una vida transitoria, dado que, producida la muerte del causante, pasa este derecho real de herencia a los herederos, se forma una comunidad de bienes, que es necesario liquidar, lo cual se efectuar a travs de la particin.

MODOS DE ADQUIRIR EL DERECHO REAL DE HERENCIA. Se puede adquirir y por ende ser titular del derecho real de herencia a travs de 3 modos:

1) Por Sucesin por Causa de Muerte, que ser la regla general;

2) Por la Tradicin, que es la cesin de sus derechos hereditario que hace al asignatario a un tercero, una vez fallecido el causante;

3) Por la prescripcin, en el caso del falso o pseudo heredero, que por haber posedo la herencia durante cierto espacio de tiempo llega a adquirir el derecho de herencia por prescripcin.

1.- ANALISIS DE LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE COMO MODO DE ADQUIRIR.-

Por sucesin por causa de muerte, el heredero adquiere ipso jure el derecho real de herencia. Este es el modo tpico a travs del cual el heredero adquirir a la muerte del causante.-

Si bien el heredero adquiere de pleno derecho la herencia, puede aceptarla o repudiarla con posterioridad y ambas, operan en forma retroactiva, al momento en que fue deferida la herencia, esto es, cuando falleci el causante.

Entonces, debemos preguntarnos porqu razn se estableci la aceptacin, si el heredero, segn la propia Ley, adquiri de pleno derecho la herencia?

Por dos motivos:

1) Porque nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad.-2) Porque la herencia, no supone necesariamente el enriquecimiento del heredero, pues puede que ella venga recargada de deudas y sea mejor rechazarla.

LA POSESION DE LA HERENCIA.

Si bien, la Sucesin por Causa de Muerte otorga el dominio de la herencia a los herederos, debemos preguntarnos que pasa con la posesin de dicha herencia.

Para dilucidar dicha pregunta, estudiaremos 3 tipos de posesiones, la posesin legal de la herencia, la posesin real y la posesin efectiva.

La posesin Legal de la Herencia.Se encuentra establecida en el artculo 722.

La posesin de la herencia ase adquiere desde que ella es deferida, aun que el heredero lo ignore.

Lo especial de dicha Posesin Legal de la Herencia, es que la ley presume los elementos bsicos de la posesin real del artculo 700, esto es, el nimus y el corpus.

El nimus es el elemento intelectual, es creerse seor o dueo.

El corpus es el elemento material, es decir, la tenencia de la cosa.

La Posesin Legal de la Herencia, llega a presumir en el heredero ambos elementos, aun cuando ste ltimo ignore que la herencia le ha sido deferida o ignore incluso su calidad de tal.

Como consecuencia de lo anterior, la posesin legal de la herencia siempre ser regular y no puede ser viciosa, dado que es una posesin especialsima.-

La Jurisprudencia ha fallado, que solo corresponde dicha posesin legal al heredero real y efectivo, pero no al presunto o putativo.

Por otro lado, debemos precisar que la posesin legal del heredero no es la misma que tena el causante, sino que el heredero adquiere su propia posesin de la herencia al fallecimiento de ste.-

Lo anterior se extrae de dos artculos :

1) Del propio 722, el cual dispone que La posesin de la herencia se adquiere;

2) Del artculo 717, el cual seala que la posesin del sucesor comienza en l, salvo que quiera aadir la posesin de su antecesor a la suya, caso en el cual se la apropia con todas sus calidades y vicios. ( accesin de posesiones).-El CC chileno, se aleja as del Cdigo Francs, pues en ste es la misma posesin del causante la que contina en los herederos.-Posesin Real o Material.

Doctrinariamente, se denomina de esta forma con el solo objeto de diferenciarla de la legal, la cual, como sealamos es una presuncin del legislador.

La posesin real o material no es otra que la definida en el artculo 700 del cdigo civil, la cual requiere del corpus y del nimo para poder existir para su titular.

Lo lgico es que la posesin legal y la material sean una sola en manos del verdadero heredero, pero tambin puede suceder que concurra un falso heredero.

Lo importante de esta posesin, es que habilita al heredero putativo para adquirir la cosa por prescripcin.

La Posesin Efectiva.

Es una institucin de carcter netamente procesal, hoy en da tambin administrativa, segn veremos.

Definicin.-

La posesin efectiva es aquella que se otorga por resolucin judicial o administrativa a quien tiene la apariencia de heredero.-

Se diferencia de la posesin legal, porque no se adquiere de pleno derecho, sino que necesariamente se requiere de una sentencia judicial o de una resolucin de la Direccin Regional respectiva del Servicio de Registro Civil e Identificacin.

Antes del 10 de Octubre del 2003, la herencia, fuere testada o intestada, siempre se requera de la Posesin Efectiva, solicitada ante los Tribunales Civiles de Justicia.

Despus de dicha fecha, con la entrada en vigencia de la ley 19.903 que se denomina Sobre Procedimiento para el otorgamiento de la posesin efectiva de la herencia y adecuaciones sobre la normativa procesal, civil y tributaria sobre la materia, se introducen modificaciones sustanciales, distinguiendo entre sucesiones, intestadas, testamentarias y las abiertas en el extranjero.-

En relacin a las testamentarias y a las abiertas en el extranjero, se les aplica el procedimiento antiguo, pero con ciertas modificaciones ( por lo cual, se tramitan en los tribunales de justicia).

En cambio, la sucesin intestada y abierta en Chile, todo se efecta ante la Direccin del Registro Civil, incluso la inscripcin de la posesin efectiva, procurndose adems que ella corresponda a todos quienes tengan derecho a la herencia.

La razn de ser de esta norma fue ayudar a la gente de escasos recursos, quienes adquiran una herencia por disposicin de la ley, pero no realizaban los trmites ante la Justicia porque no tenan dinero.- De esta forma, el Registro Civil asume dicha funcin. Y, adems, tiene el fin ltimo de mantener la historia de la propiedad raz, deseo impregnado en el Cdigo a travs del mensaje de don Andrs Bello.

La Posesin Efectiva no confiere la calidad de Heredero.

Cuando definimos la posesin efectiva sealamos que ella se conceda a quien posea la Apariencia de Heredero.-Para hacer dicha afirmacin, el Profesor Somarriva se basa en diferentes artculos que no confieren de modo definitivo e incontrovertible la calidad de heredero.

Los antecedentes son:

1) El artculo 877 del CPC que seala que tratndose de una Sucesin Testamentaria se dar la posesin efectiva al heredero que presente un testamento aparentemente vlido en el que se le instituya heredero. La ley por tanto, exige que el testamento sea vlido solo en apariencia.

2) El falso heredero que est en posesin efectiva de la herencia adquiere sta por prescripcin de 5 aos y es lgico concluir que si tiene que adquirir por prescripcin, a pesar de habrsele dado la posesin efectiva, es porque sta no le otorga definitivamente la herencia.

No obstante lo anterior, en las herencias intestadas abiertas en Chile, hay normas tanto en la ley como en el reglamento, que procuran obtener que la posesin efectiva se otorgue a todos los que tengan la calidad de herederos.

Importancia de la Posesin efectiva.

Si bien sealamos que reconoca al que aparentemente era heredero, que poda ser revocada y que es un tema de orden procesal, tiene gran importancia en materia Civil, dado que:

1) Sirve para conservar la historia de la propiedad raz : La resolucin que concede la posesin efectiva por parte de la Justicia debe ser inscrita en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races; a travs de la inscripcin se sabe quienes son los herederos lo que contribuye a conservar la historia de la propiedad raz. Por otro lado, la posesin efectiva otorgada por el Registro Civil se inscribe en el Registro Nacional de Posesiones Efectiva, que se lleva en la base de datos del Registro Civil;

2) Respecto de la validez del pago : El inciso segundo del artculo 1576 dispone que el pago es vlido, cuando se paga de buena fe al poseedor aparente del crdito, aunque despus aparezca que no le perteneca y dado que la posesin efectiva es otorgada al heredero aparente, claramente el pago efectuado a l, es vlido, aun cuando despus el decreto de posesin efectiva sea revocado y aparezca que dicho heredero no posea la calidad del tal.

3) Da origen a una prescripcin ms breve para adquirir la herencia : El plazo corriente para adquirir la prescripcin de la herencia es de 10 aos, lo cual lo seala el artculo 2512 nmero 1 del Cdigo Civil, pero si se adquiere el decreto de posesin efectiva, segn los artculo 704 inciso final y el artculo 1269, ambos del Cdigo Civil, se adquiere en 5 aos.

4) En materia tributaria : Por el inters fiscal que representa la herencia, es un trmite esencial, segn veremos, para poder proceder a la inscripcin, la determinacin del impuesto de herencia. Sin embargo, se ha visto mermado dicho inters con la dictacin de la citada ley 19.903.

LAS DOS CLASES DE POSESIN EFECTIVA DE LA HERENCIA.

Segn vimos, desde la dictacin de la ley 19.903, es preciso hacer una distincin:

1) Las posesiones efectivas intestadas abiertas en Chile, se sujetan a las disposiciones de la mencionada ley y se tramitan y otorgan por el Registro Civil;

2) Las posesiones efectivas que correspondan a sucesiones testadas y las abiertas en el extranjero.-Estas, se siguen tramitando ante la Justicia Ordinaria de acuerdo a las reglas del prrafo 3 del Titulo VIII del Libro IV del CPC, con las modificaciones de la Ley 19.903 y por la Ley 16.271 sobre Impuestos a la Herencia, artculo 25 a 28.

En caso de que el Registro Civil tome conocimiento de una posesin efectiva que corresponda tramitar ante los Tribunales de Justicia se ha iniciado en sus oficinas, devolver la solicitud para que sea tramitada ante dichos Tribunales.

En opinin de don Ren Abeliuk y respaldada por el Servicio de Impuestos Internos, si la sucesin es parte testada y parte intestada, se tramita ante la Justicia Ordinaria.-Posesiones Efectivas otorgadas por la Justicia.Su tramitacin.

Esta compuesta de varias etapas:

1) Solicitud de Posesin Efectiva;

2) Quienes la piden;

3) Inventario de los Bienes;

4) Auto de posesin efectiva y trmites posteriores;

5) Inscripcin del Auto de Posesin Efectiva;

6) Oposicin a la concesin de la posesin efectiva;

7) Revocacin de la posesin efectiva.

1) Solicitud de Posesin Efectiva.

Por disponerlo as el artculo 148 del COT se presenta ante el juez del ltimo domicilio del causante y si la sucesin se abre en el extranjero, en conformidad al artculo 27 de la Ley de Impuesto a la Herencia, ante el Juez del lugar en que el causante tuvo su ltimo domicilio en Chile y si no lo tuvo, en el domicilio del que la solicita.

En relacin a los documentos que se deben acompaar a la solicitud, se distingue, segn se trate de una sucesin testada o intestada y tambin existen normas comunes a ambas.

Si es testada, debe acompaarse a la solicitud el testamento aparentemente vlido que confiere la calidad de heredero al que la solicita, segn se desprende del artculo 877 del CPC.

Tratndose de una sucesin intestada, se concede la posesin efectiva a aquel que acredita el estado civil que le da derecho a la herencia y siempre que no conste la existencia de un heredero testamentario, ni se presenten otros abinstestatos de mejor derecho. (artculo 878 del CPC).-

El estado civil se acredita con los medios de prueba del mismo, es decir, partidas de nacimiento, matrimonio y a falta de stas, con los medios supletorios de prueba, por ejemplo, otros documentos autnticos, informacin de testigos presenciales del hecho constitutivo del estado civil y posesin notoria de dicho estado civil. Esto aparece en el 878 del CPC, artculo que no fue modificado por la ley 19.903, por lo cual, es plenamente aplicable a las posesiones efectivas tramitadas en el Registro Civil.

Por ltimo, segn el 879, en toda solicitud de posesin efectiva se indicar a los herederos para quienes se pide, individualizndolos.

2) Quienes la Piden.

No es necesario que sea solicitada por todos y cada uno de los herederos, en el caso que exista ms de uno. El inciso primero del artculo 881 del CPC dispone que La posesin efectiva se entender dada a toda la sucesin, aun cuando uno solo de los herederos la pida.

En cambio, deber pedirse para todos los herederos, segn el inciso primero del 879 que seala La posesin efectiva de una herencia deber pedirse para todos los herederos indicndolo por sus nombres, apellidos, domicilio y calidades con que heredan.

Lo anterior, en la prctica no suceda, pues las personas no solicitaban la posesin a nombre de todos los herederos, sea por la razn que fuere, lo que produca problemas con los herederos que se dejaban fuera.-

En virtud de lo anterior la ley 19.903 modific el artculo 881 en su inciso segundo, sealando que el Tribunal deber pedir informe al Servicio del Registro Civil con el objeto de informe de toda persona que pueda tener la calidad de heredero respecto del causante cuya posesin efectiva se solicita y de los testamentos que aparezcan otorgados en el Registro Nacional de Testamentos, de lo cual se deber dejar constancia en el expediente, es decir, del hecho de haberse solicitado dicho informe.

3.- Inventario y Valorizacin de los bienes.El artculo 880 del CPC en su nueva redaccin despus de la modificacin de la ley 19.903 qued de la siguiente manera :

Los herederos que no estn obligados a practicar inventario solemne o no lo exijan al tiempo de pedir la posesin efectiva, debern presentar inventario simple en los trminos de los artculos 382 y 384 del Cdigo Civil. Dicho inventario, que se acompaar en la solicitud de posesin efectiva, llevar la firma de todos los que la hayan pedido.

En todo caso, los inventarios debern incluir una valoracin de los bienes, de acuerdo a lo previsto en el artculo 46 de la ley N16271.

El artculo, en su nueva redaccin, contempla dos situaciones diferentes, pero que se materializan en un solo instrumento:

a) La confeccin del inventario;

b) La valoracin que se hace de las partidas de ste.a.- Respecto del Inventario.

El inventario puede ser solemne y no solemne. Se regula en los arts. 858 a 865 del CPC.

Art. 858 : Ser Solemne cuando todos los herederos siendo libres y capaces de disponer de lo suyo, es decir, libres de administrar, as lo determinen unnimemente, 1284.

Inventario Solemne guarda relacin con aquel que se hace previo decreto judicial, en la presencia de dos testigos, frente a funcionario competente.

Por regla general se efecta cuando participan de la herencia incapaces.

Segn el 881 del CPC la resolucin que recae en la solicitud de posesin efectiva, esto es, el auto de posesin efectiva, ordenar, segn los casos, la faccin de inventario solemne de los bienes de cuya posesin efectiva se solicita o la protocolizacin de inventario simple de los mismos, sellados previamente en cada hoja por el secretario.

La protocolizacin, es el hecho de agregar un documento al final de registro de un Notario, a pedido de la parte interesada.- Se reglamenta en los arts. 415 y sgts. COT.-b.- La valoracin que se hace de las partidas de ste.

Se efecta, segn veremos, para la liquidacin del Impuesto a la Herencia.

Aun cuando se haya agregado esta valorizacin, en nada influye en que despus se efecte una valorizacin de los bienes que efecten con posterioridad las partes, a travs de una tasacin en los trminos del 657 del CPC.

Adems se valoriza slo el activo, no el pasivo. ( aunque ste tambin se debe indicar).4) Auto de posesin efectiva y trmites posteriores a su concesin.

Publicacin del Auto.

Presentada al Juez la Posesin Efectiva, ste analizar los requisitos para su concesin, en relacin a los antecedentes acompaados en la misma y conceder o denegar la peticin en una resolucin que se denomina Auto de Posesin Efectiva, pero que en realidad es una Sentencia Definitiva.

El 881 del CPC contempla los requisitos de dicho auto.

Una vez dictado el auto de posesin efectiva, se debe proceder a los trmites posteriores, ser necesario protocolizar el inventario simple y proceder a la confeccin del solemne, segn el caso y que lo sealar la primera resolucin del auto, luego se efectuarn las publicaciones que indica la ley, finalmente debe practicarse la inscripcin del auto de posesin efectiva.

La confeccin del inventario ya la analizamos, el inventario solemne lo veremos luego, por lo que ahora veremos la publicacin del auto y su inscripcin.

Segn el 882 del CPC dispone: La resolucin que concede la posesin efectiva se publicar en extracto por tres veces en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin cuando all no lo haya. En dicho aviso podr tambin anunciarse la faccin de inventario solemne.

5) Inscripcin de la Posesin Efectiva.

Luego de haber realizado todos los trmites anteriores, es el Tribunal, a solicitud del interesado, quien ordena la Inscripcin de la Resolucin que concedi Posesin Efectiva en el Registro del Conservador de Bienes Races.

La inscripcin se efecta en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races del territorio jurisdiccional en que haya sido pronunciada la resolucin de posesin efectiva, con indicacin de la Notara en que se protocoliz el inventario y la enumeracin de los bienes races que en l se comprenden. Si en la masa hereditaria existen inmuebles, el auto de posesin efectiva deber tambin inscribirse en el territorio jurisdiccional en que stos estn ubicados. 883 CPC.

6.- Oposicin a la concesin de la posesin efectiva.

La posesin efectiva, desde el punto de vista procesal, es de carcter no contencioso, pues est tratada en el Libro IV del CPC que se refiere a los actos de jurisdiccin voluntaria.

Por tanto, le es aplicable el artculo 823 del CPC que contempla la situacin en que un Legtimo Contradictor puede oponerse a que se conceda la posesin efectiva a quien la est solicitando, en cuyo caso se transforma en contenciosa y se sujeta a los trmites del juicio correspondiente, el cual generalmente ser el Ordinario.

El Juez la admitir slo si la hace el Legtimo Contradictor, es decir, quien tiene real y verdadero derecho a oponerse, es decir, contempla una pretensin vlida, teniendo la Legitimidad Activa para efectuarlo; de otra manera rechaza de plano dicha solicitud.

Una sentencia defini quien es el Legitimo Contradictor para los efectos de la Posesin Efectiva: Es aquel cuyo derecho a la herencia es de tal naturaleza que le permite obtener en forma exclusiva o por menos en igualdad de condiciones con el solicitante la posesin efectiva de la herencia que pretende.- RDJ, tomo III, seccin 2., pg. 4.-

Adems, establece dicha sentencia que a un heredero abintestato slo puede ser legtimo contradictor, otro de mejor derecho o uno testamentario que modifique o revoque el anterior o a un abintestato que hubiere obtenido por sentencia ejecutoriada en los juicios sobre impugnacin del testamento o indignidad del heredero.

Puede ocurrir que, concedida la posesin a unos herederos, se solicite posteriormente por otros. El heredero a quien le ha sido concedida, es legtimo contradictor para oponerse a la segunda solicitud, pero en dicho caso, su oposicin es derechamente a travs de juicio ordinario y no incidental.

7.- Revocacin de la Posesin Efectiva.En los asuntos no contenciosos, siempre son revocables o modificables las sentencias, a peticin del interesado y siempre que hayan variado las circunstancias que las motivaron.-

Lo anterior, lo contempla el artculo 821 del CPC, el cual efecta una distincin segn si la resolucin ha sido afirmativa o negativa para la solicitud presentada.-

Las que niegan lugar a lo pedido son siempre revocables o modificables, pero las que lo conceden, slo si est an pendiente su ejecucin.

Llevando lo anterior al Auto de Posesin Efectiva, tenemos que si sta fue denegada, el auto puede ser modificado o revocado en cualquier momento, variando las circunstancias. Pero si se ha concedido la posesin efectiva slo puede modificarse o revocarse si est pendiente su ejecucin.

Entonces, debemos determinar Cundo est pendiente su Ejecucin?Al respecto, la Jurisprudencia ha hecho un distingo segn si se ha inscrito o no el auto de posesin efectiva al momento de pedirse su revocacin.

Si el auto de posesin efectiva no ha sido inscrito en el Registro del Conservador, se puede pedir su modificacin o revocacin, dado que an su ejecucin se encuentra pendiente, as lo han establecido diversos fallos.

Si se ha efectuado la inscripcin y se desea dejarlo sin efecto, ser necesario seguir un juicio aparte, bien sea ejerciendo la accin de peticin de herencia, reforma de testamento, revocacin, nulidad, etc., dado que ya no se encuentra pendiente su ejecucin.

Mas tarde, aunque criticado, un fallo resolvi lo contrario, pues autoriz la ampliacin de la posesin efectiva ejecutoriada a otros herederos de igual derecho de aquellos a quienes se les haba concedido.- RDJ, tomo XLVIII, sec. 1.pg. 473.-Posesin efectiva ante el Registro Civil.

Al legislador siempre le preocup el tema de las posesiones efectivas respecto de personas que no tienes los medios para contratar a un Abogado.

De dicha manera estableca en el artculo 884 del CPC en su antigua redaccin y en la ley 16.271 exenciones respecto de masas hereditarias de poco monto.

La ley 19.903 no sigui el mismo criterio en relacin al poco valor de la herencia, sino que atendi a otros elementos, y por eso el artculo 1 de la ley estableci que: Las posesiones efectivas de la herencia que sean intestadas, abiertas en Chile sern tramitadas ante el Servicio del Registro Civil e Identificacin, segn las disposiciones de la presente Ley.

Por tanto, dos son los requisitos para que el Registro Civil conozca de dicha tramitacin, los cuales son requisitos copulativos:

1) Que se trata de una Sucesin Intestada;

2) Que se haya abierto en Chile.

A contrario sensu, las posesiones efectivas testadas y las abiertas en el Extranjero, esto es, aquellas en que el causante fallece teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, en que la posesin efectiva debe solicitarse en Chile, segn lo dispuesto en el artculo 149 del COT y en la ley 16.271 sobre Impuesto a la Herencia, se deben otorgar por la Justicia Ordinaria

Como ya sealamos, la ley no se coloc en el supuesto de una herencia parte testada y parte intestada, por lo que ella se asimila a las testadas y se tramita ante la Justicia Ordinaria.

Tramitacin ante el Registro CivilSe distinguen diversas etapas:

1) Solicitud : Comienza con una solicitud a travs de un formulario que el mismo Registro Civil otorga, en el cual se deben individualizar, todos los herederos, de acuerdo al artculo 23 del Reglamento y en los artculo 2, 3 y 12 del mismo. La solicitud podr ser presentada por cualquier persona que invoque la calidad de heredero ante cualquier oficial del Registro Civil y la posesin efectiva ser otorgada por resolucin fundada del Director Regional del Servicio de Registro Civil e Identificacin, correspondiente a la oficina en que se hubiese iniciado el trmite. Si se presentare ms de una solicitud, todas se acumularn a la ms antigua y se devolvern los aranceles a quienes hubieren presentado las posteriores.

2) Inventario y valorizacin : Se efecta de acuerdo a lo sealado en el artculo 4 del Reglamento y la valorizacin se har adems de acuerdo a las disposiciones de la ley 16.271.- Si la herencia tiene bienes races se debe individualizar slo la foja, nmero, ao y registro conservatorio de cada propiedad, sin necesidad de expresar sus deslindes o forma en que lo adquiri al causante. Por otro lado, la ley determina que este inventario tiene la calidad de solemne por el solo ministerio de la ley.

3) Resolucin que otorga la posesin efectiva : El servicio debe velar por que el formulario cumpla con todos los requisitos legales y podr ser devuelvo dicho formulario en el acto si no cumple con las exigencias establecidas en el artculo 3 y 4 del Reglamento. Los artculos 5 y 6 contemplan lo anterior. Adems el artculo 17 del Reglamento seala las causales de rechazo de la posesin efectiva, contemplando entre otras, la de no haberse acreditado la calidad de heredero o de aquellos cuya filiacin deba acreditarse judicialmente, etc. El rechazo, segn el artculo 18 debe notificarse a los herederos y de acuerdo al artculo 19 seala que de dicho rechazo podr pedirse reposicin, ante la misma autoridad que lo dict, dentro del plazo de 5 das hbiles contados desde la notificacin, debiendo ella resolverse dentro del plazo de 10 das.

4) Publicaciones : De acuerdo al artculo 7 de la ley y 21 del reglamento la resolucin que concede la posesin efectiva ser publicada en extracto por el Servicio en un diario regional correspondiente a la regin en que se inici el trmite de la posesin efectiva, el da 1 o 15 de cada mes, o el da hbil siguiente, si ste recayere en da sbado o feriado. El servicio tiene a disposicin de los interesados una copia de dicha publicacin y puede consultarse en su pgina web.

5) Inscripciones : Efectuada la publicacin deber hacerse la inscripcin en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas. El artculo 32 del Reglamento as lo dispone. El artculo 33 estableci algo que la ley no dispuso, esto es, que tambin se inscriben las posesiones efectivas otorgadas por la Justicia Ordinaria, esto se efecta a travs de un oficio que enva Tribunales al Servicio para que inscriba. Lo importante es que con dicha inscripcin, los interesado podrn requerir las inscripciones especiales que procedan.

6) Aranceles : Este trmite no es gratuito, est sujeto a un arancel, cuyo pago es un ingreso para el servicio.

7) Oposiciones y rectificaciones : A travs de esta reforma, el legislador busc perfeccionar el sistema, con el objeto de que se abarque a todos quienes tienen derechos como herederos. Adems, cada vez que se inscribe una defuncin, el Servicio otorga un instructivo para solicitar la posesin efectiva. No obstante lo anterior, no se encuentra reglamentada la actuacin de un legtimo contradictor, dado que es una gestin administrativa y no de una gestin no contenciosa. Sin embargo, de acuerdo a la teora del acto administrativo, cualquiera podra hacerse parte en ella, invocando derechos sobre dicha posesin efectiva.

8) Revocacin de la Posesin Efectiva : Una vez inscrita la posesin efectiva en el Servicio, no se puede revocar administrativamente; si se desea revocar, necesariamente hacerse por la va judicial, a travs de las acciones respectivas, tales como, la de nulidad y la de peticin de herencia.

Determinacin y pago del Impuesto a la Herencia.

NOTA : tener en cuenta circular del SII N 19 de 08 de Abril del 2004, Instrucciones para determinar Impuesto de Herencia.-

Veremos slo lo necesario, dado que es una materia netamente tributaria.-

La ley 19.903 modific la ley 16.271 sobre Impuesto a la Herencia y Donaciones entre Vivos y derog tambin disposiciones del Cdigo Tributario que se referan a la materia.- La reforma tuvo por objeto asimilar el impuesto a las dems clases de impuestos; con tal objeto, el impuesto se transforma en uno de declaracin y pago simultneo, y en segundo lugar, se suprime la intervencin judicial.

Dicha ley reemplaz el artculo 60 de la ley 16.271.

En el caso de las posesiones efectivas tramitadas ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin, el precepto dispone en su inciso final, lo siguiente:

En todo caso, tratndose de posesiones efectivas que se tramiten ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin, al presentar la solicitud respectiva se deber indicar si la asignaciones correspondientes estn afectas o exentas de impuestos. De resultar exenta la totalidad de las asignaciones, con la constancia de ello en la respectiva solicitud se tendr por cumplida la obligacin de declarar el impuesto que establece la ley.

Antes de la modificacin, la ley estableca que eran cuatro los momentos en los cuales se poda pagar el impuesto, uno de ellos era la posesin efectiva, las otras se referan a la particin y a la forma en que ella se poda hacer.

Para los efectos de analizar la determinacin y pago del impuesto a la herencia, lo dividiremos en tres aspectos :

1) Valorizacin de los Bienes;

2) Pago Provisional de Impuesto a la Herencia;

3) Y Pago definitivo del Impuesto a la Herencia.

1.- Valorizacin de los Bienes.El artculo 46 de la ley 16.271 establece que para determinar el monto sobre el cual se debe pagar el impuesto a la herencia, se considera el valor que tengan los bienes al momento de deferirse la herencia, pero si dentro de los 9 meses siguientes se licitaren bienes de la misma en subasta pblica con admisin de postores extraos, se tomar como base para determinar el monto imponible el valor en que hayan sido subastados y si no hay postores, el del ltimo mnimun fijado en el remate. Sin embargo, si el remate se produce una vez pagado definitivamente el impuesto de herencia, ste slo se puede revisar a peticin de los interesados.

Para determinar la valorizacin de los bienes de la herencia, el artculo 46 contiene 6 categoras de bienes, pero en realidad se debe distinguir entre los bienes que se valorizan con arreglo al artculo 46 y aquellos que tienen otra forma de valorizacin.

1) Bienes sujetos al artculo 46: Los bienes respecto de los cuales esta ley no establece regla de valorizacin, sern considerados en su valor corriente en plaza.- Para el ejercicio de la facultad establecida en el artculo 64 de Cdigo Tributario, el SII deber citar al contribuyente dentro de los 60 das siguientes a la presentacin de la declaracin del impuesto o de la exencin de la herencia.

2) Casos especiales del artculo 46 letras A, B, F G;a) Los bienes races, se valoran de acuerdo al avalo con figuren los bienes races para los efectos del pago de contribuciones. Los bienes inmuebles por adherencia y por destinacin excluidos del avalo que no se encuentren expresamente exentos del impuesto establecido en la presente ley debern ser valorizados de acuerdo a las normas establecidas en el artculo 46 bis, ya visto.

No obstante lo sealado precedentemente, los inmuebles adquiridos dentro de los 3 aos anteriores a la delacin, se entendern en su valor de adquisicin, cuando ste fuere superior al de avalo.

b) Efectos Pblicos, acciones y valores mobiliarios: De acuerdo a la letra b) del artculo 46 el valor de ellos ser el promedio del precio que los efectos pblicos, acciones y valores mobiliarios hayan tenido durante los seis meses anteriores a la fecha de la delacin de las asignaciones..

Si no tienen cotizacin burstil, se har dicha avaluacin por la Superintendencia de Valores y Seguros o la de Bancos, en su caso.

c) Negocios o Empresas Unipersonales: Las cuales se rigen por la letra f) del artculo 46.

d) Vehculos. Se rigen por el artculo 46 letra G; se consideran por el valor de tasacin vigente a la fecha de la delacin de la herencia cuya determinacin la efecta el SII.

Pago Provisional de Impuesto a la Herencia.

El artculo 50 de la ley, seala que el pago deber declararse y pagarse simultneamente dentro del plazo de 2 aos contados desde la fecha en que la asignacin fue deferida; pasado dicho plazo, se adeuda adems el inters penal sealado en el artculo 53 del Cdigo Tributario.

El artculo 51 seala que en toda sucesin podr pagar el impuesto provisionalmente antes de disponer de los elementos necesarios para practicar la determinacin definitiva del impuesto.

Pago definitivo del Impuesto a la Herencia.

La ley 19.903 derog los artculos 48 y 49 de la ley 16.271, los cuales exigan la aprobacin judicial previa informe del SII, de la determinacin definitiva del impuesto.

En consecuencia, ahora se declara y paga el impuesto dentro del plazo sealado en el punto anterior, esto es, 2 aos contados desde la fecha en que la asignacin fue deferida.

Requisitos para que los asignatarios puedan disponer de los bienes asignados.

Para que los herederos puedan disponer de los bienes hereditarios deben cumplir dos requisitos :1) Pagar o asegurar el pago del impuesto a la herencia, requisito que es comn tambin a los legatarios;

2) Efectuar ciertas inscripciones.

1.- Pagar o asegurar el pago del impuesto a la herencia, requisito que es comn tambin a los legatarios.

Esto se desprende del artculo 54 de la ley 16.271 que prohbe a los Notarios autorizar escrituras pblicas de adjudicacin de bienes hereditarios o de enajenaciones o disposiciones en comn que hagan los asignatarios y a su vez prohbe al Conservador inscribirlas, sin que en dichas escrituras se inserte el comprobante de pago del impuesto a la herencia o el comprobante de haberse garantizado el pago o la autorizacin del SII para enajenar bienes determinados; en este ltimo caso, el SII otorgar dicha autorizacin cuando a su exclusivo juicio no hubiere menoscabo fiscal.-

Tampoco se puede, sin dicho requisito, pactar indivisin hereditaria.- Art.57.-Excepciones :

Dicha limitacin no se aplica en los siguientes casos :

a.- A las adjudicaciones efectuadas en juicios particionales, que se hayan constituido legalmente, siempre que el partidor sea Abogado nombrado por la justicia ordinaria o esta haya aprobado su nombramiento.-

b.- Tampoco se aplica a las escrituras de particin;

c.- Ni a las cesiones de derechos.

Estos AJ son excepciones, pues se pueden realizar, pesar de no estar pagado o garantizado el impuesto de herencia.-

Por lo anteriormente sealado, es que tiene importancia acreditar ante terceros que el impuesto se encuentra pagado.-

Antes de la ley 19.903 como la mayor parte de las liquidaciones del impuesto a la herencia se hacan en la tramitacin de la posesin efectiva, cumplir con dicho requisito era sencillo, dado que se anotaba al margen de la inscripcin efectuada en el Conservador de Bienes Races, el pago del impuesto a la herencia; pero despus de esta modificacin, ya no se efecta dicha liquidacin; es por ello que el artculo 60 estableci la forma en que se acredita el pago del impuesto a la herencia.

2.- Los herederos no pueden disponer de los inmuebles hereditarios sin efectuar previamente las inscripciones que ordena el artculo 688 del Cdigo Civil.-

De acuerdo al artculo 25 de la ley 16.271, los herederos no pueden disponer de bienes comprendidos en la herencia, sin que previamente se haya inscrito el auto de posesin efectiva.

Por lo anterior para disponer de bienes muebles de la herencia, basta la inscripcin de la posesin efectiva.-

Pero, para disponer de inmuebles hereditarios, el artculo 688 del cdigo civil exige, adems de la inscripcin de la posesin efectiva, otras inscripciones que pasamos a analizar.

El artculo 688 inciso primero del Cdigo Civil no hace sino repetir lo dicho en el artculo 722 del Cdigo Civil al sealar que :

En el momento de deferirse la herencia la posesin efectiva de ella se confiere por el slo ministerio de la ley al heredero, pero este artculo agrega Que esta posesin legal no lo habilita para disponer, en manera alguna del inmueble, sin efectuar las inscripciones que ordena el artculo 688..-

La Corte Suprema ha fallado que la palabra disponer est usada aqu en sentido de enajenar y ha reconocido tambin que esta enajenacin comprende tanto la transferencia del dominio, como la constitucin de cualquier Derecho Real.

De esta manera en diversos fallos, la Corte Suprema ha declarado que los herederos no pueden, por ejemplo, constituir una hipoteca si no se han practicado las inscripciones que ordena el 688.

Cules son las inscripciones que deben efectuar los herederos para quedar en situacin de enajenar los inmuebles hered