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Conceptos jurídicos básicos 1

Conceptos Jurídicos Basicos

BÚSQUEDAS: KELSEN - HOHFELD

14/04/2015


Unidad 2: programa

• LA BÚSQUEDA DE PUNTOS DE PARTIDA EN EL PENSAMIENTO CIENTÍFICO. LOS INTENTOS DE CONSTRUCCIÓN DE UN LENGUAJE PARA LA CIENCIA DEL DERECHO.• LA TESIS RECONSTRUCTIVA (KELSEN): SANCIÓN Y ACTO ANTIJURÍDICO.

DEBER JURÍDICO Y DERECHO SUBJETIVO. • (CONTINUA) EL SUJETO DE DERECHO: PERSONA FÍSICA Y PERSONA

JURÍDICA, TEORÍAS. OTROS CONCEPTOS BÁSICOS: CAPACIDAD Y COMPETENCIA; IMPUTACIÓN Y RESPONSABILIDAD.• LA TESIS DESCRIPTIVA (HOHFELD): LOS CONCEPTOS BÁSICOS, OPUESTOS Y

CORRELATIVOS.

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LA BÚSQUEDA DE PUNTOS DE PARTIDA EN EL PENSAMIENTO CIENTÍFICO. LOS INTENTOS DE CONSTRUCCIÓN DE UN LENGUAJE PARA LA CIENCIA DEL DERECHO.

• El círculo de Viena: • Los miembros del círculo de Viena publicaron en 1929 su manifiesto

programático, llamado LA VISIÓN CIENTÍFICA DEL MUNDO.• Propusieron utilizar un lenguaje especial basado en el lenguaje de la

física. • Para el Círculo de Viena la filosofía tiene la acepción de una disciplina más

bien ligada a la lógica y al empirismo inglés.• Ludwig Wittgenstein a través del Tractatus logico-philosophicus influyó en

los trabajos del Círculo y reafirmó posiciones previas en cuanto a tratar la ciencia como un conjunto de proposiciones con sentido y relevantes.

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Positivismo Lógico

• El siglo XIX, fue el gran escenario del debate entre el discurso ambiguo y el discurso exacto, entre el dogma y la crítica, entre lo "metafísico" y lo "físico" y, en definitiva, entre la especulación y la ciencia. • Por una parte, en este siglo se aceleraron los descubrimientos

generadores de tecnología; pero, por otra parte, el dogma, el escepticismo y el pensamiento ambiguo recibieron un fuerte impulso de parte del romanticismo, el cual pregonaba la desconfianza en la razón y en la capacidad sensorial a favor del sentimiento, la intuición y la emotividad.•

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Positivismo lógico

• También surgieron otras dos grandes interpretaciones del conocimiento científico: una, que sitúa la validez del conocimiento en los mecanismos de la razón (racionalismo) aunque todavía afectada por ciertas concesiones a la metafísica; otra, que sitúa esa validez en los datos de los sentidos y de la experiencia (empirismo).• La segunda interpretación, la empirista, privilegia el método inductivo.

El empirismo fue desarrollado principalmente por los filósofos ingleses Locke, Berkeley, Hume y J. S. Mill. También los enciclopedistas franceses tomaron las ideas del empirismo. Surgió como una reacción al racionalismo. Y fue el empirismo inductivo, mucho más que el racionalismo deductivo, el que evidenció mayores aportes tecnológicos.

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Fuentes del empirismo lógico

• La teoría de la verdad de Aristóteles: La concepción clásica de la verdad formulada por Aristóteles enunciaba una correspondencia entre el decir y el ser: decir las cosas como son era sinónimo de discurso verdadero. • El Círculo de Viena reformuló esta concepción, y estableció ahora que

la concepción de la verdad era una correspondencia entre proposiciones y hechos. Es decir, los enunciados científicos pueden ser verificados en la medida que se correspondan con los hechos o en que las observaciones empíricas concuerden con las predicciones de la ciencia.

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El giro lingüístico

• El Círculo de Viena desplazó el foco de observación desde la conciencia individual (la orientación seguida desde Descartes, en Kant y en el idealismo alemán) al lenguaje (Bedford, 1994). •A partir de allí, junto con otros elementos ya

mencionados, el empirismo o positivismo lógico construyó una doctrina sobre la estructura lógica del conocimiento científico.

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La “navaja de Ockham”

• Así, el Círculo de Viena distinguió, o al menos propuso distinguir, la ciencia de la metafísica (y de cualquier otro conocimiento) basándose en un criterio epistemológico de significatividad cognoscitiva. • Esto le permitió “al positivismo lógico aplicar radicalmente la

navaja de Ockham: refiriéndose al principio establecido por el autor medieval respecto de no multiplicar los entes más allá de lo necesario”.

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El punto de partida del Círculo

• El Círculo se basó en el fisicalismo y el homomorfismo sosteniendo que “todas las ciencias dependen, en última instancia, de protocolos expresados en términos de objetos y procesos físicos, y que por tanto, todos los enunciados empíricos pueden ser expresados en el lenguaje de la física” (Urmson, 1994). • Este fue el punto de partida para una cruzada a favor de la unidad de

la ciencia basada en el lenguaje lógico del Círculo de Viena.• Kelsen, desde nuestro parecer, pretende seguir ese camino.

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Conceptos jurídicos básicos (según Kelsen)• De allí que pretenda construir la ciencia del derecho, sobre la base de

la reconstrucción de ciertos conceptos teóricos que sirven para la descripción de su objeto el derecho, y esos conceptos son nociones tales como sanción, responsabilidad, acto antijurídico, obligación, facultad, persona jurídica, etc.• Como dice Nino, el carácter básico de estos conceptos hace que sean

empleados en casi todas las explicaciones que se formulan en las distintas ramas del derecho.• Se distinguen así de expresiones secundarias como defraudación,

sociedad anónima, hipoteca, matrimonio, seguro, etc.

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Sanción

• Acción consistente en la privación coactiva (mediante el uso de la fuerza pública) de un bien (o irrogar un mal), estatuida en el orden jurídico como reacción contra una acción u omisión.• Otros actos se leparecen pero no responden a alguna de estas características

(vgr: cuarentena, expropiación, etc.)• Aparecen en dos formas diferentes en el sistema

• Penal• Civil

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Sanción

• A) se trata de un acto coercitivo, o sea de un acto de fuerza efectiva o latente;• B) tiene por objeto la privación de un bien;• C) quien lo ejerce debe estar autorizado por una norma válida;• D) debe ser la consecuencia de una conducta de algún individuo.

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Acto ilícito (delito)

• Contra la doctrina tradicional Kelsen afirma: “La relación entre acto ilícito y consecuencia de lo ilícito NO consiste…en que una acción u omisión, al constituir una acto ilícito o delito, está conectada con una acto coactivo como consecuencia de la ilicitud, sino que una acción u omisión es un acto ilícito o delito, porque se le ha conectado un acto coactivo como consecuencia.• No se trata de una propiedad inmanente, ni de una relación metafísica,

natural o divina, es decir de ninguna relación trascendente al derecho positivo.• No hay actos “mala in se”, solo actos “mala prohibita” (derivación implícita

del nullum crimen sine lege, nulla poena sine lege). Se puede criticar el uso de estos términos por el propio Kelsen, ya que apelan a nociones morales que él parece dispuesto a abandonar.

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Acto antijurídico

• Primera definición: Acto antijurídico es la condición o el antecedente de una sanción, mencionado en una norma jurídica.

• Segunda definición: Acto antijurídico es la conducta que, siendo la condición de la sanción en una norma jurídica, está realizada por el individuo a quien la sanción se aplica.

• Tercera definición: Acto antijurídico es la conducta de aquel hombre contra quien, o contra cuyos allegados, se dirige la sanción establecida, en una norma jurídica.

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Obligación jurídica

• Conducta obligada es igual a conducta exigida por el ordenamiento, esto es, dice Kelsen, que hay identidad entre norma jurídica y obligación jurídica.• Ahora bien, una conducta, en derecho, está obligada porque la

conducta contraria está enlazada con una sanción.• La obligación existe aún cuando el individuo no se la represente y aún

cuando no la conozca (el derecho se presume conocido).• Jurídicamente obligado está el individuo que puede cometer con su

conducta (comisiva u omisiva) el acto ilícito.

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Responsabilidad jurídica

• Un individuo se encuentra jurídicamente obligado a determinada conducta cuando la conducta contraria (propia) es condición de un acto coactivo (como sanción).• Pero la consecuencia (sanción), no siempre se dirige contra quien

realizó el acto desencadenante (la condición o acto antijurídico). El sistema normativo individualiza a alguien para ello, es decir establece quien soporta la consecuencia, en virtud de lo cual deviene responsable.• Responsabilidad es entonces la condición generada por la imputación

de una consecuencia por una norma jurídica válida.

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Responsabilidad. Tipos

• Responsabilidad directa e indirecta (acto propio o acto de terceros)

• Responsabilidad individual o plurindividual (derecho moderno) y colectiva (orden jurídico primitivo)

• Responsabilidad subjetiva (intencional: dolosa o negligente) u objetiva (por resultado)

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Deber jurídico

• El concepto de obligación jurídica se refiere siempre a un ordenamiento jurídico positivo particular.• El deber es el contenido objetivo de la norma, el

derivado lógico, por oposición, de aquella. En efecto, la norma establece cuál es la conducta a la que se enlaza la sanción, de resultas de lo cual, la conducta opuesta resulta “la debida”.

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Derecho Subjetivo. Acepciones.

• El derecho subjetivo es el correlato lógico del “deber jurídico”. Las personas tienen derechos subjetivos porque las otras tienen deberes jurídicos (objetivos).• Variaciones:• Como interés jurídicamente tutelado: no es más que el reflejo de la

obligación de otros.• Como poder jurídico: para la teoría clásica es un poder volitivo otorgado

por el ordenamiento jurídico (aparece cuando el ordenamiento deposita el inicio de la reacción en un particular). Sería derecho subjetivo en sentido técnico (o restrictivo). Esta configuración es posible, pero no necesaria.

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Derecho Subjetivo. Acepciones.

• El derecho subjetivo como una permisión (administrativa) positiva. Decir que alguien tiene un derecho subjetivo no quiere decir solo que otros están obligados a no impedirle (o a darle), puede consistir también en que el orden jurídico condiciona determinada actividad, por ejemplo para el ejercicio de una profesión, a ciertas condiciones previas (título, habilitación, colegiación, etc.) Consiste en una permisión expresa. • Derecho subjetivo como derecho político: Autorización para influir en

la configuración o constitución de la voluntad estatal. Derechos y libertades fundamentales (reforma dificultada de la Constitución).

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Derechos subjetivos. Tipos

• Derechos Personales• Derechos Reales.

• Para Kelsen también el ius in rem es un ius in personam. Por ejemplo para él, el derecho de propiedad no puede consistir sino en la obligación de ciertos hombres frente a ciertos otros de no impedir la disposición (uso o usufructo) que los primeros hagan de cierta cosa.

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Facultad y capacidad jurídica

• Las normas también “facultan” o “permiten” determinadas acciones (es decir autorizan la creación de derecho). Como vimos el derecho subjetivo, privado o político, constituye un caso particular de lo que denominamos “facultamiento jurídico” o facultamiento de un orden jurídico.

• Desde este punto de vista la función del orden consiste en enlazar determinadas conductas (que aparecen como condiciones) con determinadas otras (que aparecen como sanciones).

• Sólo la conducta humana es designada como “facultamiento”. Ahora bien el individuo que puede realizar la conducta “facultada” resulta por ello mismo “capacitado”.

• La capacidad jurídica es entonces la capacidad de suscitar con el propio comportamiento consecuencias jurídicas (sea para delitos – actos antijurídicos – como para actos lícitos, por ejemplo contratos, o el ejercicio de derechos políticos, como vimos).

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Órgano Jurídico

• Es la “capacidad” atribuida a una persona o grupo de personas, para que ejerzan una función. Se trata de una ficción, mediante la cual, por una suerte de hipóstasis, se atribuye existencia real a fenómenos o funciones de las que las acciones de esas personas, bajo ciertas condiciones, son una manifestación (por ejemplo: mediante un cierto procedimiento, ciertas personas, en ciertas condiciones, sancionan una ley como Congreso de la Nación).• De ese modo, se atribuyen las acciones de ciertas personas a toda la

comunidad o a un grupo de ella. Kelsen llama a esto imputación periférica por oposición a la imputación central que es la propia de las normas jurídicas, función central del Estado en su conjunto.

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Capacidad de Derecho. Representación.• La teoría tradicional denomina “capacidad de derecho” a la capacidad de un

hombre de tener derechos subjetivos y obligaciones jurídicas o deberes jurídicos.• Según el derecho moderno todo hombre es capaz de derecho, desde que los

incapaces de derechos per se (los esclavos) no existen en él. • Sin embargo ser capaz de derecho en este sentido no es igual a ser capaz de

actuar jurídicamente. Por ejemplo los niños no pueden celebrar contratos por sí.• Representación legal y “organicidad” son conceptos ligados. Un determinado

individuo es considerado órgano de la sociedad un individuo puede ser considerado representante de otro. Se trata, nuevamente, de una ficción de un “como sí”, se trata de la ficción de la atribución (o imputación periférica).

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Representación. Tipos.

• Representación inmediata e mediata.• Se habla de representación inmediata cuando el acto es llevado a

cabo en base a un mandato (o poder) que tiene efectos jurídicos inmediatos. Se da cuando es entendida como que el poderdante actúa a través del apoderado.• Mediata es en cambio cuando el negocio jurídico es realizado de tal

suerte que las obligaciones y derechos derivados de él, son primero atribuidos a quien lo realizó efectivamente (apoderado) y sólo luego, mediante posteriores actos (o transacciones), son atribuidos (transferidos) al poderdante.

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Relación jurídica (comparar con Hohfeld)• Son las recíprocas atribuciones de consecuencias entre dos

sujetos de derecho, es decir entre el sujeto de una obligación jurídica y el sujeto de un derecho subjetivo (que, como sabemos, son correlativos).• Se trata de una correlación establecida por el orden jurídico,

sea por los órganos del estado, sea por individuos autorizados a crear normas (como lo es en nuestro derecho, el caso de las personas capacitadas para celebrar contratos).

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Sujeto de Derecho.

• Persona y personalidad. Persona jurídica y persona física son ambas portadoras o “sustentos” de derechos. Se decía que el hombre tenía personalidad (pero no todos la tenían, desde que, por ejemplo, los romanos no se la reconocían a los esclavos, tampoco habían acuñado el concepto de persona). En la teoría tradicional, persona y personalidad son conceptos diferentes, aún si en el derecho moderno se reclame que toda persona (individuo físico) goce de personalidad (reconocimiento jurídico).

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Sujeto de Derecho

• Ambas personas físicas y personas jurídicas, pueden contraer derechos y adquirir obligaciones.• Así como el derecho subjetivo no es un interés protegido por el

derecho, sino la protección jurídica de una facultad que por ello deviene “interés, la Persona Física no es el hombre que tiene derechos y obligaciones sino la unidad de derechos y obligaciones cuyo contenido es el comportamiento de un hombre. Esta unidad recibe expresión también en el concepto de sujeto de derecho que la doctrina tradicional identifica con la persona jurídica.

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Persona Jurídica

• Persona. Definición in genere: Es aquel individuo o grupo de individuos, cuyos actos, bajo ciertas condiciones, pueden producir o aplicar normas jurídicas, o, lo que es lo mismo activar el sistema de derecho. Se trata de un centro de imputación de normas, parcial o total.• Persona jurídica es la unidad de un conjunto de obligaciones jurídicas y

derechos subjetivos y puesto que dichos conjuntos son estatuidos por las normas jurídicas, dice Kelsen, la cuestión consiste en establecer cuál sea, en uno y otro caso, el factor que establece esa unidad.• La unidad de las normas jurídicas que aquí interesan, que constituyen una

persona física, está dada en cuanto al contenido de esas obligaciones y derechos por la conducta de un mismo hombre, es la conducta de un mismo y determinado hombre el que realiza la conjunción.

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Persona Jurídica

• Persona jurídica. Dado que las obligaciones y los derechos subjetivos solo pueden tener por contenido conducta humana, el orden jurídico solo puede imponer obligaciones o conceder derechos a seres humanos.• Si se la analiza en detalles, en los distintos supuestos (posibilidades de

actuación y de responsabilidad, caso de la penal por ejemplo) se ve que la persona jurídica es un concepto auxiliar de la ciencia del derecho, que al igual que la persona física es una construcción de la misma: “Cuando se afirma que el orden jurídico otorga a un hombre personalidad jurídica, sólo quiere decir que el orden jurídico convierte el comportamiento de un hombre en contenido de obligaciones y derechos”.

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Conceptos jurídicos fundamentales en HohfeldPara Hohfeld, inversamente a lo propuesto por Kelsen, las relaciones jurídicas estrictamente fundamentales, son siempre sui generis, esto es particulares, y por ende innúmeras.Por ello dirá que los intentos de definición formal, como los que hace Kelsen (a quien no se refiere pues escribió antes que él), son inútiles.En lugar de ello propone en reducir las relaciones jurídicas a un esquema de “opuestos” y “correlativos”14/04/2015


Hohfeld: Derechos subjetivos y deberes•Derecho (como derecho subjetivo) es usada

indiscriminadamente para referirse a un privilegio, una potestad o una inmunidad, más que a un derecho subjetivo en sentido estricto.•Algún fallo reconoce que se usa abusivamente y que

debiera emplearse para referirse a todo aquello que puede ser legítimamente pretendido.

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Hohfeld: Derechos subjetivos y deberes• En otro fallo encuentra que Deber jurídico es sinónimo de

obligación, es aquello que uno debe o no debe hacer. “Deber” y “Derecho” (subjetivo) son palabras correlativas. Cuando se invade un derecho se viola un deber”).• Hohfeld observa que los derechos de una persona frente a

otras, a algo (por ejemplo a un automóvil que ha comprado) son correlativos con los NO derechos de esas personas a impedir el usufructo de ese algo (en este caso el automóvil).

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HOHFELD: La utilidad de los conceptos básicos• Al analizar diversas figuras jurídicas del common law, como las

transacciones, los acuerdos que confieren opciones, las relaciones de agency, las potestades de designación, se observa que todas esas relaciones se reducen a sus términos más genéricos como “potestad jurídica” o “sujeción jurídica”, mediante ese proceso se descubren las analogías y en medio de lo que parece una variedad infinita e irremediable, se descubren los principios en juego, los valores asentados y se pueden encontrar como autoridades persuasivas precedentes judiciales que de otro modo podrían parecer irrelevantes. Y si esto es válido para las potestades, lo es también para todos los demás conceptos básicos del derecho.

14/04/2015


HOHFELD: OPUESTOS JURÍDICOS

OPUESTOS JURÍDICOS

•Derecho (subjetivo)•No-derecho

14/04/2015



OPUESTOS JURÍDICOS

•Privilegio• Deber

14/04/2015



OPUESTOS JURÍDICOS

• Potestad• Incompetencia

14/04/2015



OPUESTOS JURÍDICOS

• Inmunidad• Sujeción

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HOHFELD: CORRELATIVOS JURÍDICOS

CORRELATIVOS

JURÍDICOS

• Derecho (subjetivo)• Deber

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CORRELATIVOS

JURÍDICOS

• Privilegio• No-derecho

14/04/2015



CORRELATIVOS

JURÍDICOS

• Potestad• Sujeción

14/04/2015



CORRELATIVOS

JURÍDICOS

• Inmunidad• Incompetencia

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