CONTRATO DE KNOW HOW

AO DE LA DIVERSIFICACIN PRODUCTIVA Y DEL FORTALECIMIENTO DE LA EDUCACIN

FACULTAD DE CIENCIAS EMPRESARIALES

ESCUELA PROFESIONAL ACADMICA DE ADMINISTRACIN

ASIGNATURA: DERECHO EMPRESARIAL

TEMA: CONTRATO DE KNOW HOW

DOCENTE: BUSTAMANTE CERNA, MANUEL

CICLO: IV-A

INTEGRANTES: ALEGRE VILELA, ANDREA DELGADO JUAREZ, REGINA DAZ RAMIREZ, ZINA MATURRANO CASTILLO, LIZBETH

HUACHO- PER2015

INTRODUCCION

En el presente tema desarrollaremos especficamente el concepto del presente CONTRATO DEL KNOW HOW, con la finalidad de informar aquellas personas que tienen el inters de dominar el tema ya mencionado. Este tipo de contrato se puede definir como arte de fabricacin, aludindose as a un conocimiento determinado de produccin o comercializacin. Se le considera como un negocio jurdico de mucha importancia, puesto que dicho contrato es un instrumento de penetracin econmica.La principal caracterstica de este contrato que se celebra con mayor frecuencia es el de explotar conocimientos tcnicos no patentados con la intencin de mantener como secretos y su uso sea permitido bajo confidencialidad a cambio de una retribucin, retribucin que es beneficiosa tanto como el emisor de la informacin y el receptor de dicha informacin . Una de las principales causas el por qu, el contrato del know how en ocasiones no se cumple con el acuerdo pactado; es por el incumplimiento de pago que se le hace al licenciante, pag que se le hace al momento de obtener el conocimiento deseado. El Incumplimiento de pago que se da por muchas razones y una de ellas podra ser, el mal manejo del conocimiento adoptado, la cual conlleva a no obtener ganancias y eso impide el pago pactado al licenciante, pero eso no significa que el licenciatario pueda evadir dicha responsabilidad ya acordado en un contrato, CONTRATO DEL KNOW HOW.

Dedicatoria:Este trabajo dedicamos a nuestros padres por su constante apoyo y cario.

ANTECEDENTES

La expresin know how, como es fcil advertir, procede del ingls. Traducida literalmente al castellano viene a significar saber cmo, es decir, tener el conocimiento acerca de la manera de hacer algo.El trmino resulta sumamente significativo, y sin perjuicios de las discrepancias existentes en cuanto a su definicin, podemos adelantar que el know how esta siempre referido a un conocimiento de orden tcnico, econmico o comercial, no protegidos por la legislacin industrial, que se mantiene en secreto entre las partes, y cuya explotacin facilita que el beneficiario produzca y venda objetos y realice otras actividades empresariales.Para adentrarnos en el estudio de esta figura, denominada propiamente contrato de licencia de know how, creemos indispensable efectuar algunas consideraciones previas de carcter general.Con posterioridad a la segunda guerra mundial se produjeron en el mundo occidental grandes avances de carcter industrial y tecnolgico, los mismos que como es obvio eran guardados celosamente por quienes lo realzaban. Una parte de dichos conocimientos se amparaban en la proteccin brindada a las patentes, pero existan sin embargo innovaciones de ndole tcnica o cientfica que por su naturaleza no era susceptible de dicha proteccin. El gran especialista espaol Jos Maassaguer ha sealado la doble importancia que tiene el contrato de know how. Dice que este valor considerado desde un punto de vista econmico tanto por las inversiones acometidas para obtenerlo como por la ventaja competitiva que confiere su dominio. No es extraar, pues, que el know how se haya convertido en una pieza fundamental en el proceso de transferencia de tecnologa. As, se encuentran clausulas relativas a la transmisin know how en numerosos contratos de transferencia de tecnologa, como los contratos de sesin o licencia de patente o de otra modalidad de propiedad industrial, de construccin de instalaciones industriales, de cooperacin para el desarrollo de programas comunes de investigacin. Tambin ha desarrollado un negocio jurdico que, de forma independiente, establece y regula la transmisin de la informacin tcnica secreta que constituye objeto de know how. Este negocio jurdico se denomina contrato de licencia de know how (Jos Massaguer, El Contrato de Licencia de Know How, Barcelona, 1989).El mismo tratadista pone de relieve que en el proceso de transferencia de tecnologa el Contrato de Licencia de Know How es fundamental. Cita a los profesores Bleek y Rahl quienes en 1979 sealar que el 25% de los contratos de transferencia de tecnologas celebrados entre empresas estadounidenses y extrajeras no filiales eran contratos puros de licencia de know how, mientras que el 42% eran contratos de licencia mixta de patente y de know how, teniendo en cuenta que el 74% de los contratos mixtos los ingresos obtenidos por el licenciante se deban precisamente al know how conjuntamente licenciado. Y agrega este autor que segn una encuesta de la Asociacin Federal de la Industria Alemana publicada en 1986, la tercera parte de los contratos de transferencia de tecnologa concluidos por empresas alemanas eran contratos puros de licencia de know how. Esta misma cifra es la que menciona la comisin de las comunidades europeas (en adelante a la comisin), en relacin con la industria de los pases comunitarios. Estas cifras adquieren todava mayor proporcin en las empresas japonesas, pues en 1981 el 50% de los contratos de transferencia de tecnologa celebrados tena por nico objeto al know how y entre el 20% y 30% eran contratos de licencia mixta de patente o marca y de know how. A ello debe aadirse que como tambin han puesto de manifiesto estudios empricos publicados en 1985 por la comisin del presidente de los EE.UU para la competitividad industrial, la tecnologa se ha convertido en la pieza bsica para determinar la capacidad competitiva de las empresas, tanto en el mercado nacional como, sobre todo, en el mercado internacional. No es de extraar, pues, que las empresas se hayan visto empujadas a incrementar los recursos dedicados a la investigacin, o bien, en pases que carecen de la tradicin e infraestructura necesaria, hayan tenido que acudir al mercado de tecnologa, buscando su fuente de aprovisionamiento, las mas de las veces, en el exterior, y en definitiva concluyendo contratos de licencia de know how cada vez ms a menudo. (Jos Massaguer, op.ct).Se trata, en suma, de un contrato de gran importancia desde el punto de vista econmico, y en especial desde el aspecto del desarrollo industrial, puesto que constituye un valioso mecanismo de transmisin de conocimientos y de innovaciones que facilitan el proceso productivo.En nuestro pas resulta de capital inters, ya que es un instrumento de adquisicin de tecnologa indispensable para alcanzar la deseada competitividad industrial.

CONTRATO DE KNOW HOW

ETIMOLOGAEl trmino Know-how, es una expresin inglesa que significa saber cmo. Puede ser entendido como arte de fabricacin, aludindose as a un conocimiento determinado de produccin o comercializacin. Se le considera como un negocio jurdico de mucha importancia, puesto que dicho contrato es un instrumento de penetracin econmica, debiendo tenerse en cuenta que hoy en da las empresas como tales, producen sus bienes en lugares diferentes de tal forma que estas fases de los procedimientos, estn o pueden estar dispersas y ni siquiera estar coordinadas entre s: son autnomas.DEFINICINComo no se tiene una definicin de este tipo de contratos en el Cdigo Civil peruano debemos acudir a las definiciones doctrinales y a la legislacin extranjera. Para la ley alemana, know how es sinnimo de adelanto inventivo, procedimiento de fabricacin, construcciones y adelantos enriquecedores de la tcnica, que deben ser secreto de las empresas. La legislacin espaola, especficamente el Decreto N. 1.750/87 en su artculo 1, inciso a), al referirse indirectamente al know how estipula que se trata de conocimientos secretos no patentados aplicables a la actividad productiva. Para algunos el know how es el negocio jurdico en virtud del cual una de las partes (transferente) se compromete a poner a disposicin de la otra parte (adquiriente o receptor) los conocimientos tcnicos constitutivos del know how de modo definitivo, desprendindose de ellos en todo, en parte o bien a comunicar dichos conocimientos, posibilitando su explotacin por un tiempo determinado comnmente en forma de cantidad de dinero, calculada como porcentaje sobre produccin de venta. La Cmara Internacional de Comercio formul la siguiente definicin: es la totalidad de los conocimientos, del saber especializado y de la experiencia volcadas en el procedimiento y en la realizacin tcnica de la fabricacin de un producto que puede, por tanto, ser denominado art de fabrication (know how). Se precis, a su vez, que este concepto no slo concierne a frmulas y procedimientos secretos, sino tambin a una tcnica que guarde conexin con procedimientos de fabricacin patentados y que sea necesaria para hacer uso de la patente. Puede tambin estar referido a procedimientos prcticos, particularidades y conocimientos tcnicos especializados que fueron obtenidos por un productor a travs de investigaciones y que no deben an ser adquiridos por la competencia. El Bureau Internationaux Reuns pour la Protection de la Propiet Industrielle, Rtraire et Artistique (BIRPI), que traduciendo viene a ser La Unin de Oficinas Internacionales para la Proteccin de la Propiedad Industrial, Literaria y Artstica, en su modelo de ley para pases en desarrollo con referencia a las invenciones, describe al know how en su artculo 53/1 como los procedimientos de fabricacin o conjunto de conocimientos para la utilizacin y aplicacin de tcnicas industriales, a su vez acotan que el know how no constituye una forma de proteccin jurdica industrial. Para el BIRPI, la esencia del know how se halla enmarcada en la razn de que el inventor prefiere mantener en secreto los elementos desconocidos de su invento en vez de revelarlos completamente mediante la solicitud de patente. El Reglamento N. 556/89 de la Comunidad Econmica Europea, hoy denominada Unin Europea, en su artculo 1.7.5) describe los acuerdos puros de licencia de know how sealando que se trata de aquellos por los que una empresa denominada licenciante accede a comunicar el know how con o sin la obligacin de revelar cualquier mejora posterior a otra empresa denominada el licenciatario, para su explotacin en el territorio concedido. A su vez, en el mismo artculo 6 define los acuerdos mixtos de licencia de know how y de licencia de patentes como aquellos no exentos, en concordancia con el Reglamento N. 2.349/84, por los que se concede una tecnologa constituida a la vez por elementos no patentados en uno o ms estados miembros. En cambio, la Asociacin Internacional de Proteccin Jurdica Industrial concepta al know how como los conocimientos y experiencias de naturaleza tcnica, comercial, administrativa, financiera o de otra naturaleza, aplicables en la prctica a la explotacin de una empresa o al ejercicio de una profesin. Para el profesor Gmez Segade, el know how es: todo conocimiento reservado sobre ideas, productos o procedimientos industriales, o sobre ideas o procedimientos comerciales, que el empresario, por su valor competitivo de la empresa, desea mantener ocultos53. El know how es conceptuado como la convencin mediante la cual una persona natural o jurdica se obliga a hacer gozar al contratante de los derechos que posee sobre ciertas frmulas y procedimientos secretos, en un tiempo determinado, y a travs de un precio que el citado se obliga a pagarle54. Es todo conocimiento reservado sobre ideas, productos o procedimientos industriales que el empresario por su valor competitivo para la empresa desea mantener ocultos. En esencia, es un procedimiento de fabricacin o reproduccin que, originariamente se inclua en el concepto de patente pero, con la sofisticacin tcnica actual, constituye un cuerpo de informacin superpuesto o aadido a la patente. El objeto del know how puede ser desde una invencin patentable pero no patentada, hasta la ms insignificante prctica manual que sirve para resolver determinados problemas tcnicos55. En trminos generales, se puede definir que es un contrato atpico e innominado, mediante el cual una persona jurdica o natural conviene con otra de similar naturaleza el otorgamiento de una frmula secreta de fabricacin o elaboracin de algn artculo, a cambio de un precio y tiempo convenido. Los conocimientos secretos que se transfieren son de orden industrial, tecnolgico, entre otros. Otras definiciones:... El contrato de know how es un acuerdo de voluntades formal, por el que se transmite el uso, disfrute y la explotacin de una frmula, procedimiento, tcnica generalmente secreta y no patentada intermediando el respectivo pago en dinero o un porcentaje sobre el valor de las ventas del usuario - Anbal Sierralta

Aqul negocio jurdico celebrado entre personas, fsicas o jurdicas, en virtud del cual una de ellas ( el licenciante), titular de un Know How ( el Know How licenciado), autoriza a su contraparte ( el licenciatario o receptor)a explotarlo durante un tiempo determinado y , con este fin, se obliga a ponerlo en su efectivo conocimiento; y en virtud del cual el licenciatario o receptor se obliga , por su lado a satisfacer un precio cierto en dinero calculada en funcin del volumen de fabricacin o ventas de productos o servicios realizados con el empleo del know how licenciado - Jos Massaguer

Gomez Segade lo define como el contrato en virtud del cual el licenciante autoriza al licenciatario (de ordinario a ttulo oneroso), a utilizar una tcnica desarrollada y mantenida en secreto por el primero.

CONTRATO DE KNOW HOW: CONTRATO EMPRESARIAL

El Know How es un conocimiento de carcter tcnico individualizable, aplicable en el mbito empresarial, de carcter secreto por su alto valor econmico y susceptible de contratacin. Contrato de Know How es aqul contrato de carcter empresarial, por el cual la proveedora o dador transmite de modo temporal un conocimiento especializado o tcnico, no patentado o patentable, caracterizado por ser de ndole confidencial o reservado , sustancial e individualizado, a un beneficiario, en mrito del cual el adquiriente deber efectuar el pago de un royalty calculado en virtud de la productividad y ventaja adquirida, debiendo adecuar su accionar a una serie de clusulas especiales que permitan cumplir los fines contractuales.El contrato de know how es un contrato atpico en nuestro ordenamiento jurdico nacional, ello en mrito de no existir disposicin legal alguna, que refiera su tratamiento y especiales caractersticas. En lo que se relaciona a la naturaleza jurdica, la posicin que se sostiene es la de considerar al contrato de know how como un contrato de carcter empresarial; por ende, es criticable la desnaturalizacin y aplicacin inadecuada de determinadas instituciones contractuales en referencia al tratamiento del know how, como por ejemplo la calificacin de contratos para la transmisin de know how, contratos de alquiler, licencia, venta o cesin. Ninguna de estas figuras brinda un encuadre legal apropiado para dichos contratos, pues lo que les da sustancia es la obligacin de hacer del proveedor del know how, consistente en su revelacin al receptor, a cambio de una contraprestacin, lo cual es nicamente un breve acpite de la estructura contractual del know how. Es decir el Contrato de Know How es un tipo negocial, muy distinto de los negocios provenientes del derecho romano como de aquellos de aparicin posterior; es un contrato complejo con causa nica. Su complejidad se manifiesta a nivel morfolgico, en tanto que desde el punto de vista de su fisiologa o funcionamiento, ste responde a una unidad causal, que va ms all de las causas particulares de cada uno de los contratos o prestaciones aisladas. El contrato de know how es en definitiva, un contrato sui generis, complejo y con causa nica, entre cuyos elementos o prestaciones existe una fusin de tal naturaleza que resultara imposible respecto de cada uno de ellos, mantener su estructura y finalidad si se pudiera escindir. Por ende debe ser entendido, como un contrato especial atpico que involucra aspectos relacionados, en cierta forma, con los contratos de propiedad intelectual y aristas muchas veces consecuentes con inventos no patentados, creaciones literarias o musicales o conocimientos tcnicos, comerciales , empresariales e industriales de amplia naturaleza pasibles o no de ser patentados. El contrato de know how debe ser entendido a nuestros das como un contrato de empresa internacional en el que la primaca de la oportunidad comercial es clave.1. CARACTERES JURIDICOS DEL CONTRATO DE KNOW HOW Las caractersticas de este contrato se esbozan sobre los siguientes apartados doctrinarios a consideracin: Por su estructura el contrato de Know How es un Contrato Atpico.- El Contrato de Know How, carece tanto en el marco nacional como internacional de una adecuada regulacin, existiendo nicamente una tipificacin en el mbito social, pese a tener identificacin propia y reunir los requisitos necesarios para ser tpico, no ha merecido an recepcin legislativa mediante disciplina particular, claro esta que el contenido de stos contratos ha sido desarrollado in extenso por la prctica ms que por la normatividad imperante. Desde el punto de vista de su autonoma el Contrato de Know How es un Contrato Principal.- Es un contrato con vida propia, independiente jurdicamente de cualquier contrato que participe en la estructura negocial. No depende de ningn otro negocio jurdico que le preceda. Si bien ocurre muchas veces que el contrato de know how vaya acompaado de otros contratos que lo complementan, ello en modo alguno supone que no pueda asistir independientemente de otros negocios jurdicos. Por su forma, podemos afirmar que en un principio se trata de un contrato consensual.- Sobre este extremo existe una serie discusin en doctrina, sin embargo la gran mayora sostiene que se perfecciona con el mero consentimiento de las partes no requiriendo ningn requisito adicional. Cabe precisar; sin embargo, que por razones de seguridad jurdica, su formacin debera obedecer a una calificacin de carcter ad solemnitatem sometida a algn registro, tal y cul se realiza en Argentina y Mxico. Es preciso sealar, que la Decisin N 291 impone la literalidad del contrato, cuando el dador del know how fuese extranjero as mismo se establece la necesidad de su registro ante el organismo nacional competente. Complejo.- Es un contrato complejo, ya que siendo su objeto muy amplio, puede dar lugar a diversas formas obligacionales. A decir de Massaguer, como contrato complejo se considera al contrato que es resultado de la combinacin de distintos esquemas negociales, en la que, por virtud de una causa nica y comn, las diversas prestaciones procedentes de los distintos tipos negociales originarios estn ntima y orgnicamente mezcladas y preordenadas a la consecucin de su nico propsito negocial objetivo Por su valoracin el contrato de know how es un contrato Oneroso.- Dado que las ventajas que procuran cada una de las partes contratantes sern concedidas, slo si se configure la realizacin de la prestacin que cada una haga o se obligue a hacer a favor de la otra. Cabe la precisin, que existe la posibilidad de establecer excepcionalmente la gratuidad de los mismos. En otras palabras, se confiere ventajas y sacrificios para ambas partes Por el riesgo que produce a los contratantes, se trata de un contrato conmutativo.- Tanto la empresa proveedora del know how como adquiriente, realizan la valoracin del sacrificio y la ventaja que le depara la celebracin del mismo. De duracin.- En un Contrato de Know How, las prestaciones tanto del dador como del beneficiario, se van ejecutando en el tiempo, durante un lapso prolongado. De tracto sucesivo, el contrato de know how implica que su ejecucin est diferida en el tiempo. En efecto las prestaciones, que supone la cesin del know how generalmente se llevan a cabo a lo largo de un proceso productivo. El contrato puede configurarse como uno de ejecucin continuada o bien como uno de ejecucin peridica o escalonada. Por sus prestaciones el Contrato de Know How es un Contrato de prestaciones recprocas.- Tanto la empresa dadora es acreedora del royalty, e inversamente deudora de los conocimientos especializados, mientras que la empresa beneficiaria es acreedora de los conocimientos especializados, siendo deudora de la suma acordada como contraprestacin o royalty . Es decir tiene una estructura objetiva provista de prestacin y contraprestacin. Cabe reiterar que las prestaciones del dador y beneficiario tienen diversa ndole no limitndose a un Dar sino tambin a obligaciones de hacer o no hacer. De Empresa.-La estructura contractual del Contrato de Know How obedece a considerar cuando menos, que una de las partes contratantes o ambas son empresas. Aunque queda demostrado, en la doctrina que esto es relativo, ya que ello es posible desprender de la Ley de Competencia Desleal Espaola de 199167 . De colaboracin empresarial.- En el contrato de know how convergen dos sujetos contractuales distintos, con propsitos igualmente distintos, en la cual existe una estrecha colaboracin. El cumplimiento de la obligacin por parte del proveedor de la tecnologa no se efecta en un slo instante, sino que sta se cumple en un lapso de tiempo determinado y conforme lo requieran las circunstancias particulares. A Clusulas Generales.- En el Contrato de Know How, existen una serie de clusulas que abarcan solamente determinadas partes del contrato, las cuales han sido impuestas por el uso contractual, y por la aplicacin supletoria de determinados cuerpos normativos , dependiendo del pas en mencin, sin embargo existen aspectos contractuales pasibles de ser negociados por las partes. Por su funcin, el contrato de know how es un contrato de carcter constitutivo.- Ya que es creador de situaciones jurdicas, en contraposicin a los contratos extintivos o resolutivos, cuyo objetivo es poner fin a relaciones existentes. Normalmente tampoco es un contrato modificativo ni regulatorio, aunque nada impide que lo sea, cuando tiene por finalidad modificar o aadir nuevos elementos, respectivamente, a una relacin jurdica preexistente.2. FORMACIN DEL CONTRATO DE KNOW HOW El know how est compuesto por diferentes fases de conocimientos tcnicos, entre estos tenemos los siguientes: Objetos como los inventos no patentados, piezas de prueba, modelos no registrados, instalaciones de mecanizacin, piezas singulares, herramientas, entre otros. Los datos y antecedentes tcnicos como los planos, dibujos, frmulas, clculos, entre otros. Procedimientos y diseos para la construccin, produccin o explotacin del producto, o su aplicacin del procedimiento de fabricacin. Experiencias de explotacin o recomendaciones de ejecucin. Frmulas tcnicas. Explicaciones suplementarias concernientes a una patente. Indicaciones sobre la planificacin del trabajo y condiciones que debe tener el personal.

3. ELEMENTOS DEL KNOW HOW Los elementos con los que cuenta un contrato de know how pueden ser los siguientes: a) mbito tcnico. A nivel internacional, se refieren, principalmente, a las frmulas, recetas y clculos; entre estos tenemos una extensa lista y podemos sealar los siguientes: los clculos estticos, anotaciones sobre los trabajos de desarrollo realizados, tablas y resultados de validez general en su aplicacin especial a un producto determinado, dibujos de construccin, resultados y actas de ensayo, listas de piezas, indicacin de la calidad del material, dibujos parciales para subcontratistas, hojas de normas que proporcionen informacin sobre un trabajo de estandarizacin realizado, adiestramiento de colaboradores de otra empresa, documentos concernientes a trabajos de programacin, clculos de cantidades para montaje a la intemperie, ndices alfabticos de aparatos, informes de construccin, volmenes de lotes ptimos para piezas estandarizadas, normas de recepcin y ensayos, documentos de fabricacin, dibujos, planes de trabajo con indicacin de tiempo y tolerancias, comunicaciones de cambios acontecidos en forma de mejoramientos continuos, hojas de normas que proporcionan informacin sobre un trabajo de estandarizacin realizado, indicacin de la calidad del material, entre otros. b) mbito mercantil. Coinciden casi todos los autores en indicar los elementos que lo componen, entre estos tenemos el adiestramiento de colaboradores o de personal de otra empresa, mtodos de publicidad, documentos relacionados a la financiacin, documentos referentes a la venta y distribucin, documentos relacionados a los trabajos de programacin en el mbito mercantil, y a la organizacin del establecimiento, fichero de clientes y proveedores.

DERECHO Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

Los sujetos intervinientes en este contrato son el licenciante o transmitente, y el licenciatario o adquiriente. Evidentemente, puede tratarse de personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras. Respecto a estas ltimas, habr que tener en cuenta las disposiciones sobre Importacin de Tecnologa contenidas en la Decisin N291 de la Comisin del acuerdo de Cartagena, siempre que sea extranjero el licenciante o transmitente de la tecnologa.Son de aplicacin a este contrato las normas generales sobre capacidad de las partes, de manera que para las personas naturales se exigir la capacidad plena a que se refiere el artculo 42 del Cdigo Civil, y tratndose de las personas jurdicas ser necesario que estas acten representadas por los rganos que se encuentran debidamente facultados para obligarlas vlidamente.Pasaremos a analizar los distintos derechos y obligaciones que corresponden a cada uno de los contratantes.1.- DERECHO DEL LICENCIANTE.El principal derecho del licenciante es recibir el pago convenido a cambio de la presentacin estipulada, salvo que el contrato sea el ttulo gratuito, lo cual es posible es igualmente poco frecuente. Todo lo relativo al pago esta dentro del punto relativo a las principales obligaciones del licenciatario.Tiene el licenciante derecho a exigir que el licenciatario guarde secreto de los conocimientos que transfiere y este derecho a la confidencialidad, en caso de no ser respetado, le dar la facultad de exigir al licenciatario la reparacin de los daos y perjuicios, incluyendo el dao personal. Este derecho, por los dems, est debidamente explicado en la parte que concierne a las obligaciones del licenciatario.Tambin el licenciante tiene derecho a que el licenciatario explote la tcnica trasmitida, cuando la contraprestacin est representada por el pago de una regala.Igualmente el licenciante tiene el derecho de exigir el acatamiento de las exigencias de calidad impuestas en el contrato.Otro derecho es el de exigir el cumplimiento de comunicacin de mejoras producidas durante la explotacin de la tcnica transmitida.Finalmente, el licenciante puede exigir al licenciatario el cumplimiento de los llamados acuerdos enlazados.2.- DERECHO DEL LICENCIATARIOEl ms importante es, lo que resulta obvio, recibir el know how.Dentro de este derecho se incluye la entrega de documentacin o de elementos tcnicos que contenga la informacin que se transmite, he incluye igualmente la posibilidad de recibir asistencia tcnica por parte del licenciante (la que puede ser directa o indirecta) si as ha sido convenido en el contrato.Es inherente al contrato que el licenciante se abstenga de ceder los conocimientos terceros (deber de abstencin o de no hacer), siempre que haya sido convenida la exclusividad. Inclusive si no ha sido pactada la exclusividad el licenciante est obligado en mantener en secreto la informacin que le proporciona al licenciatario, de modo que si no cumpliera con este deber, ser responsable, a su vez, de los daos y perjuicios resultantes, incluyendo el dao personal.Se advierte, de lo explicado, que los derechos de ambas partes estn a su vez relacionados con sus obligaciones.

3.- OBLIGACIONES DEL LICENCIANTEa) La principal obligacin de este contratante es, como resulta obvio, la de transmitir el know how. El licenciante esta as obligado a poner en conocimiento del licenciatario todo el bagaje de informacin que sea necesario para que este pueda ponerlo en la prctica. Es evidente que la forma en que esta obligacin se lleve a cabo depender de los alcances del contrato y de las caractersticas que revistan los conocimientos secretos objeto del negocio. Del mismo modo, habr que tener en cuenta el nivel de desarrollo tecnolgico de las partes, ya que si este es similar, los alcances de la prestacin del licenciante sern menores que s, por el contrario, el licenciatario tiene un nivel tecnolgico inferior.En esta ltima hiptesis el contenido de la prestacin a cargo del licenciante ser normalmente ms amplio, pues el licenciatario requerir de una mayor asistencia y apoyo.b) El licenciante se encuentra tambin obligado a la entrega de documentacin o elementos tcnicos que contengan la informacin relevante a transmitir. Se trata en realidad del soporte material del know how, y puede consistir de planos, esquemas, muestras, memorias explicativas, clculos, manuales de instrucciones, etc., sin que sea posible establecer una pauta nica para todos los contratos dada la diversidad de conocimientos susceptibles de ser transmitidos.c) Si as se hubiese pactado el licenciante estar obligado a brindar asistencia tcnica al licenciatario, la misma que revestir la forma y alcances que en cada caso se estipulen. Ya hemos visto que la existencia tcnica no puede ser confundida con el objeto del contrato de know how, pero con mucha frecuencia forma parte de las obligaciones asumidas por el licenciante, como forma de complementar la informacin puesta a disposicin del adquirente de la tecnologa.Es importante mencionar lo sealado por el Massaguer sobre este particular, cuando sostiene que existe una enorme diferencia, tanto en la configuracin contractual como en la finalidad de la asistencia tcnica que deber prestar el licenciante, segn esta se incluya en el marco de una transmisin de know how entre empresas de un nivel tecnolgico similar o en favor de una empresa sin un nivel tecnolgico avanzado. En el primer caso la asistencia tcnica reviste un carcter puntual, puramente accesorio y se estructura como clusula de contrato principal. En el segundo, la asistencia tcnica adquiere un carcter casi tan esencial como la propia licencia del know how.La asistencia tcnica puede revestir diversas modalidades, entre las que destacan: la formacin de personal, tanto mediante su seleccin como su entrenamiento; la existencia a la explotacin; la asistencia a largo plazo; etc.d) Otra obligacin que puede asumir el licenciante, aunque no es frecuente, es la de garanta de resultados. En virtud de ella, el transmitente puede garantizar un aumento en la produccin del licenciatario, por ejemplo, o determinado resultado en las ventas del producto, por citar otro caso.e) Es tambin posible que el licenciante asuma la obligacin de abstenerse de ceder el know how a terceros, de manera que se configure un pacto de exclusividad a favor del adquirente. Por lo general dicha obligacin de abstencin tiene unos lmites geogrficos, pactndose por ejemplo que el licenciante no podr transmitir los conocimientos a ningn persona natral o jurdica en el territorio de la Repblica del Per, pudiendo sin embargo hacerlo en otros pases.La exclusividad no es, empero, inherente al contrato, y nada impide que ste no se pacte con ese carcter.f) Aun cuando no se pacte la exclusividad, debe entenderse que el licenciante est obligado a mantener en secreto la informacin objeto del contrato, de manera que sta no pase a dominio pblico. Evidentemente, en tal hiptesis, el licenciatario sufrir graves perjuicios y el know how perdera todo su valor y razn de ser. La importancia del secreto es tal que en doctrina se afirma que desaparecido ste, puede considerarse extinguido el contrato por desaparicin del objeto del mismo. As, Massaguer es categrico cuando opina que bien puede afirmarse que el secreto de los conocimientos tcnicos integra el valor.Econmico del know how y constituye, por si, un elemento esencial del contrato de licencia de know how.asi solo es imaginable un contrato de licencia de know how cuando se trata de conocimientos secretos. Por lo que el contrato de licencia de know how que no versa sobre informacin tcnica ni secreta es nulo por inexistencia de objeto.

4. OBLIGACIONES DEL LICENCIATARIO:a) La principal obligacin del adquiriente del know how es el pago de la contraprestacin estipulada, salvo que el contrato se hubiera celebrado a ttulo gratuito, por lo cual es posible segn se ha mencionado al explicar sus caracteres jurdicos.Pese a ello, lo usual es que se convenga el pago de una retribucin al licenciante, y que esta revista la forma de una cantidad de dinero , bien sea como una suma nica o FORTAIT a pagarse en una o varias entregas; o como cantidades peridicas o regala(royalties), siendo esta ultima la modalidad ms frecuente , calculndose sobre el precio bruto de venta, por unidad de medida manufacturera , sobre un porcentaje de las utilidades del licenciatario ,etc., todo ello segn lo que acuerden las partes .pueden haber tambin regalas mnimas y variables , y pueden ser pagadas en monedas nacional o extranjera. Las regalas normalmente son establecidas sobre la base de diversos indicies relacionados con la explotacin del know how, tales como un volumen de ventas o cantidades de unidades producidas, su importe puede pactarse mediante una cantidad fija, o bien considerando un tanto por ciento. Usualmente se acuerda, as mismo, una cifra mnima a pagarse al licenciante, independientemente de los resultados o volmenes de produccin o venta. b) El licenciatario est obligado a mantener el secreto de los conocimientos que se les transfieren, obligacin de suma importancia ya que se trata de una condicin que es inherente al objeto mismo del know how, segn hemos visto. Se entiende que esta obligacin de confidencialidad debe mantenerse mientras est vigente el contrato, y aun despus, a menos que los conocimientos tcnicos pasen hacer de dominio pblico. Del mismo modo, debe entenderse que el licenciatario no solo debe guardar el secreto de la informacin adquirida, sino adoptar las medidas necesarias para protegerlos de terceros.Si el licenciatario es una persona jurdica, la obligacin comprende, asimismo, la responsabilidad por posibles divulgaciones hechas por su personal, lo que es lgica consecuencia del principio recogido por el artculo 1981 del cdigo civil .lo antedicho es tambin aplicable al personal del licenciatario cuando este es una persona natural.Como derivado de esta obligacin de confidencialidad surge para el licenciatario la de abstenerse de ceder el know how a terceros, sin el consentimiento expreso del cedente.

C) El licenciatario est obligado a explotar la tcnica trasmitida. Esta obligacin surge de manera especial cuando el pago de la contraprestacin ha sido establecido en forma de regalas, ya que segn se ha visto, en tal caso estas se calculan sobre la base de las cifras de explotacin (volmenes de ventas, unidades fabricadas, etc.).Existen discrepancias en doctrina respecto a la obligacin de explotacin del know how. Autores como Massaguer consideran que se trata de un element esencial del contrato, y que, por tanto, siempre ser posible exigir al licenciatario la explotacin de la tecnologa cedida. Otros como Stumpt, por el contrario, opinan que este carcter esencial solo se presenta cuando existe un pacto de exclusividad a favor del licenciatario, o sea, cuando el licenciatario ha renunciado a explotar por s mismo o mediante terceros la tecnologa transferida.Nos inclinamos por la segunda opinin, ya que en nuestro concepto nada impide que el licenciatario decida no explotar los conocimientos adquiridos por el know how, siempre y cuando ello no acarree consecuencias perjudiciales para el licenciante como cuando existiese un pacto de exclusividad, o cuando el pago se hubiese fijado en forma de regalas basadas en la produccin.

d) El licenciatario est obligado a acatar las exigencias de calidad que le imponga el cedente del know how. Ello lleva implcita la obligacin de someterse a controles de calidad en la forma y condiciones que se pacten, de manera que el licenciante pueda supervisar el cumplimiento de toda esta condicin.

e) El licenciante puede verse obligado a comunicar al cedente todas las mejoras o innovaciones que se produzcan en el know how durante su explotacin. Muchas veces ocurre que los conocimientos cedidos dan lugar al desarrollo de nuevos conocimientos o tecnologas. Es lo que se conoce en doctrina como retorno de conocimientos o grant-back .es preciso sealar, sin embargo, que esta obligacin debe ser expresamente pactada pues no constituye elemento esencial del contrato. Es tambin importante tener en cuenta que, para negocios en los que el licenciante es extranjero, la decisin N291 impide este tipo de pactos, segn se ver ms adelante.

f) El licenciatario puede obligarse tambin, mediante los llamados acuerdos enlazados o tying arrangementes, a adquirir del licenciante determinados bienes, equipos o servicios. Tampoco constituye elemento esencial del contrato, y de hecho el pacto se encuentra prohibido por las disposiciones de la Decisin N291 aplicable a la importacin de la tecnologa, cuando el licenciante es extranjero.

5. RESTRICCIONES A LAS OBLIGACIONES DEL LICENCIATARIO EN LOS CONTRATOS DE IMPORTANCION DE TECNOLOGIA.Hemos considerado importante mencionar las restricciones existentes para aquellos contratos en los que el licenciante sea extranjero, conforme a las disposiciones de la Decisin N291 de rgimen comn de tratamiento a los capitales extranjeros y sobre marcas, patentes, licencias y regalas.El propsito de las normas que pasaremos a enumerar constituye produccin de la empresa nacional frente al cedente de la tecnologa extranjera, considerando que, normalmente, este se encuentra en una posicin fuerte respecto al licenciatario, econmica y tecnolgicamente ms dbil. Se busca, por consiguiente, evitar posibles abusos y situaciones de explotacin que pudieran surgir al amparo de la desigualdad antes referida. Todo ello, No obstante, compatibilizado con las normas que permiten una apertura al comercio e inversin extranjera, tan necesaria para el desarrollo de pases como el nuestro.Pasaremos a enumerar las clusulas que pueden ser prohibidas de acuerdo al artculo 14 de la citada Decisin N 291, en lo que fuera aplicable al contrato que nos ocupa: Obligacin del licenciatario de adquirir bienes, tecnologas o productos de una fuente determinada, o de utilizar permanentemente personal indicado por el licenciante. Establecimiento del derecho, por parte del licenciante, afijar los precios de venta o reventa de los productos elaborados en virtud de la tecnologa respectiva. Restricciones respecto al volumen y estructura de la produccin. Prohibicin de usar tecnologa competidoras. Opciones de compra, totales o parciales, a favor del licenciante. Obligacin del licenciatario de transferir al cedente los inventos o mejoras obtenidos con el uso de la tecnologa objeto del know how. Obligacin de pagar regalas por patentes o marcas no utilizadas o vencidas. Cualquier limitacin a la exportacin de productos elaborados en base a la tecnologa respectiva. Esta ltima prohibicin admite dispensa en casos excepcionales y previamente calificados por el organismo nacional competente.

TERMINACION DEL CONTRATO

El Contrato de Know How est sujeto a su vez, a las figuras tpicas de Terminacin Contractual, as se considera pertinente los siguientes supuestos:1. Terminacin Normal: Por expiracin del plazo de duracin pactado.- El contrato de know how es, por su propia naturaleza, de duracin limitada en el tiempo. De ah que transcurrido el plazo estipulado en el marco contractual, el beneficiario deber abstenerse de explotar los conocimientos objeto del contrato. Cuando el contrato sea mixto, o sea comunicacin de know how y cesin o licencia de patentes, se deber tener en cuenta las siguientes particularidades, como es el distinguir claramente entre el know how, y la patente objeto del contrato. Si no se hubiera pactado un plazo determinado, y se tratara de un contrato de ejecucin continuada, resultar de aplicacin el principio general contenido en el artculo 1365 del Cdigo Civil, de manera que cualquiera de las partes podr ponerle fin mediante aviso notarial remitido con treinta das de anticipacin. Esta norma no regir, como es obvio, tratndose de un contrato de ejecucin inmediata, lo cual tambin es posible en el know how segn hemos visto al estudiar sus caracteres jurdicos.

2. Terminacin Anticipada-Por Resolucin Contractual: Las obligaciones surgidas de este contrato quedarn tambin extinguidas por resolucin, al tratarse la figura contractual en anlisis de un contrato con prestaciones recprocas. Son as de aplicacin las normas generales de resolucin por incumplimiento o imposibilidades de la prestacin contenidas en los artculos 1428 y siguientes del Cdigo Civil, tratndose de considerar que en estos casos la relacin contractual nace pura, y que slo despus de su celebracin se presentan determinadas situaciones o acontecimientos, que determinan o producen la prdida de su eficacia. As tenemos el caso: De la excesiva onerosidad de la prestacin: Que configurara la aplicacin de la resolucin, al tratarse de un supuesto en que la obligacin de uno de los contratantes se torna extremadamente rigurosa frente a la contraprestacin, debido a que se producen acontecimientos que no existan ni se haban hecho presentes en el momento de celebrarse el contrato y que adems ostentan caracteres imprevisible, extraordinarios. Por ejemplo: que el know how otorgado haya sido superado por otra invencin aparecida durante el perodo de vigencia. Otro tpico caso es la prdida de confidencialidad de la informacin especializada implique el menoscabo de ventajas que le proporcionaba, y que motivaron el suscribir el contrato a una de las partes. As tambin, podra configurarse el caso de resolucin por imposibilidad sobreviviente de la prestacin, pudiendo ser aqu sin culpa de las partes; por culpa del deudor o acreedor. Otro tpico caso, es la resolucin por incumplimiento de obligaciones; la cual puede ser debida por el beneficiario, en los casos de que no le hayan comunicado el know how o se retrase dicha comunicacin, y por falta de saneamiento o por vicios ocultos en el know how transmitido, o por hechos propios del dador; a su vez la resolucin a cargo del dador ser por la falta de pago de royalties pactados o retraso en la remisin de los mismos; por comunicar a terceros la tecnologa objeto de la transferencia; y en general, por no cumplir las condiciones pactadas. -Por Rescisin Contractual: Es menester considerar que la Rescisin es un acto, que deja sin efecto un contrato, por una razn que existe al momento de su celebracin. En la rescisin el contrato no est viciado en su origen, pero podemos decir que tiene un germen de nacimiento, que puede conducirlo a su disolucin, tal es por ejemplo el caso de la lesin. En el caso de la Lesin, en la contratacin por know how, es admisible, ya que puede darse un caso de necesidad apremiante del dador en la que se aprovecha del beneficiario y ofrece un precio por consideraciones sumamente exageradas a las condiciones reales del mercado. Ahora es menester considerar que, para que se configure un caso de lesin, la desproporcin entre las prestaciones se da al instante en que se perfecciona el contrato y no con posterioridad, por ende sern tambin aplicables las disposiciones generales referidas a la lesin, (Art.1447 y siguientes del Cdigo Civil).

- Por Nulidad o Anulabilidad del Acto Jurdico: Del mismo modo, si estuviramos ante la contratacin por know how, por parte de un no titular del mismo, correspondera al perjudicado pedir la anulabilidad por dolo. Del mismo modo si la contratacin por know how contraviene alguna norma imperativa o de orden pblico o contra las buenas costumbres, es lgico que el contrato sera Nulo. Como es obvio, tanto la nulidad o anulabilidad del acto jurdica son aplicables, ello segn la normativa general contenida en el Ttulo IX del Libro II del Cdigo Civil.

3. Por otras causas: Por las causas generales aplicables a la extincin de las obligaciones. As, se extinguirn las obligaciones nacidas del contrato de know how por compensacin, condonacin, transaccin, consolidacin, novacin, mutuo disenso, etc. Por liquidacin, en su caso, de las partes. Se trata de una causa natural de extincin, aplicable tambin como es obvio al contrato de know how. Es importante anotar que tratndose de personas naturales, el fallecimiento de una de las partes en principio no determina la extincin de las obligaciones a su cargo pues stas son trasmisibles a los herederos, salvo que hubiesen sido pactadas con el carcter de intuito personae. En el caso de personas jurdicas, se establecer la solucin de estos casos en mrito de la normatividad pertinente, ya sea en el caso de personas jurdicas sin fines de lucro, nos remitiremos al Cdigo Civil de 1984, en el caso contrario y tratndose de personas jurdicas con fines de lucro a la Ley General de Sociedades. Y en ambos casos, de ser declarada insolvente y sujeta a norma de procedimiento concursal, nos remitiremos a la Ley General del Sistema Concursal, Ley 27809.

DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS JURIDICAS

Para tener un concepto ms claro sobre lo que representa el know how, debemos sealar las diferencias que tiene con figuras jurdicas que le son afines. El hecho de que el know how no est tipificado en la legislacin peruana hace que muchas se pretendan aplicar a esta clase de contratos otras figuras jurdicas afines, siendo evidente que hay caracteres que las distinguen.1. Con el contrato de licencia de patentes.La mayor similitud la tiene con la denominada licencia de patentes. En efecto, en ambos casos se trata de contratos de transferencia de tecnologa, cuya funcin econmica resulta por tanto similar. La diferencia, no obstante, radica en que el objeto del contrato de licencia de patentes es una patente registrada y protegida por la ley, cuya existencia no es un secreto de la empresa que ha llegado a ella, dado el carcter pblico que tiene el Registro de Marcas y Patentes. Esto no se da en los contratos de Know How, pues el secreto de lo que constituye una nueva tcnica para la invencin misma es fundamental y en la mayor parte de las veces nunca se llega a patentar.Otra diferencia importante radica en que la licencia de patente implica la mera autorizacin que se concede al licenciatario para la explotacin del invento patentado. Tratndose de la licencia de know how, empero, se precisa mucho ms que una simple autorizacin, puesto que siendo la informacin inaccesible a terceros(al no estar registrada), ella debe ser suministrada al licenciatario. Es indispensable, adems, que el licenciante proporcione al licenciatario todos los conocimientos adicionales que ste precise, por lo cual normalmente el contrato se ve complementado con la entrega de documentacin, asesora, capacitacin del personal, etc. Todos estos factores se encuentran ausentes tratndose de una licencia de patente.

2. Con la compraventaIgualmente conviene distinguir entre el know how y los contratos de compraventa. Conforme el artculo 1529 del Cdigo Civil peruano, por este contrato una de las partes se obliga a entregar un bien determinado y la otra a pagar un precio cierto en dinero o en signos que la representen. En el know how, el transmitente no enajena sus conocimientos y slo permite su utilizacin, lo que se produce mediante entrega de informes, maquinaria, planos, disquetes, y otros medios de reproduccin y de conocimiento.Otra diferencia radica en que el contrato de licencia de know how normalmente es de tracto sucesivo, establecindose una duracin en el tiempo que las partes desean, puesto que generalmente tiene lugar en el transcurso de un proceso productivo. Lo fundamental es que la distribucin de la ejecucin est dada en el tiempo y ste su carcter relevante o esencial. Otra nota distintiva tratndose de la compraventa radica en que los bienes objeto del know how no son susceptibles de apropiacin y, por lo mismo, no existe transferencia de derecho de propiedad alguno. La demostracin de este hecho est en que los conocimientos objeto del contrato pueden ser explotados simultneamente por el licenciante y el licenciado, lo cual no sera posible s se tratase de bienes cuya propiedad se transmitiese.

3. Con el arrendamiento de bienes o servicios.Ambos negocios son semejantes en cuanto se trata de contratos de tracto sucesivo, y por tanto suponen una relacin duradera entre las partes.En lo que respecta al arrendamiento de bienes, podemos afirmar lo mismo que tratndose de la compraventa, es decir, que en el know how se transmiten elementos que por su naturaleza inmaterial no son susceptibles de ser entregados como suelen ser los bienes muebles, al consistir en una serie de conocimientos tcnicos que aparecen en los instrumentos que lo recogen (planos, informes, memorias, cassetes, disquetes, etc.).En cambio, existen grandes semejanzas cuando nos referimos al arrendamiento de servicios, ya que las prestaciones que normalmente corren a cargo del licenciante del know how (asesora, asistencia tcnica, formacin de personal, etc.) comparten caractersticas propias de ese contrato. Existe sin embargo una nota distintiva: es esencial el know how un elemento ausente del arrendamiento, cual es el derecho a la explotacin comercial de los conocimientos que recibe el licenciatario.

4. Con el contrato de asistencia tcnicaDurante algn tiempo se ha intentado identificar al know how con la asistencia tcnica, pero en la actualidad la doctrina distingue claramente entre ambas instituciones.Aunque es difcil definira pues no hay en principio lmite para las actividades que pueda comprender, la asistencia tcnica puede ser conceptuada como la asesora brindada al beneficiario, tanto en lo relativo al proceso de fabricacin o prestacin de servicios como a la instruccin de su personal.(Jos Massaguer, op.cit., pgina 168)Podemos afirmar que la asistencia tcnica normalmente es un elemento del contrato de licencia know how, pero no es posible sostener que, a la inversa, toda asistencia tcnica implica una cesin de know how. Ya hemos mencionado, al tratar sobre el concepto de este contrato, que los conocimientos objeto de la cesin son secretos, y es esta caracterstica la que marca la nota distintiva ya que la asistencia tcnica no supone transmisin alguna de conocimientos de tal naturaleza, sino ms bien la ejecucin de todos aquellos servicios complementarios que permitan el desarrollo de la tecnologa por parte del licenciatario.Es importante recalcar, empero, que muy a menudo se encuentran unidos los contratos de know how y asistencia tcnica ya que, como se ha dicho, esta ltima suele ser necesaria para complementar los conocimientos transmitidos.

VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL CONTRATO DE KNOW HOW

VENTAJAS: Entre las ventajas ms saltantes que presenta la contratacin por know how, podemos mencionar tres aportes a la contratacin moderna en particular; sin embargo, es preciso detallar que esta nueva modalidad contractual, favorece en primera instancia a aqullos pases carentes de acceso a las innovaciones tecnolgicas ; de tal modo los pases del tercer mundo y no industrializados , tienen la facilidad de considerar la posibilidad de iniciar un nuevo marco de desarrollo basado en la experiencia , conocimiento y habilidad especializada implementada por los dadores. Asimismo, es considerable tener a su vez en mencin que toda innovacin institucional en el marco del derecho, cuenta a su vez con ciertas falencias o desventajas propias, considerando que la misma debe ser superada por la correcta regulacin legislativa de la contratacin bajo anlisis. La Contratacin por know How permite la transmisin de tecnologa, el acceso de tecnologa de una manera ms rpida y econmica. Es as que un contrato de know how, permite la transmisin temporal de conocimientos especializados bajo un marco especial, en el extremo que permite al beneficiario gozar de una posicin preferencial en el mercado al ingresar en el marco de la competitividad empresarial con un conocimiento especializado en la materia, secreto y con un valor econmico altamente considerable que le otorga dicha oportunidad comercial.

Incrementa el valor de la empresa dadora porque los conocimientos sirven para incrementar el activo de otra empresa. La Contratacin por Know How, permite a la empresa dadora del conocimiento posicionar no slo un apartado predominante y consolidado en el mercado, sino que adems gozar de una imagen mucho ms sofisticada y valorable en el rubro en el que se desempea, ubicando sus productos o servicios dentro de cnones marcos de calidad y competitividad. De tal modo, la confidencialidad y todas aqullas actividades y esfuerzos tendientes a la proteccin del conocimiento especializado, otorgarn una cotizacin adicional al mismo, ya que la exclusividad e individualidad de un producto o servicio es a nuestros das un marco de competitividad empresarial sumamente valorizado por los consumidores.

Existe la flexibilidad en el contenido del contrato, es decir se celebrar de acuerdo a las necesidades y comn acuerdo de las partes, previa observacin de la confidencialidad, sustancialidad e individualidad del Know how. Es necesario manifestar, que la contratacin analizada es como bien se ha esbozado una contratacin de ndole atpica, lo que le permite de alguna manera tener en consideracin el principio de la autonoma de la libertad contractual con fines de regulacin, limitada por las premisas tendientes al respeto del orden pblico y las buenas costumbres y la no contravencin de axiomas fundamentales como el ejercicio del abuso del derecho. Si bien la flexibilidad contractual es ptima, se considera, que con la finalidad de establecer un adecuado tratamiento y desarrollo de esta institucin es pertinente su regulacin dentro de un marco legal dispositivo, ya que ello permitira un adecuado marco de desarrollo doctrinal y jurisprudencial, tanto en el mbito nacional como comunitario. Si bien ante la falta de regulacin propia de esta institucin, lo correcto es regular la misma a travs de dispositivos relacionados con la regulacin del marco obligacional y contractual en el marco normativo nacional, ello no es suficiente ante la posibilidad de tutela de las partes contratantes, tanto en el marco civil, penal o de una adecuada competencia en el mercado comunitario.

DESVENTAJAS:Al finalizar el contrato puede darse el caso que el beneficiario no devuelva todo el conocimiento transferido por el dador o que se quede con copia de todo el conocimiento y que se siga beneficiando del mismo. Como se ha manifestado durante el presente captulo, es pertinente sealar que una de las clusulas trascendentales son las pautas y medidas de seguridad tendientes y orientadas a la finalidad de preservar la confidencialidad y valor comercial del know how. De este manera es vital, considerar que una vez finalizado el contrato de know how, el dador del conocimiento especializado haya comunicado y establecido de manera antelada un sistema orientado a la entrega de cualquier tipo de instrumento que aluda directa o indirectamente al conocimiento especializado en mencin entregado con la contratacin por know how, de este modo se establece como pautas bsicas de seguridad: El establecimiento de una clusula mnima expresa en el contrato por la cual se especifique e individualice de manera detallada en que consiste el know how, objeto de contratacin y los implementos, mecanismos, tcnicas, o capacitacin especializada que se requiera para su debida ejecucin y cumplimiento de sus fines. La necesidad de establecer en clusulas predeterminadas, el deber de reserva y obligatoriedad de la confidencialidad por parte de la empresa beneficiaria por un periodo de tiempo aproximado, considerado de manera posterior a la culminacin del contrato.

Establecimiento de clusulas de no competencia por parte de la empresa beneficiaria posteriormente a la culminacin del contrato, ello con la finalidad de evitar actos de competencia desleal por parte de la empresa beneficiaria, del mismo modo, dicha clusula, a su vez, es de aplicacin a los trabajadores y personal que haya tenido contacto con el conocimiento especializado y los mtodos o tcnicas que aludan a su utilizacin de manera directa o indirecta o que de algn modo impliquen una referencia indiciaria al mismo, a fin de tutelar la oportunidad comercial brindada por el conocimiento especializado mediante la contratacin.

MODELO DE CONTRATO DE LICENCIA DE KNOW HOW

Consiste por el presente documento, el contrato de licencia d Know How, que celebran, de una parte, la empresa Industria del pan S.A. con RUC N 10987634119, domicilio en Prolog. Carlos Maritegui, identificado con D.N.I. 15678943 inscritas fojas 231 del Registro Mercantil de lima, debidamente presentada por su Sr Jos Daz Rojas, en adelante denominada EL LICENCIANTE; Y de la otra parte, el Sr, Juan Lpez Prez, coN R.UC. 1045679234 y domicilio en Psj. Los Angeles , identificado con D.N.I. 15616452 en adelante denominado EL LICENCIATARIO; en los trminos y condiciones siguientes:

PRIMERO: EL LICENCIATARIO es propietario de una fbrica de elaboracin de alfajores y alcachofas.Por su parte, LA LICENCIANTE se dedica hace ms de 45 aos a la fabricacin y venta de toda clase de productos de panadera, bizcochos, galletas y similares.En el desarrollo de sus actividades. LA LICENCIANTE ha desarrollado, una formula destinada a una elaboracin mas econmica y de mayor calidad en la masa de alfajores y galletas, la misma que el LICNCIATARIO esta interesado en adquirir.SEGUNDO: por el presente acto, LA LICENCIANTE cede a favor de EL LICENCIATARIO, el uso de la formula descrita en la clusula anterior ,la misma que viene especificada en la memoria descriptiva que acompaa como Anexo I de este documento .TERCERO: LA LICENCIANTE obliga a comunicar a EL LICENCIATARIO toda la informacin complementaria necesaria para el mejor desarrollo de la formula suministrada , y atales efectos se obliga a destinar a las instalaciones de LICENCIATARIO, por un plazo de seis meses a contar desde el 1 de enero de 1996, a dos empleados que se harn cargo de supervisar su puesta en funcionamiento , y asimismo. D entender al personal de EL LICENCIATRIO .Queda entendido que los salarios y dems obligaciones sociales de los dos empleados antes referidos sern de cuenta exclusiva de la LICENCIANTE, quedando liberado el licenciante de cualquier responsabilidad por dichos conceptos.CUARTO: por su parte EL LICENCIATARIO se obliga a pagar a la LICENCIANTE, cmo contraprestacin por el know how cedido, la cantidad de S/ 500.000.00 ( Quinientos mil nuevos soles) , a cancelarse en la siguiente forma: S/ 250.000.00 (Doscientos cincuenta mil nuevos soles), a la firma de este document. S/ 250.000.00 (Doscientos cincuenta mil nuevos soles),dentro de los 180 das contados a partir de la fecha de este contrato , para lo cual en este acto EL LICENCIATARIO acepta la letra de cambio N 13por igual importe.

Adicionalmente, EL LICENCIATARIO pagara a LA LICENCIATE una regala calculada en un 40.% de precio de venta de los alfajores y galletas que comercializa. Esta regala se har efectiva mediante pagos trimestrales y sobre las ventas brutas, para lo cual EL LICENCIATARIO, facilitara a LA LICENCIANTE toda la informacin, libros, facturas, etc, que sean precisos para determinar el importa apagar. Queda entendido que el pag de la regala, ser obligatorio a partir del segundo ao de vigencia de este contrato, es decir, a partir del 28 De Mayo De 2016

QUINTO: el presente contrato tendr una duracin de diez aos contados a partir de esta fecha.

SEXTO: EL LICENCITARIO se obliga a no ceder ni comunicar en formal alguna a terceros la informacin que le es cedida por la LICENCIANTE.Se obliga, asimismo, a tomar toda clase de precauciones a efectos de que al personal a su cargo guarde debida confidencialidad.

Por su parte, LA LICENCIANTE se compromete a no ceder contratos a con terceros, que tengan por objeto la tecnologa que por este acto se cede EL LICENCIATARIO, quedando entendido que este ser la exclusiva por todo el tiempo de duracin del contrato.

SEPTIMO: una vez finalizado el plazo de duracin pactado, las partes podrn prorrogarlo de comn acuerdo.

En caso contrario, y siempre que concluya el contrato sea cual fuere la causa, EL LICENCIATARIO se compromete a devolver a la LICENCIANTE toda documentacin recibida en este acto y la que pueda recibir en un Muro en relacin con el know how cedido, y a abstenerse de continuar empleando en su produccin las formulas y procedimientos desarrollados por LA LICENCIANTE.

OCTAVO: en caso de dudas sobre la interpretacin de o ejecucin de este contrato, las parte se someten a arbitraje de derecho a conforme a la decisin de tres rbitros, que sern designados: uno por casa una de las partes y el tercero de comn acuerdo por los dos rbitros restantes.

RECOMENDACIONES

1. Las partes debern expresar con toda claridad su voluntad en todos los aspectos del contrato, eludiendo ambigedades para evitar posterior interpretacin de lo pactado.2. La bsqueda de un equilibrio entre las contraprestaciones de los que intervengan en el contrato.3. Describir el objeto del contrato lo ms ampliamente posible por medio de anexos incorporados al mismo que incluyan la descripcin detallada y acompaada de planos, memoria, entre otros, respecto a la tecnologa objeto de la transmisin4. En los supuestos de contratos de know how mixtos, es decir, cuando junto con la transmisin de la tcnica secreta se transmita algn derecho de la propiedad industrial, ser necesaria su inscripcin en el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI).

BIBLIOGRAFA

Tesis de Contrato de Know How - Ursula Mara Corcuera Barcena El contrato de licencia de Know How- Jos Massaguer Exgesis , Tomo I ( Lima 1995)- Arias; Schereiber Pezet, Max

INDICEINTRODUCCION2Dedicatoria:3ANTECEDENTES4CONTRATO DE KNOW HOW6ETIMOLOGA6DEFINICIN6 Otras definiciones:8CONTRATO DE KNOW HOW: CONTRATO EMPRESARIAL91.CARACTERES JURIDICOS DEL CONTRATO DE KNOW HOW102.FORMACIN DEL CONTRATO DE KNOW HOW133.ELEMENTOS DEL KNOW HOW14DERECHO Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES151.- DERECHO DEL LICENCIANTE.152.- DERECHO DEL LICENCIATARIO163.- OBLIGACIONES DEL LICENCIANTE174. OBLIGACIONES DEL LICENCIATARIO:195. RESTRICCIONES A LAS OBLIGACIONES DEL LICENCIATARIO EN LOS CONTRATOS DE IMPORTANCION DE TECNOLOGIA.22TERMINACION DEL CONTRATO231.Terminacin Normal:232. Terminacin Anticipada243. Por otras causas:26DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS JURIDICAS271.Con el contrato de licencia de patentes.272.Con la compraventa283.Con el arrendamiento de bienes o servicios.284.Con el contrato de asistencia tcnica29VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL CONTRATO DE KNOW HOW30VENTAJAS:30DESVENTAJAS:32MODELO DE CONTRATO DE LICENCIA DE KNOW HOW34RECOMENDACIONES37BIBLIOGRAFA38INDICE39

DERECHO EMPRESARIALPGINA 34