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MINISTERIO DE JUSTICIA

CENTRO DE ESTUDIOS JURIDICOS

CURSO SOBRE LA EJECUCIÓN EN LOS PROCESOS DE FAMILIA

LA EJECUCIÓN DINERARIA EN LOS PROCEDIMIENTOS DE FAMILIA. ESPECIAL REFERENCIA A LA EJECUCIÓN DE LAS PENSIONES ALIMENTICIA Y COMPENSATORIA

POR DESEQUILIBRIO ECONÓMICO

Bienvenido Jiménez Morillas

Secretario Judicial del Juzgado de Primera Instancia número 5 (Familia) de MálagaMadrid, 22 de junio de 2004

SUMARIO: I. LA EJECUCIÓN DE SENTENCIAS Y DE RESOLUCIONES JUDICIALES COMO MANIFESTACIÓN DEL DERECHO A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA: I.1 Introducción. I.2 Regulación. I.3 Las partes: I.3.1 Cuestiones Generales. I.3.2 La Legitimación. I.3.3 Legitimación de los hijos mayores. I.4 La postu-lación y defensa. I.5 Tribunal competente: I.5.1 Competencia en las medidas adoptadas en las Ordenes de Protección de las Víctimas de la Violencia Doméstica dictadas al amparo de la Ley 23/2003, de 31 de julio. I.6 Despacho de Ejecución: I.6.1 Introducción. I.6.2 La deman-da Ejecutiva. I.6.3 Auto despachando Ejecución. I.6.4 Acumulación de Ejecuciones. I.7 Oposición a la Ejecución. I.7.1 Introducción. I.7.2 Motivos de oposición. 1.7.2.1 Pago o cumplimiento de lo ordena-do en la sentencia. I.7.2.2 Caducidad de la acción ejecutiva. I.7.2.3 Los pagos y transacciones convenidos para evitar la ejecución. I.7.2.4 Plus petición o exceso. I.7.2.5 Falta de capacidad o de representación del ejecutante o no acreditar el carácter o representación con que demanda. I.7.2.6 Nulidad radical del despacho de la ejecución por no contener la sentencia pronunciamiento de condena. I.7.2.7 Otras causas de opo-sición.–II. ACTUALIZACIÓN DE LAS PENSIONES: II.1 Regulación. II.2 Día de inicio. II.3 Retroactividad de la actualización de la pensión. II.4 Plazo de caducidad del artículo 5l8. II.5 Tramitación de la oposición.–III. GASTOS EXTRAORDINARIOS: III.1 Introducción. III.2 Concepto de

gasto extraordinario. III.3 Tramitación procesal. –IV. BIBLIOGRAFÍA

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LA EJECUCIÓN DINERARIA EN LOS PROCEDIMIENTOS DE FAMILIA. ESPECIAL REFERENCIA…

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I. LA EJECUCIÓN DE SENTENCIAS Y DE RESOLUCIONES JUDICIALES COMO MANIFESTACIÓN DEL DERECHO A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA

I.1 Introducción

Es una realidad, un hecho admitido por la doctrina jurisprudencial el que la ejecución de las sentencias –resoluciones judiciales – forma parte del derecho a la tutela judicial efectiva y que ese derecho a la ejecu-ción, dimanante del artículo 24.1 de nuestra Carta Magna impide que el Organo Judicial se aparte sin causa justificada de lo establecido en la parte dispositiva que haya de ejecutar, o que se abstenga de adoptar las medidas necesarias para proveer a la ejecución misma, cuando ello sea legalmente exigible –T.C., 1.ª, S.210/1993, de 28 de Junio – de manera que si desconociera el efecto indicado, las declaraciones judiciales se convertirían en meras declaraciones de intenciones, la satisfacción perso-nal de las pretensiones tuteladas definitivamente por las sentencia sería platónica, se frustrarían los valores de certeza y seguridad jurídica con-sustanciales a la cosa juzgada y se vulneraría el mandato contenido en el artículo 118 de la Constitución Española, cuyos primeros destinatarios han de ser los propios Órganos Judiciales, que en un Estado de Derecho se han de respetar y quedar vinculados por sus propias declaraciones judiciales, definitivas y firmes –T.C.,2.ª S.207/1989, de 14 de diciembre – doctrina ésta de perfecto alcance y aplicación básica al estudio que nos trae esta ponencia.

I.2 Regulación

El procedimiento a seguir en la ejecución de las medidas adopta-das en las resoluciones dictadas en este tipo de procedimientos, viene regulado en el artículo 776 de la L.E.C., y el cual señala que todos los pronunciamientos sobre medidas previas, simultáneas o definitivas dic-tadas en los procesos de nulidad, separación o divorcio o que hubiere versado exclusivamente sobre guardia y custodia de los hijos menores o sobre alimentos reclamados en nombre de los hijos menores se ejecu-tarán conforme a lo dispuesto en el Libro III de la L.E.C., pero con las especialidades que siguen:

1.º Al cónyuge o progenitor que incumpla de manera reiterada las obligaciones de pago de cantidad que le correspondan podrán imponér-sele multas coercitivas, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 711 y sin perjuicio de hacer efectivas sobre su patrimonio las cantidades debidas y no satisfechas.

BIENVENIDO JIMÉNEZ MORILLAS

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2.º En el caso de incumplimiento de obligaciones no pecuniarias de carácter personalísimo, no procederá la sustitución automática por el equivalente pecuniario prevista en el apartado tercero del artículo 709 y podrán mantenerse las multas coercitivas mensuales todo el tiempo que sea necesario más allá del plazo de un año establecido en dicho precepto.

3.º El incumplimiento reiterado de las obligaciones derivadas del régimen de visitas, tanto por parte del progenitor guardador como del no guardador podrá dar lugar a la modificación del régimen de guarda y visitas.

Vemos pues que el libro IV de la L.E.C. que comprende los procesos especiales y en donde están incordiados, entre otros, los procesos que nos ocupan (matrimonios), nos remite al libro III, que lleva por denomi-nación «De la ejecución forzosa y de las medidas cautelares». Por tanto, sin olvidar las especialidades, a las que seguidamente vamos a pasar a examinar, para resolver el gran número de problemas que surgen en la ejecución, siempre tendremos que recurrir a los preceptos en él regula-dos para ejecutar aquellas medidas; en definitiva, remitirnos y aplicar las normas generales de ejecución previstas en la propia ley.

I.3 Las Partes

I.3.1 Cuestiones Generales

Para determinar legalmente, quiénes son las partes en este tipo de procedimientos, habrá que acudir a la L.E.C., y dentro de ésta, tal y como afirma Juan Garnica Martín en la Revista del Poder Judicial número 62, la regulación de la materia se hace dentro del Libro I (disposiciones Generales relativas a los juicios civiles) y de su Título I (de la compare-cencia y actuación en juicio), en los cinco Capítulos de que consta ese Título, particularmente en su Capítulo I (de la capacidad para ser parte, la capacidad procesal y la legitimación) y Capítulo II (de la pluralidad de partes). También se dedica un Capítulo, el III, a la sucesión procesal, otro a la postulación, el V y el IV a regular las diversas instituciones que guardan relación con el poder de disposición de las partes sobre el pro-ceso y su objeto.

Pero para poder afrontar y examinar las cuestiones que se suscitan respecto a las partes, será necesario acudir a la regulación del Juicio Ordinario, por ejemplo para determinar el tratamiento procesal de deter-minados defectos que afecten a las partes, o bien a la regulación de la


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sentencia, particularmente a los artículos 221 y 222, o la regulación de la ejecución: Capítulo I, del Título III, Libro III. Sin el examen de conjunto no resulta posible acertar en la interpretación de las normas que contiene el Título I.

I.3.2 La Legitimación

En los procesos matrimoniales y de ejecución, estarán legitimados:

a) Los cónyuges en todos los supuestos: Ostentan la legitimación tanto activa como pasivamente, así se desprende del examen de los artículos 74, 81, y 88 del Código Civil.

b) El Ministerio Fiscal.- Será siempre parte en los procesos de Nulidad, y en los demás, siempre que alguno de los interesados en el procedimiento sea menor, incapacitado, o esté en situación de ausencia legal; así se deduce del artículo 749 de la L.E.C.; pero si la causa de nulidad fuese la falta de edad, al llegar a la mayoría de edad, sólo podrá ejercitar la acción el menor (art. 75 del Código Civil).

Conforme a lo dispuesto en el artículo 158 del Código Civil, cabe la posibilidad de que a instancia del Ministerio Fiscal, entre otros, el Tribunal pueda acordar las medidas que estime convenientes, y en con-creto las que se indican en dicho precepto.

c) Cualquier persona que tenga interés legítimo y directo en los supuestos de Nulidad, podrá ser parte actora (art. 74 del Código Civil), excepto si la nulidad se funda en la falta de edad, error, coacción o miedo grave (arts. 75 y 76 del Código Civil).

En los procesos que versen sobre la guarda y custodia de hijos meno-res o sobre alimentos en nombre de hijos, le es de aplicación todo lo que acabamos de exponer, salvo lo de los cónyuges que en su lugar serán los progenitores.

En este aspecto, dice Carlos Manuel Garrido –Revista del Poder Judicial número 69, primer trimestre año 2003, debemos preguntarnos en qué situación, desde el punto de vista procedimental se encuentran los hijos menores o incapacitados o no independizados económicamente, ante una crisis matrimonial o de pareja entre sus progenitores. Entre los múltiples efectos que se derivan de un proceso de nulidad, separación y divorcio, tienen especial relevancia todos aquellos que de una manera más o menos directa atañen a los hijos del matrimonio.

Estos efectos se producen también en los procesos a que se refiere el artículo 748.4.º de la L.E.C., y que son aquellos que versen exclusi-


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vamente sobre guarda y custodia de hijos menores o sobre alimentos reclamados en nombre de esos hijos.

Son los hijos los que van a verse afectados directa o indirectamente por el resultado de un proceso en el que no van a poder intervenir como parte procesal legítima –nulidad matrimonial, separación y divorcio; o procesos del artículo antes mencionado (748.4.º de la L.E.C.); y se da la paradoja de que las partes en el proceso, enfrentados entre sí por intereses contrapuestos generados por la ruptura de la pareja, tienen al mismo tiempo la obligación de velar de manera conjunta por el interés de sus hijos.

Los hijos no están legitimados en los referidos procedimientos, no son parte procesal, la posición de ellos no es otra que la de interesados en el proceso, y desde esta perspectiva o posición, ellos hacen efectiva su intervención a través de las principales vías legales previstas para ellos:

a) La exploración judicial, que tiene su apoyatura legal en el artículo 355 de la L.E.C., reconocimiento legal de una persona con las especiali-dades que se establecen para la audiencia de menores o incapacitados en el Código Civil, -Art. 92-, en los preceptos de la L.E.C. relativo a los procesos matrimoniales -Art.770 y 777.5 de la L.E.C.- (audiencia a meno-res o incapacitados) y especialmente en la L.O. 1/1996, de Protección Jurídica de Menores; y

b) La posibilidad de pedir la adopción de medidas judiciales pre-vistas en el artículo 158 del Código Civil. En cuanto al procedimiento para la adopción de estas medidas en protección del hijo, las mismas se podrán adoptar en cualquier procedimiento civil o penal como en un procedimiento de Jurisdicción Voluntaria.

Por tanto estas medidas judiciales de naturaleza cautelar en protec-ción del hijo puede adoptarse en cualquier proceso en que se hallen en juego sus intereses, como en el caso del proceso matrimonial.

I.3.3 La Legitimación de los hijos mayores

¿Están legitimados los hijos mayores de edad para reclamar al proge-nitor no custodio incumplidor, las pensiones alimenticias acordadas en resolución judicial a favor de los mismos ¿

La Ley no trata este asunto, pero a mi juicio, es lógico que no lo abor-de, habida cuenta que si el título que pretende ejecutar dimanan de un proceso en el que las partes son los cónyuges y el Ministerio Fiscal en los términos antes expuestos, sólo ellos estarán únicamente legitimados para


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instar la ejecución y por tanto la reclamación al progenitor incumplidor, aunque los titulares de aquellas pensiones sean ellos, y sean mayores de edad, y por tanto tenga capacidad procesal para ello.

Sólo el progenitor custodio, que tiene asignada la administración y que aquél –el hijo – conviva con el mismo, ostenta dicha legitimación en este tipo de procedimientos de ejecución de resoluciones, que en su momento obtuvo la sentencia o auto y cuya ejecución se pide. De otro lado, se refuerza la legitimación del progenitor custodio para su recla-mación, sobre la base de artículo 24.1 de la Constitución Española, que consagra el derecho de toda persona a obtener la tutela judicial efectiva, y en similares términos se manifiesta el artículo 7.3 de la LOPJ, incluyen-do entre los intereses legítimos que tienen derecho a la tutela judicial efectiva tanto individual, como colectivos. Del artículo 93.2 del Código Civil, emerge un indudable interés del cónyuge con quien conviven los hijos mayores de edad, para accionar en defensa, reclamando, o solici-tando el pago de lo reconocido judicialmente, en lo relativo a la pensión alimenticia, tratándose de un supuesto extraordinario, ya que el padre, o la madre, en estos procesos actúan en nombre e interés propio, pero por un derecho ajeno que tiene el hijo mayor de edad que vive con uno de sus padres y no goza de independencia económica.

Se podría decir que la mayoría de la jurisprudencia respalda dicha tesis de la legitimación única, para el progenitor custodio o con el que convive el hijo, para la reclamación de alimentos concedidos al hijo en el ámbito del procedimiento matrimonial, frente al progenitor no custodio incumplido. En estos términos se han pronunciado el Tribunal Supremo en s. 24-IV-2000, que ha sido recogida entre otras, por la A.P.de Málaga, Sección 6.ª, en s.19-XII-2000, y auto de fecha 4-XI-2003.

Pese a ello existen Secciones de Audiencias, como la 3.ª y 4.ª de las de Granada, que exigen la personación del hijo mayor de edad, tanto para la fijación de la pensión, como lógicamente para la reclamación de atrasos y que no permiten en ningún momento la representación por parte del progenitor (ver S. 27 de enero de 1998 de la Sección 3.ª de la AP. Granada).

Aún así, habrá casos concretos en los que, pese a no estar legitimados para realizar dicha reclamación por impago de pensiones, sí tendrán una importancia su declaración en uno u otro sentido. Me estoy refiriendo a cuando en ejecución de sentencia el progenitor no custodio y obligado al pago de la pensión, expone al Juzgado que su hijo titular del crédito alimenticio, mayor de edad, con independencia económica, y que volun-tariamente comparece en el procedimiento de ejecución confirmando ese hecho, y a la vez renunciando a dicha pensión. En este supuesto,


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se debe dar traslado de dicho escrito al progenitor custodio y si éste no hace alegación alguna de contrario o no se opone, entonces se dictará auto declarando extinguida la pensión, sin necesidad de derivarlos al procedimiento de modificación de medidas.

Por tanto no basta con la mera renuncia del hijo sino que, además necesita que el progenitor custodio no se oponga expresamente o tácita-mente dejando transcurrir el plazo que se le hubiere concedido sin que haga alegación alguna.

Con fecha 12 de marzo de 2004, en Acta de reunión de Magistrados de las Secciones Civiles de la Audiencia Provincial de Málaga, presidida por su Presidente, como único punto de orden del día consistente en «coordinación de criterios en materia de legitimación para reclamar ali-mentos de hijos mayores de edad, acordaron en que por regla general no es necesaria la intervención de los hijos del matrimonio mayores de edad en los procesos matrimoniales, reduciéndose la disparidad de criterios al concreto caso de «procedimientos de modificación de medidas en los que se pretenda la extinción o reducción de la pensión alimenticia».

Entre las conclusiones del Seminario «Encuentros de Jueces y Abogados de Familia «organizado por el Consejo General del Poder Judicial y la Asociación de Abogados de Familia celebrado en Madrid los días dieci-siete a diecinueve de noviembre de 2003, se acordaron con relación a la legitimación en materia de ejecución de sentencia, que sólo estarán legitimados para intervenir en fase de ejecución, en un procedimiento matrimonial o de pareja «more uxorio», los cónyuges o integrantes de la pareja así como el Ministerio Fiscal si existen menores o incapacitados.

Sólo se podrá dar el supuesto de sucesión procesal en el caso con-templado en el artículo 101 párrafo 2 del Código Civil (pensión compen-satoria).

Los abuelos pueden intervenir sólo por sustitución (teoría del nego-cio ajeno), cuando fallece un progenitor y se hagan aquellos cargo del menor.

I.4 La Postulación y Defensa

En materia de ejecución, para la postulación y defensa habrá que acu-dir, como regla general a lo dispuesto en el artículo 539 de la L.E.C., en conexión con lo que establece el artículo 750 de la misma ley procesal.

El primero de los artículos establece como necesario que tanto el eje-cutante como el ejecutado debe estar dirigidos por letrados y represen-


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tados por procurador, salvo que se trate de la ejecución de resoluciones dictados en procesos en que no sea preceptiva la intervención de dichos profesiones.

Como lo que se pretende ejecutar son resoluciones dictadas en proce-sos matrimoniales, aquella norma nos remite a estos procesos para saber si en ellos la intervención de dichos profesionales es preceptiva o no.

En el segundo de los artículos citados –750.1– refiriéndose a los pro-cesos especiales, (titulo I, Libro IV de la L.E.C.), entre los que se encuen-tran los matrimoniales – nulidad, separación y divorcio -, se establece que fuera de los casos en que, conforme a la Ley, deban ser defendidos por el Ministerio Fiscal, las partes actuarán en los procesos a que se refie-re este título con asistencia de abogado y representado por procurador.

El párrafo primero del número 2 de dicho artículo, prevee la posibi-lidad de que en los procedimientos de separación o divorcio solicitado de común acuerdo por los cónyuges, éstos podrán valerse del mismo abogado y procurador.

Al final del segundo párrafo del número 2 del referido artículo 750, dispone que cuando hubiera recaído sentencia en proceso consensual de los antes referidos (separación y divorcio), si una de las partes pide la ejecución judicial del acuerdo o convenio homologado judicialmente, se requerirá a la otra parte para que nombre abogado y procurador que la defienda y represente.

Por tanto se desprende de estos preceptos, que si es preceptiva la intervención de abogado y procurador en los procesos de nulidad, separación y divorcio, también será siempre preceptiva la intervención de dicho profesionales en la ejecución de las resoluciones dictadas en dichos procesos.

La misma intervención preceptiva de abogado y procurador será necesaria en la ejecución de resoluciones dictadas:

a) En las Medidas a que se refiere el artículo 771 de la L.E.C., en sus dos modalidades de Medidas provisionales previas, como en las urgentes adoptadas «inaudita parte» del párrafo segundo, número 2 de dicho pre-cepto, pues en ambos casos, para todo escrito y actuación posterior al escrito inicial de solicitud, es preceptiva la postulación; y

b) En los procesos a que se refiere el artículo 770.6.ª de la L.E.C., y que versan exclusivamente sobre la guardia y custodia de hijos menores o sobre alimentos reclamados en nombre de los hijos menores, para la adopción de las Medidas Cautelares, pues los trámites son los mismos


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que los previstos para la adopción de medidas previas, simultáneas o definitivas en los procesos de nulidad, separación o divorcio.

No obstante, si alguna demanda ejecutiva es presentada y firmada exclusivamente por la parte ejecutante ¿debe inadmitirse o por el con-trario, cabe la posibilidad de requerir a dicha parte para que dentro de un plazo pueda subsanar ese defecto? Conforme a lo que dispone el artículo 403 de la L.E.C. procedería sin más su inadmisión, habida cuenta que no sólo no se acompaña el poder del procurador sino que no com-parece por medio del mismo, tal y como determina el artículo 23 de la referida ley; y porque tampoco viene firmada por abogado –art. 31 de dicha ley procesal.

Entiendo yo, que lo correcto es dar un plazo para poder subsanar ese defecto, sin tomar esa decisión de no admitir la misma, y ello por aplicación analógica del artículo 559 de aquella ley.

Por lo que respecta al ejecutado, le sería de aplicación la misma tesis, ahora bien, ese plazo concedido para subsanar, no suspendería la ejecución. Esta tesis tiene también su apoyo, en los casos en que el ejecutado mani-fiesta que quiere oponerse a la ejecución despachada en su contra y solicita el nombramiento de abogado y procurador de oficio, con suspensión del plazo de oposición, que en todo procedimiento se viene haciendo.

Hay que tener en cuenta que, pese a que los autos de separación y divorcio estuviera el ejecutado representado con abogado y procurador, el auto despachando ejecución, copia de demanda ejecutiva y demás documentos, deberán notificarse y entregarse personalmente al ejecutado y no al procurador que conste en los autos cuya resolución se esté ejecu-tando, dado que es un procedimiento nuevo, y será a partir de la fecha en que se le hubiera practicado dicha diligencia cuando se empezará a contar los diez día para oponerse, tal y como más adelante veremos.

Por todo lo expuesto podemos afirmar la necesidad de la postulación y defensa en este tipo de procedimientos de ejecución de resoluciones, pues en caso contrario podría dar lugar a la nulidad de actuaciones, tal y como viene regulado en el artículo 225.4 de la L.E.C., en donde se san-ciona con la nulidad de pleno derecho de «los actos procesales cuando se realicen sin la intervención de abogado, en los casos en que la ley la establezca como obligatoria.

I.5 El Tribunal Competente

De conformidad con lo dispuesto en el artículo 545 de la L.E.C., será competente para la ejecución de resoluciones judiciales y de transac-


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ciones y acuerdos judiciales homologados o aprobados, el tribunal que conoció del asunto en primera instancia o el que homologó o aprobó la transacción o el acuerdo.

Este artículo está en conexión con lo dispuesto en el artículo 61 de la referida ley. Luego será competente para la ejecución de las resolucio-nes dictadas en los procesos de familia, el Juez de primera instancia que hubiera conocido del asunto y fuese el que dictara la resolución.

Hoy día se tiende, y así se recogen en la mayoría de las normas de reparto, a que un mismo Juzgado tenga conocimiento de los asun-tos relativos a familia y persona; pero puede suceder que en la misma localidad donde existan dos o más Organos Judiciales del mismo orden, uno conozca de la separación y otro del divorcio y de la modificación de medidas referidas a las mismas partes; y en cada uno de ellos se esté ejecutando las respectivas resoluciones. En los supuestos en que por el Juzgado que esté ejecutando la sentencia de separación y a tenor de lo dispuesto en el artículo 93 del Código Civil, el Juez hubiera adoptado para garantizar el pago mensual de pensión, la retención del sueldo del ejecutado, y posteriormente, otro Juzgado que ejecute la sentencia de divorcio hubiere modificado o extinguido la pensión asignada en separación, deberá participarlo al Juzgado que hubiere adoptado aquella medida para que la deje materialmente sin efecto, pues entiendo, que directamente el Juzgado que ejecuta la sentencia de divorcio no es com-petente para verificarlo; debiendo mandar un exhorto para que aquél deje sin efecto la medida que tenía adoptado en ejecución de sentencia de separación.

I.5.1 Competencia en las medidas civiles adoptadas en las Ordenes de Protección de las víctimas de la violencia doméstica, dictadas al amparo de la Ley 23/2003, de 31 de julio

El Juez de Instrucción (penal) podrá adoptar, en el seno de la Orden de Protección, medidas de naturaleza civil, siempre que no hubieran sido previamente acordadas por un órgano del orden jurisdiccional civil, y sin perjuicio de las medidas previstas en el artículo 158 del Código Civil (apartado 7 del artículo 544 ter de la l.e.crim.) y que podrán consistir en la atribución del uso y disfrute de la vivienda familiar; determinar el régimen de custodia, visitas, comunicaciones y estancia con los hijos; Determinar el régimen de prestación de alimentos; Y cualquier disposi-ción que se considere oportuna a fin de apartar al menor de un peligro o de evitarle perjuicios.


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Por otra parte, hay que tener en cuenta que estas medidas son de naturaleza provisional, es decir tienen vigencia limitada en el tiempo (30 días), debiendo ser posteriormente ratificadas, modificadas o dejadas sin efecto por el juez civil.

Como afirma el artículo 544 ter. 7, 2.º de la L.E.Crm.., las medidas de carácter civil contenidas en la orden de protección tendrán una vigencia temporal de 30 días. Si dentro de este plazo fuese incoado a instancia de la víctima o de su representante legal un proceso de familia ante la jurisdicción civil las medidas acordadas permanecerán en vigor durante 30 días siguientes a la presentación de la demanda. En este término las medidas deberán ser ratificadas, modificadas o dejadas sin efecto por el Juez de primera instancia que resulte competente.

Una vez recibida la demanda referida a la ratificación, modificación o levantamiento de las medidas civiles dictadas en el seno de una orden de protección, el Juez civil incoará el procedimiento cautelar previo o simultáneo al pleito principal civil que corresponda.

Como recuerda el Protocolo de Coordinación entre los Órdenes Jurisdiccionales penal y Civil para la Protección de las víctimas de violencia doméstica, aprobado por la Comisión de Seguimiento de la Implantación de la Orden de protección de las Víctimas de Violencia Doméstica en su reunión del día 18 de diciembre de 2003, si por razones excepcionales el Juez civil no puede dictar la correspondiente resolución dentro del plazo de 30 días desde la presentación de la demanda, podrá hacer uso de la posibilidad de dictar medidas inaudita parte si concurren los requisitos exigidos por el artículo 771.2,2.º de la L.E.C., procediendo a señalar la correspondiente comparecencia a la que se refiere el artícu-lo 771.2.1.º de la referida ley procesal civil.

Pero dicha medidas acordadas por el Juez de Guardia a qué Juzgado le competente ejecutarlas ¿al Juzgado de lo penal o al Juzgado de instan-cia que ratifique, modifique o deje sin efecto las mismas ¿

Dichas medidas adoptadas al amparo de dicha ley por el Juzgado de Instrucción, hasta tanto no se dicte la resolución por parte del Juzgado de familia (instancia) pronunciándose sobre las mismas en el sentido de confirmándolas, modificándolas o levantarlas, el competente será el Juzgado de Instrucción que las hubiere adoptado. Y ello debe ser así sobre la base de lo dispuesto en el artículo 545 de la L.E.C.; es decir el Juzgado de familia (instancia) al no haberlas adoptado, carece de título, hasta tanto no dicte el correspondiente auto de ratificación.

Ahora bien, para que no haya ninguna disfunción, sería conveniente que la parte inste al Juzgado de familia (instancia) que cuando dicte la


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resolución, ésta contenga el pronunciamiento de que los efectos sean desde la fecha en que el Juzgado de Instrucción (penal) dictó la orden - auto - adoptando, entre otros, las referidas medidas civiles, con lo cual el referido Juzgado de familia (instancia) tendrá la competencia desde que aquél Juzgado de Instrucción las adoptara.

I.6 Despacho de Ejecución

1.6.1 Introducción

Como cuestión a tener en cuenta en materia de familia, he de mani-festar que, para iniciar la ejecución de cualquier resolución dictada en estos procedimientos, no hay que tener que esperar al cumplimiento de los plazos establecidos en el artículo 548 de la L.E.C., por no ser de apli-cación a los mismos. Es de aplicación inmediata alguna de las medidas, y otras se podrá instar la ejecución desde el momento de su incumplimien-to. Ello, entiendo, que tiene su base legal en los preceptos siguientes:

Artículo 771.2 párrafo segundo de la L.E.C., refiriéndose a las medi-das previas, en donde se establece que los efectos y medidas acordadas de conformidad con lo dispuesto en este artículo sólo subsistirán si, den-tro de los treinta días siguientes a su adopción se presenta la demanda de nulidad, separación o divorcio.

Artículo 773.3 de la L.E.C. último inciso «contra el auto que se dicte no se dará recurso alguno».

Y artículo 774.5 de la L.E.C. «Los recursos que, conforme a la ley, se interpongan contra la sentencia no suspenderán la eficacia de las medi-das que se hubieren acordado en ésta. Si la impugnación afectara única-mente a los pronunciamientos sobre medidas, se declarará la firmeza del pronunciamiento sobre nulidad, separación o divorcio».

Por tanto las pensiones se podrán reclamar desde la fecha en que exista una resolución judicial que establezca dicha pensión –ya sea ali-menticia o compensatoria – y se incumpla su abono. Cuando exista un convenio regulador, tratándose de procedimientos de mutuo acuerdo –separaciones o divorcios y Guarda y Custodia – habrá que estarse a lo que se hubiera convenido al respecto., En cuyo caso podrá retrotraerse la eficacia de la sentencia a aquella fecha que se fijó para tal fin. En los procedimientos matrimoniales contenciosos la exigencia podrá retro-traerse, en el caso que estamos comentando de alimentos, a la fecha de presentación de la demanda si así se ha solicitado y se recoge en las resoluciones correspondientes (art. 148 del Código Civil).


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Lo mismo cabe decir sobre el plazo de espera a que se refiere el artículo 704 de la L.E.C., refiriéndose al desalojo del ejecutado de la vivienda habitual –plazo de un mes -. En este caso tampoco rige dicho plazo para proceder a su ejecución.

En estos términos se han acordado en el seminario celebrado en Madrid entre Jueces y Abogados de familia al que antes hemos aludido, a fin de aunar criterios.

I.6.2 La demanda ejecutiva

Los artículos 549 y 550 de la L.E.C. son los reguladores de la demanda.

En concreto para este tipo de ejecución dineraria en familia, que es lo que estamos desarrollando en esta ponencia, el artículo 549.2 establece que «cuando el título ejecutivo sea una sentencia o resolución dictada por el tribunal competente para conocer de la ejecución, la demanda ejecutiva podrá limitarse a la solicitud de que se despache la ejecución, identificando la sentencia o resolución cuya ejecución se pretenda».

Por tanto la demanda no tiene que estar revestida de todas las solem-nidades que requiere el artículo 399 de la L.E.C., pero no obstante lo dispuesto en aquel precepto (549.2), la misma deberá contener unos requisitos mínimos en este tipo de procedimientos para que no sufra demora su verificación:

1) Identificación de las partes y su D.N.I.

2) Domicilio actual de la parte ejecutada donde practicarse las noti-ficaciones.

3) Acompañarse de copia de la resolución que pretenda ejecutar sin que sea necesario testimonio de la misma.

4) Reseñar número de cuenta donde deban realizarse las cantidades reclamadas en el auto despachando la ejecución.

5) Expresión de forma detallada por meses y años de las cantidades devengadas, así como de las cantidades, en su caso, abonadas por el ejecutado, desglosadas también por meses y años. Igualmente, y a los efectos del artículo 575 de la L.E.C., deberá especificarse la cantidad pre-supuestada en concepto de intereses y costas de la ejecución.

6) Especificación, en su caso, del índice de actualización, con expre-sión del mes del inicio de los efectos de dicha actualización que efec-túa la parte. Se deberá aportar las correspondientes certificaciones del Instituto Nacional de Estadística.


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7) A los efectos fijados en el artículo 549 de la L.E.C., deberán con-cretarse los bienes del ejecutado susceptibles de embargo con especifica-ción de la empresa u organismo público, así como del domicilio a donde deba dirigirse el correspondiente oficio de retención, designándose el número de cuenta a donde deba realizarse los correspondientes ingre-sos. La misma circunstancia en el caso de embargos de saldos de cuen-tas corrientes. En el supuesto de embargo de bienes inmuebles, deberá especificarse la descripción registral de la finca, así como el Registro de la Propiedad concreto donde deba dirigirse el mandamiento, y no de forma genérica. E incluso, sería más efectivo el adjuntar nota simple del Registro de la Propiedad -.

Tanto en el caso de no expresarse los mismos y solicitara medidas de localización en relación con el artículo 590 de la L.E.C., se despachará ejecución pero no se procederá al embargo de bienes.

La demanda deberá presentarse en el Decanato, y éste deberá tur-narlo al Juzgado al que va dirigida, mediante la itineración en aquellas localidades en que esté así establecido en el sistema informático, y en su caso, una vez aceptada, se registrará en el libro de registro corres-pondiente.

I.6.3 Auto despachando Ejecución

Si la demanda reúne los requisitos, se despachará ejecución a través de auto, que no será susceptible de recurso alguno, sin perjuicio de la oposición que, con arreglo a la L.E.C., pueda formular el ejecutado.

Si el Juzgador, sobre la base de lo dispuesto en el artículo 552 de la L.E.C., entendiera que no concurren los presupuestos y requisitos lega-les exigidos, dictará auto denegando el despacho a la ejecución; pero a diferencia de lo que dispone el artículo 551.2 de la referida ley procesal, en este supuesto, sí puede el ejecutante - acreedor - o bien, recurrir en reposición, y si éste fuera desestimado, en apelación; o directamente interponer recurso de apelación.

Es decir que el ejecutado –deudor– para el caso que se dictara auto despachando la ejecución no puede hacer uso de ningún tipo de recurso, pero sí en el escrito de oposición hacer todas las alegaciones que confor-me a la ley le estén permitido tal y como después veremos.

Por su parte el ejecutante –acreedor– contra el auto que acuerde la ejecución tampoco puede recurrir; pero para el supuesto de existir alguna omisión o errores manifiestos, sí puede pedir aclaración o que se complete la omisión, habida cuenta de la nueva redacción dada al


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artículo 267 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, por Ley 19/2003, de 23 de diciembre.

En consecuencia cualquier demanda ejecutiva de reclamación de can-tidad, líquida y determinada judicialmente, dará lugar a que se dicte el referido auto despachando ejecución, que deberá contener los extremos mencionados en el artículo 553 de la L.E.C. En el caso que nos ocupa:

Identificación del cónyuge frente al que se despacha la ejecución.

La cantidad líquida principal que se reclama, distinguiendo si es por impago de pensión, o como consecuencia de actualización de la pen-sión, en la misma irá los intereses (los intereses sobre cantidades líquidas que se reclamarán desde el momento de cada impago, correspondiendo al ejecutante calcular su importe); además de la cantidad presupuestada para intereses y costas de la ejecución.

La actualización, en su caso, de la pensión y fecha en que produce sus efectos.

Se puede acordar, si así le ha solicitado la parte ejecutante en su demanda de ejecución de sentencia y si existen antecedentes de ante-riores impagos que hubieren dado lugar a otras reclamaciones, como medida cautelar para garantizar el pago de la pensión, que se retenga del sueldo del ejecutado mensualmente aquella cantidad, y ello sobre la base de lo dispuesto en el artículo 90 del Código Civil. Esta medida es facultativa del Juzgador el poder adoptarla, no sólo en el auto donde se despacha la ejecución sino incluso con posterioridad, si entiende y se demuestra la existencia de pagos «rebeldes» (pagos incompletos, pagos fuera de fechas, se paga un mes sí y otro no, pagos no ingresados en la cuenta señalada al efecto judicialmente, etc.) por parte del que viene obligado a abonarlos, es decir el ejecutado (progenitor no custodio). Esta medida, cuando considere el Juzgador que han desaparecido los motivos que originaron su adopción, o existan garantías a juicio del mismo de su completo y puntual pago, puede dejarlas sin efecto. Por otro lado, cabe dejar sentando, que esa medida cautelar en nada altera al fondo del asunto, es decir al título judicial que se está ejecutando por cuanto que el importe de la pensión no se altera con dicha medida o sin ella.

En estos términos se ha pronunciado la Audiencia Provincial de Málaga, Sección 5.ª, mediante auto de fecha 12 de junio de 2002 cuando en su Fundamento de Derecho Tercero dice: «... esta situación justifica sobradamente la medida adoptada por el Juzgador, que responde al pro-pósito de que no quede al arbitrio del deudor el momento del pago y la determinación concreta de las cantidades que debe obligatoriamente satisfacer cada mes».


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Contendrá el embargo de los bienes del ejecutado que el progeni-tor ejecutante hubiera designado hasta cubrir el principal, intereses y costas.

En el supuesto de que se haya solicitado por parte del ejecutante la investigación patrimonial, al ignorar los bienes del deudor y por tanto no hubiera designado los mismos para el embargo, y previa exposición breve de las razones por las cuales cree que la entidad, registro, orga-nismo de que se trate, dispone de información sobre el patrimonio del ejecutado. (Hay que tener en cuenta que el Tribunal no reclama cuando el ejecutante pueda obtener por sí mismo, o través de su Procurador) El Juez en este caso acordará dirigirse a las entidades financieras, organis-mos y registros públicos y personas físicas y jurídicas que el ejecutante haya indicado, con el fin de facilitar la relación de bienes o derechos del ejecutado de los que tenga constancia.

De otro lado, cuando el ejecutante no designa bienes, el Juez reque-rirá de oficio al ejecutado para que manifieste relacionadamente bienes y derechos suficientes para cubrir la cuantía de la ejecución (art. 589 de la L.E.C.). Si bien, la ley dice por providencia, no veo inconveniente para que ese requerimiento se adopte en el mismo auto que se despacha, pendiente obviamente de la designación de los bienes y su posterior embargo; éste se puede realizar mediante diligencia de embargo inme-diatamente de que se haya notificado el referido auto de despacho de ejecución.

El artículo 554 de la L.E.C. dispone que el requerimiento de mani-festación de bienes, se llevará a efecto de inmediato, sin oír al ejecuta-do ni esperar a la notificación del auto de despacho de ejecución (ver artículo 553.2 de la L.E.C. en relación con el artículo 161 de la misma ley). Por tanto, Según Angel Berrocal Jaime, es una previsión normativa de imposible cumplimiento porque difícilmente podrá esperarse respues-ta al requerimiento «sin oir al ejecutado». Por eso parece razonable, en este caso, entender que el requerimiento de manifestación de bienes se efectuará al ejecutado, inmediatamente después de la notificación del despacho de ejecución y antes de la diligencia de embargo. Ello implica, a su vez, que el ejecutado deberá contestar al requerimiento en el mismo acto, al objeto de proceder la Comisión Judicial seguidamente al embar-go de los bienes por él mismo relacionados.

Es decir, que en este supuesto no se procederá al embargo de nin-gún bien en el auto, al desconocerse los mismos, será a posteriori, y una vez que el ejecutado hay sido requerido y así los hubiere señalado. Pero hemos de puntualizar que en la práctica, casi nunca se requiere puesto que difícilmente los señala, pese a las multas coercitivas que el


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artículo 589.3 de la L.E.C. faculta al Tribunal para que se le imponga. Ello haría que se demore la efectividad de la ejecución.

Será pues, el ejecutante el que los señale (bienes) en su demanda para que directamente en el auto despachando la ejecución se adopte, o por el contrario se procederá a las medidas de localización y ave-riguación de bienes –artículo 590 de la L. E. C.– acordando dirigir los oficios antes referenciados. Una vez tengamos la contestación positiva, y a instancia del mismo., Mediante providencia se procederá al embargo en cantidad suficiente para cubrir el principal, intereses y costas presu-puestadas provisionalmente, sin que por estos últimos conceptos supere el 30 por 100 del principal.

Si el ejecutante hubiera solicitado en su demanda la ampliación auto-mática, se podrá hacer constar así en el auto, para que cuando se le notifique al ejecutado quede advertido de tal contingencia, conforme a lo dispuesto en el artículo 578.2 y 3 de la L.E.C..

Hay que hacer constar que dicho apartado tiene distinto matiz y sig-nificado que lo dispuesto en el apartado 1 de dicho precepto (art. 578.1), habida cuenta que aquél se tiene que pedir en la demanda de ejecución, para que se proceda en los términos antes expuestos, en tanto que este precepto del núm. 1, es después; es decir, una vez se ha dictado el auto despachando ejecución, y venciera algún plazo de la misma obligación, se entenderá ampliada la ejecución por el importe correspondiente a los nuevos vencimientos del principal e intereses, si lo pide así el actor eje-cutante en escrito posterior. En aquél se tiene que pedir en la demanda ejecutiva. En este lo puede pedir una vez que se ha dictado el auto, y hubiera vencido algún plazo de la misma obligación, o la obligación en su totalidad, pero sin retrotraer el procedimiento.

Significar que estos mecanismos procesales (de vencimientos de nuevos plazos o de la totalidad de la deuda) son operativos única-mente cuando se ejecuta un solo título (sentencia de separación o de divorcio, etc.).

El requerimiento de pago al deudor, sólo es posible respecto de los títulos extrajudiciales (art. 581 de la L.E.C.). Por tanto para este tipo de ejecución que estamos desarrollando no será necesario requerir de pago al progenitor no custodio –ejecutado–.

No obstante diremos que en la práctica, cuando la parte ejecutante presente un escrito y únicamente solicite que se requiera de pago de unas cantidades pequeñas, podrá acordarse, (pero sin dar lugar a regis-trar como demanda ejecutiva) que se proceda al requerimiento de pago por dicha cantidad, de esa forma se puede evitar un procedimiento de


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ejecución si es que el ejecutado accede a dicho requerimiento y paga sin más. Pero si no contesta o la respuesta fuera oponiéndose, se daría por cumplido dicho acto con indicación al ejecutante para que, en su caso, pueda presentar demanda de ejecución de sentencia en forma.

Finalmente el apartado 2 del artículo 553 de la L.E.C. contempla la notificación al ejecutado tanto del auto que despacha la ejecución como de la propia demanda ejecutiva en que se asienta, sin citación ni empla-zamiento para que éste, facultativamente, intervenga en la ejecución en el momento que así le interese, sin que se retrotraigan en ningún caso las actuaciones previas a esta personación

El auto despachando ejecución debe notificarse personalmente al ejecutado, por ser un nuevo procedimiento, independientemente que en el juicio declarativo (nulidad, separación o divorcio) esté personado con procurador y asistido de abogado, dado el tenor del apartado 2 del artículo 553 de la L. E. C. que son específicos de este tipo de procedi-miento, y que debe prevalecer sobre el artículo 28.1 de la referida ley; aquél precepto dice expresamente»... para que en cualquier momento pueda personarse en la ejecución». Luego no distingue si en los autos del proceso declarativo está personado o no para que se persone nue-vamente o no en función de cómo lo esté en el declarativo. Al no estar personado aún el ejecutado, el procurador no le representa, por lo que está claro que el artículo 28.1 no le es de aplicación.

Es muy frecuente que cuando el ejecutante presenta la demanda de ejecución lo haga con traslado de copia al procurador que ostenta la representación del ejecutado en el proceso de nulidad, separación, etc., pero aún así, debe notificarse personalmente al ejecutado; y será a partir de entonces, es decir de la notificación, cuando empiece a correr el plazo establecido en el artículo 556.1 de la L. E. C. para oponerse a la ejecución, y poder personarse en cualquier momento con abogado y procurador.

No es de aplicación el artículo 276 de la L.E.C. (traslado de escritos con carácter previo a los procuradores), porque no se sabe quién pueda ser el procurador, al no estar aún personado; (aunque repito, en el pro-cedimiento del que dimana el título judicial que se pretenda ejecutar: nulidad, separación, divorcio, etc., sí estén ambas partes personadas con procurador y abogado) dado que es un procedimiento autónomo, inde-pendiente, con registro diferente en el libro general. Tampoco es necesa-rio que el ejecutado cuando se persone, y por las mismas razones antes expuestas, le dé traslado al ejecutante de su escrito de personación, habi-da cuenta que origina precisamente la primera comparecencia (apartado 3 del artículo 276 de la L.E.C.); debiendo en este caso el Tribunal el que


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tenga que efectuar el traslado conforme a lo dispuesto en los artículos 273 y 274 de dicha ley.

I.6.4 Acumulación de ejecuciones (art. 555 de la L.E.C.)

Vamos a exponer lo que al respecto dice el referido precepto:

1. A instancia de cualquiera de las partes, se acordará la acumula-ción de los procesos de ejecución pendientes entre el mismo acreedor ejecutante y el mismo deudor ejecutado.

2. Los procesos de ejecución que se siguen frente al mismo ejecuta-do podrán acumularse, a instancia de cualquiera de los ejecutantes, si el tribunal que conozca del proceso más antiguo lo considera más conve-niente para la satisfacción de todos los acreedores ejecutantes.

3. La petición de acumulación se sustanciará en la forma prevenida en los artículos 74 y siguientes.

4. Cuando la ejecución se dirija exclusivamente sobre los bienes especialmente hipotecados, sólo podrá acordarse la acumulación a otros procesos de ejecución cuando estos últimos se sigan para hacer efectivas otras garantías hipotecarias sobre los mismo bienes.

El artículo 555 de la L.E.C., en lo que al procedimiento se refiere, se remite a los artículos 74 y siguientes de dicha ley, relativos a la acumula-ción de procesos. La acumulación se hará ante el Juzgado que conozca de la ejecución más antigua, pasando a darse curso a todas ellas de forma unitaria, más sin que esta circunstancia modifique ni la afección ni el orden de los bienes sujetos a la ejecución, que lo será en el modo y alcance determinado individualmente para cada ejecución concreta, así como en el orden que se derive de ésta.

En lo que atañe al tema de esta ponencia (pensiones), tal y como afir-ma Luis María Delgado López, es frecuente que haya varios títulos que se estén ejecutando porque los cónyuges sigan varios procesos entre sí (medidas provisionales, separación, divorcios, modificación de medidas, etc.). El auto o sentencia que resuelvan cada uno de ellos es un título de ejecución para el pago de los alimentos, y cada uno sustituye al anterior. Dicho exactamente, las medidas acordadas en cada uno sustituyen a las establecidas en el anterior (art. 106 del Código Civil). Así que las acciones fundadas en cada una de ellos, quizás acumuladas entre sí o ampliada su ejecución, han de ejecutarse en procesos diferentes.

Es frecuente que estén abiertos varios porque al crearse un nuevo título no se ha cumplido del todo el anterior: a la firmeza de la sentencia


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de divorcio, el padre no custodio no ha satisfecho todos los alimentos a cuyo pago le obligó la sentencia de separación. La situación se complica si los distintos procesos fueron turnados en Juzgados diferentes.

La respuesta satisfactoria a la necesidad continuada de la madre de atender a los hijos comunes viene dada por la acumulación de los varios procesos de ejecución «pendientes entre el mismo acreedor ejecutante y el mismo deudor ejecutado «(art.555.1 L.E.C.). La dificultad surge porque al proceso más antiguo «se acumularán los más modernos «(art.79 L.E.C.). Y cuando existen varias resoluciones sobre alimentos dictadas en proce-sos distintos, la del último determina la pensión vigente, la que habrá de actualizarse. Así que los varios procesos no podrán acumularse al más antiguo sino a aquél en que fue dictada la última sentencia.

Esta solución lógica choca con la literalidad del artículo 79 de la L.E.C.. Por eso no está admitida en la práctica forense. No lo está dentro del mismo Juzgado, aunque de hecho los autos vienen enlazándose, como bajo la anterior L.E.C., por el sistema poco ortodoxo pero muy práctico de unirlos en cuerda floja.

Esta solución lógica colisiona también con las reglas de reparto habi-tuales en los Juzgados. Por eso tampoco y mucho menos está admitida si se trata de procesos seguidos ante Juzgados distintos.

Por eso Luis María Delgado se pregunta ¿Hay obstáculo para sostener que la regla de acumulación al más antiguo no es general para todos los procesos sino que existe una laguna respecto a los de ejecución por pensiones alimenticias, la cual debe ser integrada con la norma de lo que sea al más moderno ?

I. 7 Oposición a la Ejecución

I.7.1 Introducción

Como ha quedado expuesto anteriormente, dentro de los diez días siguientes a que se le notifique personalmente el auto en el que se despacha la ejecución, con entrega de copia de la demanda, el ejecu-tado podrá oponerse a ella por escrito; dicho escrito de oposición no suspenderá el curso de la ejecución, a excepción de lo dispuesto en el artículo 558.1 de la L.E.C.. Los motivos de oposición no se reducirán a los expresamente recogidos en el artículo 556 de dicha ley adjetiva (reso-luciones judiciales o arbitrales y de transacciones y acuerdos aprobados judicialmente), pudiendo ser también objetos de oposición a la ejecución


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las causas establecidas en el artículo 557 de la L.E.C. (ejecución fundada en títulos no judiciales ni arbitrales).

I.7.2 Motivos de oposición

I.7.2.1 Pago o cumplimiento de lo ordenado en la sentencia

Tratándose como en los casos que analizamos (pensiones alimenticias o compensatorias) de la obligación de entregar una determinada canti-dad de dinero, debe quedar adecuadamente justificado por cualquier medio documental, y realizarse con anterioridad a la presentación de la demanda de ejecución. Está claro que si el pago se hace con posteriori-dad, la ejecución sólo quedaría reducido para las costas procesales.

Es frecuente que el título que se ejecute contenga la forma de hacer efectivo dicho pago, con lo cual el deudor no podrá variar esa forma de pago a la que se le ha obligado, pero no obstante, siempre deberá acreditarlo documentalmente, sin que por tanto pueda tenerse en cuenta el testimonio de algún tercero.

Tampoco cabe la posibilidad de hacer entrega del importe de pen-sión alimenticia al hijo, aunque este sea el titular de la misma, habida cuenta que la administración de dicha pensión recae en la progenitora custodia, en consecuencia las cantidades entregadas directamente a los hijos no pueden considerarse como pagos de la pensión y sí como meras liberalidades.

A este respecto el Auto de 27-09-2001 de la Sección 6.ª de la Audiencia Provincial de Málaga se ha pronunciado en los siguientes términos:»... si las pensiones alimenticias para los hijos fueron pactadas por los litigantes en el convenio regulador, y se aprobó en sentencia judicial, el cumpli-miento de lo que en él acordaron no puede quedar en manos de una de las partes que decide unilateralmente a qué pagos hacía frente, su cuan-tía, tiempo y forma, con la consiguiente inseguridad e inestabilidad en la administración de la economía familiar que produce a la otra parte...».

I.7.2.2 Caducidad de la acción ejecutiva

Dice Miguel Julián Collado Núño, Presidente de la Sección XIX de la A.P. de Barcelona que el legislador fija un plazo de caducidad de la demanda ejecutiva de cinco años desde la firmeza de la sentencia o resolución judicial que aprueba la transacción o acuerdo, o bien de la resolución arbitral, y a éste tenemos que estar o atenernos pese a las


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objeciones que pudieren realizarse sobre la conveniencia que tendrían su consideración como plazo de prescripción. Conforme a lo dispuesto en el artículo 551 de la L.E.C. esta circunstancia no podrá apreciarse de oficio por el Juez que despache la ejecución.

Por otro lado el artículo 518 de la L.E.C. establece que «la acción ejecutiva fundada en sentencia, en resolución judicial que apruebe una transacción judicial o un acuerdo alcanzado en el proceso o en resolu-ción arbitral caducará si no se interpone la correspondiente demanda ejecutiva dentro de los cinco años siguientes a la firmeza de la sentencia o resolución». Esta caducidad como vemos sólo alcanzará a los títulos ejecutivos judiciales o arbitrales, mientras que las demás, el plazo general será de quince años, o bien cinco (art. 1966.3 del Código Civil) y de un año si nos encontramos ante el título expedido con arreglo a las previsio-nes de la Ley de Responsabilidad Civil y Seguros de Vehículos a Motor.

Por tanto, en el caso de las ejecuciones forzosas matrimoniales de tipo económico, el artículo 518 de la L.E.C. se ha de interpretar en el sentido de que los cinco años se han de contabilizar desde cada vencimiento de pensiones periódicas y no desde la fecha de la notificación de la senten-cia. Dicho precepto se ha de aplicar a procedimientos iniciados después de la entrada en vigor de la L.E.C.

Así pues, la caducidad de dicho precepto, es inaplicable respecto de sentencias anteriores a la nueva L.E.C. tratándose de una ejecución por impago de pensiones atrasadas; el cómputo de los cinco años ha de rea-lizarse desde que se produce el impago; en el caso contrario, conduciría al absurdo de que abonadas las pensiones periódicas correspondientes a los cinco primeros años, serían inejecutables los pagos posteriores. Si no fuese así, nos encontraríamos ante un verdadero fraude procesal proscrito por el artículo 11. 2 de la L. O. P. J.. Este es el criterio seguido por el Código Civil para la fijación del día inicial, en otros supuestos de prescripciones de acciones por impagos de prestaciones periódicas (véase artículo 1970 del Código Civil).

En estos términos se ha pronunciado, entre otras, las Secciones Cuarta y Sexta de la A. P. de Málaga en autos de fechas 10-12-2003 y 18-12-200 respectivamente.

I.7.2.3 Los pactos y tratos convenidos para evitar la ejecución

En estos casos la Ley exige la forma pública del documento en el que necesariamente ha de constar este motivo de oposición para resultar eficaz.


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Según Antonio Javier Pérez Martín, es frecuente encontrarnos con motivos de oposición al pago de las pensiones que se le reclaman y que se alegue la existencia de acuerdos verbales o escritos con el otro cónyuge por el que se extinguió la deuda, modificación de la cuantía o se transigió con el pago de otras deudas.

Todo acuerdo de reducción o de extinción de la pensión alimenticia de hijos menores de edad, es radicalmente nulo, puesto que cualquier circunstancia en esta materia perteneciente al ius cogens debe contar con la aprobación judicial.

Tratándose de hijos mayores de edad, pero sin independencia eco-nómica, y éstos convengan con el progenitor no custodio en reducir o extinguir la pensión alimenticia; en estos casos, si el progenitor custodio se opone a ellos, dichos acuerdos o pactos no serán eficaces; también será ineficaz, a mi entender, si se pacta entre aquéllos, pero con la oposi-ción del progenitor custodio, que la pensión sea ingresada directamente al hijo. Ahora bien, si alcanzada la independencia económica, los padres convienen en extinguirla, dicha pensión alimenticia quedaría sin efecto, pudiendo llevarlo a cabo incluso en la ejecutoria que hubiere abierta, y con la correspondiente resolución judicial dictada a tal efecto, evitándo-les así tener que recurrir aun procedimiento de modificación de medidas consensual; quedando en todo caso al hijo, si lo estima inadecuado, la posibilidad de reclamar alimentos a sus padres si concurren los requisi-tos establecidos en el Código Civil, pero a través del procedimiento de reclamación de alimentos, nunca dentro del procedimiento matrimonial o de ejecución del mismo.

Acuerdo de reducir o de extinguir la pensión compensatoria.- Será válida, ya que dicha pensión está comprendida dentro del derecho dis-positivo de las partes; pero para que tenga eficacia y pueda impedir la continuación de la acción ejecutiva, y por tanto ser apreciada como motivo de oposición, a tenor de lo dispuesto en el artículo 556 de la L. E. C., debe constar en documento público.

La compensación de créditos líquidos que resulten de documento que tenga fuerza ejecutiva.-

La compensación, además de referirse a deuda líquida, para ser opo-nible requiere contener los caracteres expresados en el artículo 517.2 de la L. E. C., y referirse justamente al mismo que aparece como ejecutante en el proceso que se opone.

Por otro lado el artículo 1156 del Código Civil, la compensación es otra de las causas que extinguen las obligaciones, de ahí que sea con-templada en el precepto antes referido.


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Ahora bien, sigue diciendo Antonio J. Pérez Martín, hay que dis-tinguir, en este tipo de procedimientos, entre pensión alimenticia y la compensatoria.

Cuando se alega en el escrito de oposición, la compensación por haber realizado el ejecutado pagos de gastos de comunidad, agua, luz, teléfono, I B I , u otros gastos generados por el uso o propiedad de la vivienda que habita el cónyuge reclamante, e incluso pagos de cuotas de comunidad.

Si se trata de reclamaciones de pensión alimenticia, la compensación no opera, habida cuenta que el titular de la pensión es el hijo y no el cónyuge custodia, que es en todo caso el obligado a abonar dichos gas-tos, y ello aunque el administrador de la pensión alimenticia sea dicho progenitor.

Si se trata de reclamación de pensión compensatoria, sí que puede apreciarse la compensación siempre que concurran los requisitos del artículo 1196 del Código Civil. En el caso de alegarse el pago de cuotas de la hipoteca de aquella vivienda, se puede admitir la compensación o en su caso, reservarse como un crédito por parte del ejecutado pagador respecto de la sociedad de gananciales, cuando se proceda a la liquida-ción de la misma.

Cuando se alegue igualmente la compensación por abono de diversos gastos de los hijos, tal como importe de matriculas, libros, ropa, compra de vehículos para el hijo, viajes, etc. En este caso la cuestión habrá que analizarla caso por caso, y teniendo en cuenta lo que las partes hubieran pactado en el convenio regulador, como más tarde veremos; pero en principio, la línea jurisprudencial dominantes, entiende que no procede compensación de deuda, puesto que todo pago efectuado por el pro-genitor no custodio deudor que no sea el ingreso de la cantidad fijada (pensión alimenticia), deberá considerarse como un acto de mera libera-lidad, ya que a tenor de lo dispuesto en el artículo 18.1 de la L. O. P. J., las sentencias deben cumplirse en sus propios términos, y tratándose de cantidades líquidas su pago se ha de hacer en dinero y no en especie.

I.7.2.4 Plus petición o exceso

En cuanto a la primera, para ser apreciada, se exige que efectiva-mente se haya despachado por cantidad superior a la realmente debida, mientras que la segunda supone un error, también por exceso, en la conversión dineraria de obligaciones en especie.


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En ambos casos, estamos ante un supuesto en los que el ejecutante está reclamando más cantidad de la que realmente se adeuda por el ejecutado. Así :

a) Reclamación de pensiones ya abonadas: Acreditado su pago documentalmente, procede reducir su cuantía de la deuda inicialmente reclamada, continuando la ejecución por el resto.

b)Están siguiéndose la ejecución de las pensiones reclamadas o de parte de ellas por vía penal. Como sólo uno de los Juzgados podrá con-tinuar con la vía de apremio, éste hecho podrá ser alegado para que se paralice la ejecución civil, o bien que se limite a la reclamación de las pensiones que no fueron objeto de denuncia penal.

No obstante, el artículo 109 del Código Penal, faculta al perjudicado para que pueda optar por exigir la responsabilidad civil derivada del delito de abandono de familia ante la jurisdicción civil. Si se produce esta oposición, no existiría ningún obstáculo para que se continúe en el Juzgado de Familia o de Instancia la vía de apremio respecto de la totalidad de las pensiones impagadas.

I.7.2.5 Falta de Capacidad o de representación del ejecutante o no acreditar el carácter o representación con que demanda

En esta causa se aúnan tanto los defectos referidos a la capacidad para ser parte, procesal, la justificación de la regulación en la adquisición del derecho ejecutado, cuando se hayan transmitido tanto inter vivos como mortis causa.

Con relación al tema que nos ocupa, sucede en ocasiones que el progenitor custodio reclama cantidades por impago de pensiones, y el ejecutado alega que el hijo de quien aquél reclama las pensiones atrasa-das, es mayor de edad, por lo que el ejecutante no tiene la legitimación para poder reclamar en su nombre (falta de legitimación ad procesum), tal y como ya expusimos cuando hablamos de la legitimación.

En este caso cabe reiterar lo ya dicho al respecto, es decir que es casi unánime la jurisprudencia que reconoce a la madre la legitimación, siempre que el hijo, pese a haber alcanzado la mayoría de edad, no tenga independencia económica y conviva en el domicilio familiar.


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I.7.2.6 Nulidad radical del despacho de la ejecución por no contener la sentencia pronunciamiento de condena

Esta causa dice Pérez Martín, está relacionada con el despacho de ejecución sobre la base de la reclamación de cantidades que no están incluidas en el convenio regulador ni en la resolución judicial. Así, es frecuente en empresas, que los trabajadores, perciban ayudas escolares para sus hijos, por estar recogidos en convenios colectivos. Pues bien, si estas ayudas reclamadas al ejecutado, pero de ellas nada se ha estipulado en el convenio regulador, ni en la sentencia tampoco hace mención a la misma, se está en el caso de estimar la oposición, a tenor de lo dispuesto en el artículo 18.1 de la L. O. P. J. en el sentido de que las mismas se ejecutarán en sus propios términos.

I.7.2.7 Otras causas de oposición

– Que el hijo haya pasado un curso escolar conviviendo con el pro-genitor no custodio, y después vuelve nuevamente con el proge-nitor custodio, y éste a su vez le reclame el importe de la pensión durante aquél período escolar. En este caso, si se acredita aquél extremo e incluso ha habido un consentimiento tácito en aquella convivencia, el motivo de oposición hay que estimarlo, dado que no ha existido gasto alguno por parte del progenitor custodio y sobre todo porque supondría un enriquecimiento injusto si se esti-mara la ejecución.

– Es frecuente la reclamación de los períodos vacacionales por parte del progenitor custodio, puesto que el ejecutado se las ha descon-tado de la pensión alimenticia. A este respecto, la oposición hay que desestimarla habida cuenta que la pensión es anual, si bien dividida en doce mensualidades, y por tanto está comprendida en ella aquellos períodos de vacaciones o de fines de semanas en que los hijos están con el progenitor no custodio, sobre la base del origen de visitas establecido.

– Otro supuesto que se dé con relativa frecuencia, es el del hijo que obtiene ingresos propios, aunque conviva en el domicilio familiar con el progenitor custodio; Aquí debe estimarse la oposición, e instando a la parte ejecutada a que inicien el procedimiento de modificación de medidas. No obstante, si estos hechos son esta-bles y no esporádicos, cabe la posibilidad de que estando todos de acuerdo (hijo y progenitores tanto custodio como no custodio) se dicte una resolución extinguiendo la pensión alimenticia del hijo,


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evitando a las partes a que tengan que acudir al procedimiento de modificación de medidas, que es el cauce adecuado por ello.

– Que el cónyuge beneficiario de la pensión compensatoria esté conviviendo con una tercera persona, o que haya accedido a un trabajo remunerado.

Estos motivos de oposición hay que desestimarlos puesto que no se puede extinguir la pensión en este procedimiento de ejecución de sentencia; debiendo la parte obligada a su pago, si entiende que las circunstancias han cambiado sustancialmente, instar el procedimiento de modificación de medidas.

– Haber formado el ejecutado una nueva familia, o estar en situación de desempleo.

Al igual que en los casos anteriores, este tipo de oposición, deberá desestimarse, debiendo instar el ejecutado el procedimiento de modifi-cación de medidas, si entiende que las circunstancias han cambiando sustancialmente.

– Otro de los motivos de oposición alegados en la práctica, es que el ejecutado quiere que el importe íntegro de la pensión sea entrega-do al hijo mayor de edad, beneficiario de la pensión.

Este motivo de oposición hay que desestimarlo igualmente, porque al seguir conviviendo el hijo con el progenitor custodia, el importe de la pensión sirve para el levantamiento de las cargas familiares que sufraga el referido progenitor, que es el que ostenta la administración de la pen-sión; en consecuencia es a éste al que debe abonarse la pensión, aunque el titular de la misma haya alcanzado la mayoría de edad; no olvidemos que el artículo 18 de la L. O. P. J. establece que las sentencias hay que cumplirlas en sus propio términos, y si en la misma se adoptó que fuera abonada directamente al progenitor custodio o en la cuenta que éste indique, si se abona al hijo en lugar de aquel, se está incumpliendo dicho mandato judicial.

– No se ha calculado bien el importe de los atrasos (por ejemplo cuando se procede a la revalorización o actualización de la pensión y se reclaman los atrasos). Esta circunstancia justifica la oposición a la demanda ejecutiva.


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II. ACTUALIZACIONES DE LAS PENSIONES

II.1 Regulación

Una pensión se actualizará para su revalorización o depreciación, en función de unos parámetros establecidos previamente en la sentencia judicial o recogidos en el acuerdo de los esposos y, normalmente previs-ta para llevarse a cabo por anualidades. Pero es que la actualización es un derecho inherente a la pensión, forma parte de la misma, y procede su reclamación en vía ejecutiva. De ahí que si por el Organo Judicial se olvidó introducir la misma, o fueron los cónyuges los que no indujeron la cláusula de revisión o actualización, el progenitor custodio pueda dirigirse al Juzgado competente – que será aquel que dictó la resolución que se pretenda ejecutar – para que lo acuerde y así quede constancia mediante resolución. Esta tesis tiene su fundamento, entre otros, en los artículos 103. 3.ª y 147 del Código Civil y en la Jurisprudencia.

– El artículo 103 .3.ª del Código Civil establece que: «admitida la demanda, el Juez, a falta de acuerdo de ambos cónyuges aprobado judicialmente, adoptará entre otros las siguientes medidas... fijar la contribución de cada cónyuge a las cargas del matrimonio, inclui-das... y establecer las bases para su actualización...».

– El artículo 147 dice: «Los alimentos, en los casos a que se refiere el artículo anterior, se reducirán o aumentarán proporcionalmente según el aumento o disminución que sufragan las necesidades del alimentista y la fortuna del que hubiere de satisfacerlos».

La sentencia del Tribunal Supremo de 11 de octubre de 1982, señaló en interpretación de este último artículo –147 Código Civil -, que si bien el derecho a los alimentos no presenta naturaleza patrimonial, si lo tiene su contenido, y cuando se incumple se transforma en obligación pecu-niaria en sentido técnico, lo que le hace susceptible en su efectividad de las medidas de actualización para adecuar el importe de lo fijado en la sentencia o convenio al poder adquisitivo de la moneda, de modo que el alimentista acreedor reciba mediante las prestaciones sucesivas una suma dineraria con el valor que tenía la cantidad en la fecha en que fue establecida.

Con este mismo criterio, dicho Tribunal Supremo, en su sentencia de 9 de octubre de 1981, ya estableció que la prestación de alimentos tiene las notas propias de una deuda de valor, que como tal autoriza las medidas de protección frente a las alteraciones monetarias, ya que en la deuda alimenticia no rige el principio normativista del dinero, orien-


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tación a la que parece responder el último párrafo del artículo 148 del Código Civil.

En el mismo sentido, en sentencia de 14 de febrero de 1976 también el Tribunal Supremo, interpretando igualmente el artículo 147 del Código Civil en su anterior redacción, se indica que la devaluación del poder adquisitivo de la moneda como consecuencia de la inflación del coste de la vida, no puede menos que ser incluida entre las causas que deben tenerse en cuenta por los Tribunales para producir la elevación de las pensiones, pues, en otro caso, la «ratio legis » de aquel precepto no se ampliaría de no actualizarse el quantum de la pensión en armonía con la erosión que el dinero hubiere sufrido.

Por tanto y reiterando lo anteriormente expuesto, para los casos en que la sentencia (ya sea en el procedimiento de mutuo acuerdo, ya sea en procedimiento contencioso) no hubiere establecido criterio alguno respecto de la revalorización y actualización de la pensión, y sobre todo cuando se trata de la alimenticia a favor de un hijo menor de edad, pudiendo resultar afectado por la revalorización de su pensión, debe prevalecer en tales supuestos, por razones de orden público, la revisión de la misma por encima de las formalidades no sustanciales, ya que en caso contrario, se llegaría a la injusta situación de provocar un paulatino empobrecimiento en perjuicio de los perceptores de las pensiones, con-trario al sentido y espíritu de los preceptos reguladores, y que en defecto del sistema de revisión, debe estarse al sistema subsidiario, que no es otro como establece la doctrina jurisprudencial, que el de actualización anual conforme al Índice de precios al Consumo (IPC) que publique el Instituto Nacional de Estadística u organismos que le sustituyan.

II.2 El dies a quo (día de inicio)

Qué día debe de tomarse para comenzar a contar el año de la actua-lización.

Si la cláusula de actualización ha sido establecida por las partes en el convenio regulador, siempre habrá que estarse a lo convenido por las misma, pero si han omitido el mismo, el día del inicio debe comenzar a contar desde la fecha en que la sentencia aprobó dicho convenio; es decir, si la sentencia es de fecha 1 de septiembre de 2003 y aprueba el convenio regulador acompañado a la demanda, que es de 1 de mayo de 2003, y éste no hace mención al respecto, no recoge la fecha en que debe de surtir sus efectos, el cómputo de la anualidad para su actualiza-ción debe ser el del 1 de septiembre de 2003 y no el del 1 de mayo. Por


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tanto en estos supuestos tendremos que estar siempre a lo que ambas partes hubieran pactado, y a falta de ello, será siempre el de la fecha de la sentencia.

¿Qué sucede si hubo medidas previas a la demanda o medidas coetáneas y estas posteriormente son ratificadas o elevadas a definitivas mediante sentencia? Si en aquéllas, cuando se dictara el auto se establece simplemente la revalorización de la pensión, aquéllas deberá verificarse transcurrido un año desde que se dictó el auto, y no desde la senten-cia, dado que los efectos de ésta, en dicho aspecto, se retrotraen hasta el momento de haber recaído la del primer orden judicial. Por tanto el cómputo del año deberá realizarse, no desde la fecha de la sentencia sino desde la fecha del auto dictado en las medidas previas o coetáneas a la demanda.

Cuando no hubiera ningún tipo de medidas –previas o coetáneas–, como ya hemos expuesto, el punto de partida para actualizar las pen-siones establecidas en sentencias de nulidad, separación o divorcio, será el de la fecha de éstas y no las de las fechas de la firmeza, tal y como sostiene algún sector doctrinal, habida cuenta que de conformidad con los artículos 771.4, 773.3 y 4 de la L. E. C., «contra el auto dictado en dichas medidas no cabe recurso alguno»; y el artículo 774.5 también de dicha ley adjetiva que establece que «Los recursos que, conforme a la ley, se interpongan contra la sentencia no suspenderán la eficacia de las medidas que se hubieren acordado en ésta». Luego no hay que partir de la firmeza de la sentencia, sino desde de la fecha en la que se hubiere dictado.

En estos términos se ha pronunciado la Audiencia Provincial de Madrid, Sección 22.ª, mediante auto de 12 de marzo de 2002, cuando dice:»... la nueva ley procesal civil dispone expresamente, en su artículo 774.5 que los recursos que, conforme a la ley, se interpongan contra la sentencia no suspenderán la eficacia de las medidas que se hubieren acordado en ésta, siendo ello de aplicación a los procesos matrimoniales y de meno-res, del Capítulo IV, Titulo I del Libro IV de la Ley 1/00, de la L.E.C., como el caso que nos ocupa relativo a la adopción de medidas tanto perso-nales como patrimoniales en beneficio de un menor de edad, guardia y custodia y restantes medidas de una hija común de los litigantes sin que a esta conclusión se oponga en modo alguno, el contenido de la dispo-sición 2.ª de la citada ley procesal, en cuanto allí se dispone, y en lo que se refiere a la ejecución, también la provisional, será aplicables las dis-posiciones de la nueve ley, que contempla los supuestos que ella regula y el cauce procesal habilitado a tal fin, establecido en el Capítulo I, del Título II del Libro III de la L.E.C. que obviamente, difiere de la naturaleza


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y fines normativos del artículo 774, en cuanto lo que aquí se dispone es la efectividad inmediata de lo acordado, al señalar este último precepto citado, que los recurso no afectan a las medidas adoptadas en cuanto no determinase su suspensión...».

Si la pensión ha sido adoptada en sentencia dictada en virtud de recurso de apelación, habrá que estarse a lo que señale a tal fin dicha sentencia, y si no dijera nada, habrá que empezar a contar el plazo de la anualidad para la revalorización desde la fecha en que se hubiere dictado la sentencia de apelación, dado que no se hace constar expresamente que dicha sentencia tenga efectos retroactivos.

II.3 Retroactividad de la actualización de la pensión

Como ya ha quedado expuesto, la actualización es en sí misma imprescriptible porque forma parte de la pensión, mientras que los atra-sos devengados quedan sujetos al plazo de prescripción que señala el artículo 1996.1 del Código Civil.

De este modo sólo podrán reclamarse las cantidades debidas que correspondan a los últimos cinco años contados desde la fecha de la reclamación, pero no las de los años anteriores. Así, la actualización se realiza sobre la pensión que le hubiere correspondido pagar si se hubie-re venido efectuando anualmente conforme a los índices de precios al consumo (IPC) y no sobre la cantidad inicialmente fijada en sentencia.

En este sentido se ha pronunciado la Sección 5.ª de la A. P. de Barcelona, en auto de 18 de julio de 1994, cuando dice»... en este punto el fundamento cuarto de la resolución recurrida desciende al detalle en la fijación de las mensualidades atrasadas tras sentar con buena lógica que el derecho a la actuación no prescribe aunque prescriba, conforme el número 1 del artículo 1996 del Código Civil la acción para reclamar las pensiones alimenticias anteriores a cinco años...».

También la Sección 5.ª de la A. P. de Murcia, en Auto de 23 de noviembre de 2003, no acoge la impugnación planteas por el ejecutado contra el auto que despachaba ejecución imponiendo retroactivamente la actualización de las pensiones impugnadas, y confirma la resolución dictada. A juicio de la Sala, las pensiones se configuran como deudas de valor, de modo que el acreedor debe percibir en cada momento el valor actualizado del crédito; por ello, deben actualizarse las referidas pensio-nes con efectos retroactivos y con el único límite temporal de cinco años al que hace alusión el artículo 1966 .3 del Código Civil.


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II.4 Plazo de caducidad del artículo 518

Por lo que respecta a la aplicación del plazo de caducidad del artículo 518 de la L. E. C. A las actualizaciones de las pensiones, es doctrina mayoritaria, que todas las pensiones contenidas en sentencias dictadas con anterioridad a la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1/2000, el cómputo del plazo deberá realizarse desde la fecha de entrada en vigor de la L.E.C..

A este respecto, cabe señalar que en «Revista de Familia», Hijas Fernández, Presidente de la Sección 22.ª de la A. P. Madrid, con relación a este asunto, dice: Que el artículo 518 sólo debe tener estricta aplica-ción, en su cómputo desde la firmeza de la sentencia, en el caso de que la misma contenga un pronunciamiento condenatorio del cumplimien-to único cual el que se recoge en el artículo 98 del Código Civil (este artículo dispone que «el cónyuge de buena fe cuyo matrimonio haya sido declarado nulo tendrá derecho a una indemnización si ha existido convi-vencia conyugal, atendidas las circunstancias previstas en el artículo 97».), pero no respecto de medidas, como pensión compensatoria y alimenti-cia, de tracto sucesivo y cumplimiento futuro, en los que el cómputo del plazo de caducidad ha de arrancar de modo necesario de la fecha del incumplimiento».

Sin perjuicio de lo que a este respeto se expuso en el apartado de caducidad, con motivo de la oposición a la ejecución en general, reafir-mar que la caducidad, sobre la actualización de la pensión – y reclamo de atrasos por tal motivo – establecida en dicho precepto legal no juega respecto a las sentencias anteriores a la nueva L.E.C. o en el mejor de los casos el cómputo de las cinco anualidades debe iniciarse a partir de la entrada en vigor de la referida ley procesal; dada la irretroactividad de las normas procesales (art. 2. 4 del Código Civil).

II.5 Tramitación de la oposición

1.º Por defectos procesales (art. 559 de la L. E. C.)

El ejecutado sólo podrá alegar, de las posibles causas antes referi-das:

a) Carecer el ejecutado del carácter o representación con que se le demanda.

b) Falta de capacidad o de representación del ejecutante o no acre-ditar el carácter o representación con que demanda; y


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c) Nulidad radical del despacho de la ejecución.

Cuando la oposición del ejecutado se funda en defectos procesales, se le dará traslado por cinco días al ejecutante para que pueda formular alegaciones sobre éstos. La resolución del Tribunal, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 559.2 podrá ser:

Si entiende que el defecto es subsanable, concederá mediante provi-dencia al ejecutante un plazo de diez días para subsanarlo.

Si el defecto no fuese subsanable o no se subsanare dentro del plazo, se dictará auto dejando sin efecto la ejecución, con imposición de costas a la parte ejecutante.

Si no apreciase la existencia de los defectos procesales a que se limite la oposición, dictará auto desestimándola y mandando seguir la ejecu-ción adelante, e impondrá al ejecutado las costas de la oposición.

2.º Sustanciación de la oposición por motivos de fondo: (art. 560 de la L.E.C.).

Cuando se haya resulto sobre la oposición a la ejecución por motivos procesales o éstos no se hayan alegado, el ejecutante podrá impugnar la oposición basada en motivos de fondo en el plazo de cinco días, conta-dos desde el traslado del escrito de oposición.

Las partes en sus respectivos escritos de oposición y de impugnación, podrán solicitar la celebración de vista, que el tribunal acordará mediante providencia si la controversia sobre la oposición no pudiera resolverse con los documentos aportados, señalando día para su celebración dentro de los diez días siguientes a la conclusión del trámite de impugnación.

Si no se solicitara la vista o si el tribunal no considerase procedente su celebración, se resolverá sin más trámite la oposición conforme a lo dispuesto en el artículo siguiente.

Cuando se acuerde la celebración de la vista, si no compareciere a ella el ejecutado, el tribunal le tendrá por desistido de la oposición y adoptará las resoluciones previstas en el apartado 1 del artículo 442. Si no compareciere el ejecutante, el tribunal resolverá sin oírle sobre la oposición a la ejecución. Compareciendo ambas partes, se desarrolla-rá la vista con arreglo a lo previsto para el juicio verbal, dictándose a continuación la resolución que proceda conforme a lo dispuesto en el artículo siguiente.

Por tanto, la celebración de la vista es potestativa del Juzgador. El Juez podrá acordarla si así lo solicitaren las partes, o cualquiera de ellas y entienda el tribunal que no pueda ser resuelta la controversia con el simple examen de la documentación aportada.


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Acordada la celebración de vista, el tratamiento por incomparecencia, vemos que es diferente, según que sea el ejecutante o ejecutado el que no lo virifique.

Si el que no comparece es el ejecutante, el juez examina y resuelve la oposición a la ejecución sin oírle.

Si el que no comparece es el ejecutado, el juez tendrá a éste por desistido de la oposición a la ejecución, con imposición de las costas causadas y asimismo condenándole a indemnizar en los daños y perjui-cios ocasionados al ejecutante comparecido, si éste lo solicitare.

Si comparecen las dos partes, se desarrollará la vista conforme a lo dispuesto en el juicio verbal, tras lo cual, del mismo modo que si no se hubiere estimado necesaria la celebración de vista o ésta no hubiese sido solicitada, se adoptará la resolución mencionada en el artículo 561 de la L C. C.; es decir:

Oídas las partes sobre la oposición a la ejecución no fundada en defectos procesales y, en su caso, celebrada la vista, el tribunal adoptará, mediante auto, a los sólo efectos de la ejecución, alguna de las siguientes resoluciones:

a) Declarar procedente que la ejecución siga adelante por la can-tidad que se hubiese despachado, cuando la oposición se desestimare totalmente. En caso que la oposición se hubiese fundado en plus-peti-ción y ésta se desestimare parcialmente, la ejecución se declarará proce-dente sólo por la cantidad que corresponda.

El auto que desestima totalmente la oposición condenará en las cos-tas de ésta al ejecutado, conforme a lo dispuesto en el artículo 394 para la condena en costas en primera instancia.

b) Declarar que no procede la ejecución, cuando se estimare alguno de los motivos de oposición enumerados en los artículos 556 y 557 ó se considerare enteramente fundada la plus-petición que se hubiere admi-tido conforme al artículo 557.

Si se estimare la oposición a la ejecución, se dejará ésta sin efecto y se mandará alzar los embargos.

Costas de ejecución

Como regla general diremos, que de conformidad con lo establecido en el Art.539.2 de la L. E. C., las costas que se causen en la ejecución


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de resoluciones de tipo matrimonial serán de cargo del ejecutado, aún cuando no hubiere expresa condena en costas.

Ahora bien en el caso de que el ejecutado se hubiere opuesto a la ejecución, si dicha oposición se desestima en su totalidad, las costas se le impondrán a la parte ejecutada. Pero si se estima parcialmente la opo-sición, cada parte abonará las causadas a su instancia. Si se estimare en su totalidad la oposición, las costas se le impondrán a la parte ejecutante. (art. 561 de la L.E.C.).

Recurso contra el auto resolviendo la oposición

Dice el artículo 561 de la Ley Procesal, que contra el Auto que resuelva la oposición podrá interponerse recurso de apelación, que no suspenderá el curso de la ejecución si la resolución recurrida fuera des-estimatoria de la oposición.

Por tanto se habrá que atener en cuanto a la preparación de la apela-ción y a la interposición de la misma, a lo dispuesto en los artículos 457 y siguientes de la L.E.C.

III. GASTOS EXTRAORDINARIOS

III.1 Introducción

Dice José Luis Berdejo en la obra «Matrimonio y Divorcios Contenciosos al Título IV, Editorial Civitas, que en caso de enfermedad grave de alguno de los hijos, intervención quirúrgica inevitable; o incluso de una opera-ción de cirugía estética, que aunque sin ser ineludible o totalmente nece-sario, no pueda ser negado racional y moralmente a un hijo o hija que le sea para corregir un grave defecto estético; lo mismo podría decirse de un viaje de estudios extraordinario, especialmente indicado para un muchacho brillante estudiante o cultivador de un arte para quien pueda ser necesario en su perfeccionamiento o su formación.

Parece natural que en tales casos no deban correr los gastos corres-pondientes a cargo únicamente del guardador jurídico del hijo que los necesita.

Y es igualmente razonable que si en circunstancias normales no podría negarse al mismo hijo los estudios en el extranjero o la operación de cirugía estética, o tendrían sus padres que pagar los gastos extraordi-


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narios de la enfermedad larga o de la intervención quirúrgica inevitable, deban asumirlos ahora también los dos progenitores, contribuyendo con-gruentemente a los mismos. En tal caso, por tanto, el progenitor privado de la guarda de los hijos deberá satisfacer una contribución extraordina-ria al guardador, además de la determinada en principio por el Juez en la proporción del 50por 100. en tal caso, si los cónyuges no se ponen de acuerdo, tendrá que ser el Juez quien resuelva, jugando con todos los datos de que disponga, como para la contribución ordinaria.

Aunque no parece aludida esta cuestión directamente y bajo esa pre-sentación en el artículo 93 del Código Civil, creo que no le es ajena, por cuanto que dispone que «El Juez... adoptará las medidas convenientes para asegurar la efectividad y acomodación de las prestaciones a las cir-cunstancias económicas y necesidades de los hijos en cada momento». Si hemos de entender que esos gastos extraordinarios son verdaderas nece-sidades, reales o morales (en función de la posición socio - económica de la familia y exigencias de la vida actual: Recuérdese que el artículo 3.1 del Código Civil y la interpretación sociológica de las normas) de los hijos en un momento y un contexto dados, a ellos deberá proveerse de los progenitores y resolver el Juez, adoptando las medidas convenientes para asegurar la efectividad de las prestaciones correspondientes, según dice este precepto.

Como contrapunto y compensación de esa obligación extraordinaria del progenitor no custodio, parece lógico que el guardador de los hijos, antes de tomar una decisión que pueda gravar económicamente al otro, y siempre que haya tiempo y sea posible, lo comunique y consulte con él, en cuento hecho que además de afectarle en forma fuera de lo habi-tual y previsible, adquiere especial trascendencia en la organización de la vida y gestión de la crianza del hijo, habrá de resolver el Juez, bien como hecho y decisión que afecta a la dirección de la vida de los hijos sobre los que no hay acuerdo entre los padres (art. 156 párrafo segundo aplicable directamente, o en su caso por analogía) o en su momento sobre el pago de los gastos pertinentes bajo la forma de contribución extraordinaria en los términos vistos.

Hoy en día nadie duda que los gastos extraordinarios producidos en los hijos, deben correr a cargo de ambos progenitores a un cincuenta por ciento para cada uno de ellos.

De hecho tanto en las separaciones como en los divorcios consensua-les, los convenios en un buen porcentaje, regulan estos gastos, a veces incluyendo conceptos de gastos que de no venir así recogidos, corre-rían a cargo del progenitor custodio, habida cuenta que los mismos no gozan de esa naturaleza y estarían incardinados en los gastos ordinarios,


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y por tanto comprendidos dentro de la pensión alimenticia, conforme a las pautas interpretativas de los artículos 1.281 y siguientes del Código Civil.

Por lo que el importe de esos gastos conceptuados por las partes como extraordinarios pero sin serlos, debe considerarse como parte de la cuantía de la pensión alimenticia que los cónyuges voluntariamente han aceptado incrementarla en el momento de producirse. Pongamos por caso, cuando se pacta en el convenio regulador que el progenitor no custodio deberá abonar, aparte del importe de la pensión alimenticia por los hijos, el 50por 100 de los gastos de comedor escolar. Pues bien, estos gastos no gozan de la naturaleza de extraordinarios sino que están inclui-dos dentro del concepto de alimentos, de la pensión; y si las partes lo han pactado como gastos extraordinarios, desde el punto de vista jurídi-co debe considerarse el importe de los mismos como un incremento más de la pensión que los cónyuges así lo han querido voluntariamente, y no darles aquella naturaleza de gastos extraordinarios, por lo que a todos los efectos jurídicos y procesales deben gozar del mismo tratamiento que la pensión alimenticia, por ser parte integrante de la misma.

III.2 Concepto de gasto extraordinario

El artículo 142 del Código civil estable que «se entiende por alimen-tos todos lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido y asistencia médica. Los alimentos comprenden también la educación e instrucción del alimentista mientras sea menor de edad y aún después cuando no haya terminado su formación por causa que no le sea impu-table. Entre los alimentos se incluirá los gastos de embarazo y parto, en cuanto no estén cubiertos de otro modo».

Vemos pues, que el legislador no ha regulado qué gastos originados por los hijos deben estar comprendidos dentro del término extraordina-rio. Ha tenido que ser la jurisprudencia menor la que haya determinado su concepto.

Así la Sección 18.ª de la A. P. de Barcelona considera como gastos extraordinarios «Todos aquellos que se salen de lo natural, de lo común y que no sean previsibles ni se produzcan con cierta periodicidad».

La misma Sección, en sentencias de 19 de julio y 20 de noviembre del año 1999, precisó que «el concepto de gasto extraordinario es inde-terminado, inespecífico y su cuantía líquida por su propia naturaleza, que necesita predeterminación y objetivación en cada momento y caso, «y que requiere recabar y obtener del otro progenitor el consentimiento


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para realizar actos que impliquen cambios sustanciales para el modo de vida del menor, lo que presupone la plasmación de un principio general según el cual los progenitores han de actuar sobre una base de transpa-rencia y de común acuerdo, solicitando finalmente la decisión judicial si no es posible de otra manera».

Para Don Eladio Cáceres, como Magistrado - Ponente en el Auto de 19 de Julio de 2002 dictado por la Sección 22 de la A. P. de Madrid, gasto extraordinario «es aquel que se produce de un modo excepcional, y por razón de concretas circunstancias afectas a la vida de la prole, y en relación no solamente a su educación y asistencia, en general, sino también por lo que se refiere a atenciones y tratamientos clínicos, médi-cos o farmacológicos, de manera que en aquellos casos en los que se produzca una excepcional incidencia que venga referida a cualquiera de estos capítulos... y que en todo caso hay que analizar y estudiar para caso concreto, cuando se suscita la problemática al concepto del gasto extraordinario...».

Por tanto, debemos afirmar que los gastos extraordinarios, deben ser abonados al 50por 100 de su importe por cada uno de los progenitores, pero el problema estriba en determinar cuáles de ellos tiene esa natura-leza y que otros no la tienen.

A tenor de todo lo que hasta ahora hemos expuesto, y teniendo en cuenta la jurisprudencia de las Audiencias Provinciales, debemos estable-cer las siguientes premisas:

1.º Que siempre debemos estar a lo acordado por las partes en el convenio regulador sobre los que ellos han querido incluir como gastos extraordinarios, pero que aún teniendo alguno de ellos la consideración de ordinarios en los términos anteriormente expuestos, deben ser abo-nados todos los que se le reclamen y estén comprendidos en el mismo y en el porcentaje convenido.

2.º Si se reclaman gastos que se consideran como extraordinarios por una de las partes y la otra entiende lo contrario, por considerarlos comprendidos en los ordinarios y por tanto dentro del importe de la pen-sión alimenticia que viene abonando, y sobre los mismos no se contem-pla en el convenio regulador (puesto que los recogidos en el convenio regulador nunca deben ser «numerus claus», sino que los recogidos en convenio son «ad exemplum», así lo entiende la Jurisprudencia Menor, Auto de 17-10-2003, Secc. 4.ª A. P. de Málaga o Auto de 19 de Julio de 2002, Sección 22.ª de la A. P. de Madrid), se debe acudir al Juez, quien determinará si tienen dicha naturaleza.


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3.º Cuando no provengan de un hecho urgente, el progenitor cus-todio deberá consultar con el otro, y en caso de desacuerdo el Juez igualmente decidirá.

4.º El progenitor no custodio, no puede de mutuo propio realizar determinadas compras, o abonos directos sobre gastos que considere extraordinarios a favor del hijo o hijos, y después descontarlos al otro progenitor custodio del importe que deba pagar en concepto de pensión alimenticia señalada para el hijo o hijos. En tales supuestos, aquellas can-tidades pagadas por dichos conceptos y que no han sido consensuadas por ambos progenitores, ni existe previamente una resolución judicial que así los hubiere adoptado, deben tener la consideración de actos de meras liberalidades. Habida cuenta que en principio, el que debe afrontar esas cuestiones o gastos es el progenitor que tiene la guarda y custodia del hijo, y sabe las necesidades de los mismos; en todo caso, si dicho progenitor no cumple con las obligaciones que lleva consigo dicha guarda y custodia, haciendo dejadez de las mismas, siempre tendrá el progenitor no custodio la posibilidad de acudir al Juez para que resuelva sobre este tema sometido a su consideración.

A título de ejemplo y teniendo en cuenta las resoluciones habidas a este respecto, vamos a señalar distintos supuestos sobre la consideración de si son o no gastos extraordinarios:

– Gastos médicos y farmacológicos no cubiertos por la Seguridad Social, sí. (Auto de 17 -10-2003, Secc. 4.ª A. P. de Málaga)

– Gastos de Ortodoncia y los derivados de estudios alternativos; así como los gastos de tratamientos psicológicos, sí.

– Todos los gastos relativos a la educación y desarrollo cultural del hijo deben ser considerados por su propia naturaleza y contenido y lógica previsibilidad, como incluido dentro del concepto de lo nor-mal, excluyéndose únicamente, y por tanto como gastos extraordi-narios todos los demás «extras e imprevisibles» Auto de 17-11-1998, Sección 12.ª de la A. P. de Barcelona).

– Procedencia de la reclamación al padre del 50por 100 de los gastos de estancia del hijo mayor de edad en una universidad privada de otra ciudad distinta, atendiendo al nivel cultural de ambos cónyuges y su capacidad económica, y a lo pactado por los cónyuges en el convenio en cuanto a la consideración de gasto extraordinario (auto de 11-07-2001, Secc. 3.ª de la A. P. de Castellón).

– Las clases de judo, el comedor escolar, los libros de texto, y material escolar no tienen carácter de gastos extraordinarios (auto 19-07-2002, Secc. 22 de la A. P. de Madrid)


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III.3 Tramitación Procesal

Una de las cuestiones que no ha sido afrontada por el legislador, y que por tanto existe una laguna legal, desde mi punto de vista, ha sido el no establecer un procedimiento para la regulación de las reclamaciones de los gastos de este esta naturaleza. En la Ley 1/2000, de 7 de Enero, de Enjuiciamiento Civil no se regula el trámite por el que puedan sus-tanciarse estos supuestos.

Hasta ahora, la jurisprudencia menor, ha venido admitiendo dos trámites a seguir, según que se hayan solicitado: A) Unicamente gastos extraordinarios, o B) conjuntamente gastos extraordinarios con otros tipos de reclamaciones.

A) Si se han reclamado única y exclusivamente el importe de gastos extraodinarios.

En este supuesto habrá que seguir los trámites establecidos en el Capítulo IV del Título V del Libro III de la L.E.C., donde se regula la liquidación de daños y perjuicios, frutos y rentas y la rendición de cuen-tas, al establecer el primero de su sus preceptos – artículo 712 – «Que se procederá del modo que ordenan los artículos siguientes siempre que, conforme a esta Ley, deba determinarse en la ejecución forzosa el equivalente pecuniario de una prestación no dineraria o fijar la cantidad debida en concepto de daños y perjuicios o de frutos, rentas, utilidades o productos de cualquier clase o determinar el saldo resultante de la rendición de cuentas de una administración».

Pero yo diría que este trámite no significa ni más ni menos que el modo de hacernos con un título judicial (resolución judicial) para posteriormente instar, en su caso, la ejecución del mismo; habida cuenta que este tipo de sustanciación a lo único que conduce es a que el Juzgador dicte una reso-lución (providencia, si el deudor se conforma o presta su conformidad, o Auto, si hubiera oposición motivada del deudor) determinando el importe a que puede en su caso ascender esos gastos extraordinarios., Y será esta resolución la que sirva de título para adjuntarla (o a la que nos remitire-mos) con la demanda de ejecución forzosa para reclamar el importe fijado judicialmente por estos conceptos de gastos extraordinarios., en la forma establecida en los artículos 571 y siguientes de la L. E. C.

Por tanto, una vez presentado el escrito con la relación de gastos considerados como extraordinarios: facturas y documentos que estime oportuno, el Tribunal dictará Providencia o Auto acordando dar traslado del escrito y de la documentación al progenitor no custodio (a la contra-


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parte a quien se le reclama dicho importe) para que en el plazo de diez días, conteste lo que estime conveniente (artículo 713 de la L. E. C.).

Puede suceder:

a) Que deje transcurrir sin evacuar el traslado.

b) Que al dar traslado presente escrito o realice una comparecen-cia manifestando que está totalmente conforme con los gastos y con su importe.

c) Que presente escrito dentro del plazo de diez días oponiéndose, pero limitándose a negar los mismos sin concretar los extremos o puntos en que discrepa de la relación presentada por la parte reclamante. y

d) Que dentro del plazo de días presente escrito oponiéndose motivadamente a la reclamación, ya sea mostrando su desacuerdo en la totalidad de las partidas o en alguna de ellas por no considerarlas como gastos extraordinarios o en cuanto al importe de las mismas.

En los tres primeros casos el Juzgado dictará providencia sin ulte-rior recurso, aprobando aquellos gastos y fijando el importe reclamado (art. 714 de la LE. C.)

En tanto que en el cuarto supuesto el Juez dictará providencia acor-dando señalar vista, y siguiendo los trámites establecidos para los juicios verbales de los artículos 441 y siguientes de la L. E. C. (art. 715).

Dentro de los cinco días siguientes a aquél en que se celebre la vista, el Tribunal dictará por medio de Auto, la resolución que estime justa, fijando la cantidad que deba abonarse al progenitor reclamante.

Este auto será apelable, sin efecto suspensivo y con imposición de las costas conforme a lo dispuesto en el artículo 394 de la L. E. C.

En este sentido se ha pronunciado la Sección 6.ª de la A.P. de Málaga, en Auto de 39/2002, de 8 de marzo de 2003.

A mi modo de ver, y así se está haciendo en algunos Juzgados de Familia de Málaga, en este ultimo supuesto - apartado D) -, es decir cuando se hubiere presentado escrito de oposición motivadamente, si el Juzgador estimara que con las alegaciones y documentación aportada por ambas partes, es suficiente para determinar, si las facturas o recibos reclamados como gastos extraordinarios, gozan o no de esa naturaleza, y en su caso puede determinar su importe, dictará en el plazo de cinco días, por medio de Auto, la resolución que estime justa incluyendo todos los gastos como extraordinarios o excluyendo aquellas partidas que entienda no tienen dicha consideración y estableciendo el importe que el progenitor no custodio o la parte a quien se le hubiere reclamado, deba abonar a quien reclama.


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En cuanto al pronunciamiento de las costas, se estará a lo establecido en el artículo 394 de la L.E.C.. Este auto es apelable, sin efectos suspensivos.

En consecuencia, se prescinde de la celebración de la vista y demás trámites previstos para el juicio verbal.

Ello debe ser así, y no se infringe precepto legal alguno, desde el momento en que el Juez a la vista de la documentación acompañada por las partes con sus respectivos escrito de reclamación y oposición, consi-dere si puede resolver o no la cuestión planteada, sobre la base de todo el material reunido en dicho expediente. Esta tesis tiene su fundamente en el artículo 560 de la L. E. C., cuando dice que si el deudor-ejecutado se opone a la ejecución despachada, no vincula al Juez a celebrar la vista, aunque alguna de las partes hubiere solicitado la misma.

Una vez determinada la cantidad que el Juez ha establecido, bien mediante Providencia (en los tres primeros supuestos) o mediante Auto (oposición motivada), nada impide, que si el progenitor-dudor no paga voluntariamente, con dicha resolución la contraparte inste la corres-pondiente demanda de ejecución, por los trámites establecidos en el artículo 571 y siguientes de la L. E. C.

Para el supuesto B). Reclamación de gastos extraordinarios junto con reclamación de cantidades ya sea por atrasos de actuaciones de pensiones o por impago de estas.

En estos casos no existe impedimento legal alguno, ni produciría ningún tipo de indefensión, para que ambas reclamaciones se ventilen conjuntamente a través de los trámites establecidos para la ejecución dineraria prevista en el Título IV del Libro III de la L. E. C., aun cuando la cantidad que se pretenda reclamar por gastos extraordinarios supere a la reclamación del impago de pensiones; por cuanto si bien es cierto que desde el punto de vista formal, la cantidad reclamada por el con-cepto de gastos extraordinarios, en cuanto ilíquida, debe ser cuantificada a través del procedimiento expuesto en el apartado anterior (supuesto A: Artículos 712 y siguientes de la L. E. C.), pero no lo es menos que al reclamarse una cantidad líquida y otra ilíquida, tienen ambas su origen en el único título ejecutivo (sentencia de Separación o Divorcio, ya sea Contencioso o Consensual con convenio homologado), con las mismas partes e idéntica causa de pedir. Por ello y por razones de economía pro-cesal aconsejarían que se sustancien en el mismo procedimiento, pues así se evitan iniciar dos procedimientos en el que los gastos judiciales pueden suponer que superen inclusos algunas de las cantidades reclama-das; y porque el cauce procesal seguido para su reclamación no produce indefensión a ninguna de las partes, ni tan siquiera a la parte ejecuta-da-deudora que no eligió este referido tipo de procedimiento, pero que


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puede oponerse a la pretensión ejercitada de contrario, utilizando los medios de impugnación y defensa que estimare convenientes.

En estos términos se ha pronunciado la Audiencia Provincial de Málaga, Sección 4.ª en Auto de 9 de Septiembre de 2003.

La Audiencia Provincial de Castellón, Sección 3.ª, mediante Auto de fecha 11 de Junio de 2001, va más allá, y no duda incluso en que estos gastos extraordinarios cuando sean los únicos que se reclamen por este concepto, se ventilen por dicho procedimiento de ejecución de sentencia, al establecer que: «la reclamación de los gastos extraordinarios pactados en el convenio regulador debe ventilarse en la ejecución de sentencia, rechazándose la oposición del padre en cuanto que debían tramitarse en Procedimiento de Modificación de Medidas».

Esto nos demuestra que la jurisprudencia no es pacifica a la hora de determinar el trámite a seguir en cuanto a la reclamación de los gastos extraordinarios.

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