09 07 12 DAMASIO CF FLAVIO MARTINS

CONSTITUCIONALISMO

Conceito: É o movimento social, politico e jurídico, com o objetivo de se limitar o poder do Estado por meio de uma constituição.

Quais são os antecedentes históricos do constitucionalismo?

Há demonstrações de constitucionalismo na Grécia antiga e na historia do povo hebreu. Também existe outro antecedente a Magna Carta de 1215 outorga pelo rei inglês João I (João Sem

Terra e previa vários direitos constitucionais ao povo inglês. Constituição Norte Americano de 1787. Constituição Francesa de 1791.

TIPOS DE CONSTITUCIONALISMO

Constitucionalismo social é previsão constitucional de direitos sociais, sendo que surgiu primeiramente com a Const. Mexicana de 1917, depois a Cont. Weimar (alemã) 1919. No Brasil foi a const. De 1934.

Constitucionalismo transnacional é a possibilidade de se elaborar uma const. Para vários países.

Obs: Cuidado para não confudir com Transconstitucionalismo criada por Marcelo Neves, é a relação entre o direito interno e o direito internacional, para melhor tutela dos direitos fundamentais.

Neoconstitucionalismo surgiu após a 2ª guerra mundial, fruto do pós-positivismo e tem o objetivo principal de garantir maior eficácia a constituição, principalmente aos direitos fundamentais.

Consequência:

1ª Uma maior importância dos princípios constitucionais.

2ª surgimento da hermenêutica constitucional.

3ª maior eficácia dos direitos fundamentais.

HISTÓRIA DAS CONSTITUIÇÕES BRASILEIRAS

1ª. 1824: outorgada, por Dom Pedro I, Brasil adotava a quatripartição de poderes (pai Beijamim Constant), sendo os poderes: executivo, judiciário, legislativo e poder moderador (exercido pelo rei para fiscalizar os outros poderes). O Brasil na época era um estado Unitário, havia províncias com Presidentes nomeados pelo rei. A forma de Estado era a Monarquia (Imperio do brasil), também era um Estado Confessional, havia uma religião oficial sendo a católica. Havia possibilidade de votar, chamado voto censitário (só os mais ricos que votavam).

2ª. 1891: promulgada, fatos histórico interligados foi: a abolição escravidão (1888), e proclamação da republica (1891). As características principais são: o anteprojeito desta const. Foi feito por Rui Barbosa, sendo inspirada na const. Norte americana; o Brasil adotou o estado Federal, passando a ser federação,

nossa forma de governo passou a ser a república, sistema de governo passou a ser o presidencialismo, usando a tripartição de poderes (exec, legisl e jud), Brasil passou a ser laico. Previsão do controle de Constitucionalidade.

3ª. 1934: promulgada, nasceu no Brasil o constitucionalismo social, ou seja, previsão de direitos sociais na const. Diminuição dos poderes do Senado, uma concentração dos poderes da União. Surgimento do Mandado de Segurança e Ação Popular.

4ª. 1937: outorgada, por Getúlio Vargas, essa const. tem apelido de “A POLACA”. Houve a concentração do poder nas mãos do Presidente. Diminuição de direitos fundamentais. Sendo suprimido o Mandado de Segurança e Ação Popular. Previsão da pena de morte. Previsão de Tribunais de Exceção. Desaparecimento do senado. E o Brasil adotou na época o federalismo Nominal, sendo a concentrado o poder da União.

5ª. 1946: promulgada. Serviu para retomada da democracia. Sendo inspirada na const. De 1934. Ressurgimento do Senado. Retorno dos direitos fundamentais (ex: do Mandado de Segurança e Ação Popular). Previsão constitucional de mudança da capital. Durante sua vigência surgiu a ADIN (ação direta de inconstitucionalidade).

6ª. 1967 (emenda const 1/69): outorga, pela ditadura militar. Brasil adotou novamente um federalismo nominal. Concentração dos poderes na União. Aumento da competência da Justiça Militar. Nesse período houve a edição e atos institucionais - AI (eles tinham força maior que a CF), com a emenda constitucional de 1969 os atos institucionais foram integrados a constituição. Um dos mais importante foi o AI-5 (censura e outros).

7ª. 1988: promulgada...

CONCEITOS DE CONSTITUIÇÃO

Sentido sociológico: que é atribuido a Ferdinand Lassale escreveu um livro chamado o que é Constituição. Para ele a const. Não é uma folha de papel, const para ele é a soma dos fatores reais de poder que emanam da população, independentemente de documento escrito.

Sendo politico: Cal Schimitt, é uma decisão politica fundamental. Que tem posição decisicionlista. Para ele também não papel, é uma decisão politica.

Sentido jurídico: Hans Kelsen, que se divide em dois sentidos.

a) O sentido jurídico positivo: const é a lei mais importante de todo o ordenamento jurídico. É o pressuposto de validade de todas as leis, ou seja, para que uma lei seja valida deve estar de acordo com a const.

b) O sentido logico jurídico: acima da const há uma norma não escrita (norma hipotética fundamental), cujo, o único mandamento é: “obedeça a constituição”.

ELEMENTOS DAS CONSTITUIÇÕES

a) Elementos orgânicos: eles organizam a estrutura do Estado. Exemplos na CF o art. 2º que fala da separação dos poderes da União, legislativo... o art. 18 que fala de federalismo.

b) Elementos limitativos: eles limitam o poder do Estado fixando direitos a população. Ex na CF o art. 5º.

c) Elementos sócio-ideologicos : são aqueles que fixam uma ideologia estatal, ex na CF o art. 4º que prevê princípios das relações internacionais.

d) Elementos formais de aplicabilidade: são aqueles que auxiliam na aplicação de outros dispositivos constitucionais, são espécies de elementos instrumentais. Ex.: art. 5º §1º da CF, que fala sobre a aplicação dos direitos fundamentais.

e) Elementos de estabilização constitucional: são aqueles que buscam a estabilidade em caso de tumulto institucional. Ex.: a intervenção (federal, estadual) art. 34 á 36/CF, o estado de defesa art. 136/CF, estado de sitio no art. 137/CF e seguintes.

ESTRUTURA DA CONSTITUIÇÃO

Preambulo segundo o STF o preambulo não é norma constitucional.

Sendo então as consequências:

Não pode ser usado como parâmetro no controle de constitucionalidade.

A palavra Deus no preambulo não fere a laicidade do Estado Brasileiro.

PREAMBULO Art. 1 a 250 ADCT

Do art. 1º ao art. 250 é chamado de parte permanente da constituição, sendo passível de reforma constitucional.

O ADCT: ato das disposições constitucionais transitórias.

Segundo o STF ao contrario do preambulo, o ADCT é norma constitucional. Pode ser alterado por emenda constitucional. Pode ser usado como parâmetro no controle de constitucionalidade.

PRINCIPIOS FUNDAMENTAIS DA REPUBLICA FEDERATIVA DO BRASIL

Artigos importantes:

Artigo 1º fundamentos da republica:

Nome oficial (Republica Federativa do Brasil). Sendo que nele temos a forma de governo e forma de estado.

Estado de direito (estado regido pautado pelo principio da legalidade) democrático (§1º único CF).

Democracia

a) Direta: o povo toma duas decisões diretamente.b) Indireta ou representativa: aquele que o povo toma suas decisões por meio de seus representantes

eleitos.c) Semi-direta: é uma democracia indireta com algumas hipóteses de democracia direta. Ex.: plebiscito,

referendo e iniciativa popular.

Plebiscito Referendo Consulta popular. Convocado pelo congresso nacional. Provocado por decreto legislativo do

CN, art. 49, XV/CF. Sendo de iniciativa com 1/3 de uma das casas.

Primeiro pergunta ao povo, p/ depois fazer a lei ou ato administrativo.

Consulta popular. É autorizado pelo congresso nacional. Provocado por decreto legislativo do

CN, art. 49, XV/CF. Sendo de iniciativa com 1/3 de uma das casas.

Primeiro faz a lei/decreto p/ depois perguntar ao povo.

Iniciativa popular o povo pode fazer projeto de lei federal, estadual e municipal.Sendo de lei ordinária ou complementar.Prevalece o entendimento de que não é possível iniciativa popular para emenda constitucional.Proj. Federal: art. 61 §2º/CF é necessário 1% do eleitorado nacional, tem que ter assinatura de pelo menos 5 Estados (sendo cada assinatura de 0,3% dos eleitores destes estados).Proj. Estadual: a CF não diz, ficando a criterio da constituição Estadual.Proj. Municipal: art. 29 XIII/CF, sendo que precisa de 5% da assinatura da população.

Fundamentos da republica são as bases principiológicas que faremos um Estado.

Sendo eles:

1. Soberania: igual a independência no plano internacional, mais a supremacia no plano interno.2. Dignidade da pessoa humana3. Os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa4. Pluralismo politico.

Artigo 2º separação dos poderes:

1) Aristoteles –no livro “a Politica” ele previu as funções estatais distintas, embora exercida por um só órgão.

2) John Locke 1632 - “segundo tratado sobre o governo civil”, ele previu órgão distintos, previu uma preponderância do parlamento.

3) Montesquieu 1748, escreveu o “ espirito das leis”, foi neste que previu a tripartição dos poderes de Montesquieu.

Funções típicas e atípicas dos 3 poderes:

Função Poder Executivo

Típica Atípica

administrar Legislar (ex. medidas provisórias)Jugar (processo administrativos)

Função Poder Judiciátio

Típica AtípicaJulgar aplicar a lei Legislar (regimentos internos dos tribunais)

Administrar (contratar)

Função Poder Legislativo

Típica AtípicaLegislarFiscalizar art. 70 á75/CF

AdministrarJulgar (art. 52/CF) o senado julga o presidente por crime de responsabilidade

Existem um sistema de controles recíprocos entre os três poderes que recebe o nome de FREIOS E CONTRAPRESOS de origem de “checks end balances”.

LEGISLATIVO aprova projeto de lei

EXECUTIVO veta o projeto do legislativo

OU

EXECUTIVO faz medida provisória

LEGILATIVO veta a medida provisória

JUDICIARIO pode alegar inconstitucionalidade de lei

EXECUTIVO ministros alegam a constitucionalidade da lei

Artigo 3º objetivos da republica:

a) Construir uma sociedade livre, justa e solidária.b) Construir o desenvolvimento nacional (econômico, social, cultural).c) Erradicar a pobreza e a marginalização.d) Reduzir a desigualdade social e regional.e) Acabar com a discriminação (de sexo, cor, idade, preferencia sexual, todos os tipos).

Artigo 4º princípios que regem as relações internacionais:

a) Prevalência dos direitos humanos.b) Defesa da paz.c) Solução pacifica dos conflitos.d) Igualdade entre os Estados.

e) Autodeterminação dos povos.f) Não intervenção.g) Concessão de asilo politico.h) Repressão ao terrorismo e ao racismo.

Artigo 4º §único Norma programática o Brasil buscara formação de uma comunidade latino americana.

CLASSIFICAÇÕES DAS CONSTITUIÇÕES

1) Quanto ao conteúdo

Material: aquela quanto o conteúdo que somente possui matéria apena de direito constitucional.

Formal: além de possuir matéria constitucional ela possui outros assuntos. Ex: art. 242/CF que fala do Colegio Pedro III.

Na formal não importa o conteúdo, o que importa é o procedimento, a forma pela qual ela foi aprovada.

2) Quanto a forma

Escrita: é um documento solene.

Não escrita: aquela que é fruto dos costumes da sociedade, ex: a const. Inglesa.

3) Quanto a extensão

Sintética: concisa, resumida, trata apenas dos temas principais.

Analítica: prolixa extensa.4) Quanto ao modo de elabora

Dogmática: é aquela que é fruto de um trabalho legislativo especifico. Reflete os dogmas de um momento da história.

Histórica: fruto de uma lenta evolução histórica

5) Quanto a origem

Promulgada: é a constituição democrática, feita pelos representantes do provo.

Outorgada: é a constituição imposta ao povo pelo governante

Cesarista: é a feita pelo governante, e submetida a apreciação do povo, mediante referendo.

Patuada ou dualista: é aquela que é fruto do acordo entre duas forças politicas de um país. Ex: a magna carta de 1215, foi um acordo entre os barões inglês e João Sem terra.

6) Quanto a função

Garantia: é aquela que somente prevê os direitos e garantias fundamentais. Uma espécie de carta declaratória.

Dirigente: além de prever os direitos e garantias fundamentais, fixa metas estatais (uma direção para o estado seguir). A const. Brasileira é uma const. Dirigente.

7) Quanto a ideologia

Ortodoxa: há previsão de uma única ideologia estatal, ex: antiga URSS.

Heterodoxa: prevê ideologias diferentes.

8) Quanto a sistematização

Unitária: é aquelas formada por um único documento.

Variada: é formada por vários documentos.

5º, §2ª/CF: A constituição é, além dos dispositivos expressos, também os princípios dela decorrentes e os tratados internacionais sobre direitos humanos. Para o STF os itens grafados bloco de constitucionalidade.

9) Quanto a essência

Semântica: é aquela que esconde a dura realidade de uma país. Ela é comum nos regimes ditatoriais. Ex. const. De 1824, quando falava de liberdade, sendo que tinha escravidão.

Nominal: é aquela que não reflete a realidade atual do país, pois se preocupa com o futuro.

Normativa: aquela que reflete a realidade atual do país.

10) Classificação de Raul Machado Aorta

Expansiva: aquela que além de prever novos temas amplia temas antes tratados por outras constituições. CF/88

Plástica: aquela que permite complementação por meios de leis infraconstitucionais. CF/88

11) Classificação Marcelo Neves

Simbólica: cujo o simbolismo é mais importante que seus efeitos práticos.

12) Quanto a rigidez ou estabilidade

Imutável: aquela que não pode ser alterada. Ex: const 1824 (imutável nos primeiros 4 anos).

Rígida: é aquela que possui um procedimento mais rigoroso de alteração.

Flexível: é aquela que possui o mesmo processo de alteração que o destinado as outras leis.

Semi-regida ou semi-flexível: é aquela que parte dela é rígida e parte dela é flexível. Ex: a const. De 1824 nos primeiros 4 anos).

Super rígida: além de possuir um processo mais rigoroso de alteração, possui um conjunto de matérias que não podem ser suprimidas (são s clausulas pétreas).

Clausulas pétreas

Art. 60 §4º

I - forma federativa do Estado. (união de vários estados cada qual com uma parcela de autonomia).

II - voto direto, secreto universal periódico.

III Separação dos poderes

IV - Direitos e garantias individuais ( não estão apenas no art. 5º, ex: anterioridade tributaria do art. 150/CF e a anterioridade eleitoral do art. 16 /CF).

OBSERVAÇÕES PARA A PROVA:

Direitos sociais também são clausulas pétreas (decisão do STF).

Republica não é uma clausula pétrea expressa na constituição

Presidencialismo? Não clausula pétrea. A CF poderá ser alterada para mudar de presidencialismo para outro regime.

O voto obrigatório? Não é clausula pétrea. A CF pode ser alterada para transformar voto obrigatório para ser alterado para voto facultativo.

PODER CONSTITUINTE

Conceito: é o poder de criar ou de reformar uma constituição.

1789 - Emanuel Joseph Sieyes - “O que é o terceiro estado?” ou seja o que é o povo

Titular? É o povo (titular indireto), pois que será direto será os seus eleitos.

Classificação dos poder constituinte

Poder const. Originário

a) Histórico: é poder de criar a primeira const. De um país. Ex: Sudão.b) Revolucionário: é o poder de criar uma nova constituição de um país.

Poder const. Derivado

a) Reformador: é o poder de alterar uma constituição já existente.b) Decorrente: é o poder que cada Estado possui para elaborar sua própria const.

Poder const. Difuso

Conhecido como MUTAÇÃO CONSTITUCIONAL, não é a mudança do texto da CF, portanto mutação const. Não é uma mudança formal da const.

MUTAÇÃO CONSTITUCIONAL é a mudança da interpretação dos dispositivos constitucional, é então, uma mudança informar da constituição.

Chama difuso porque pode ser feito por qualquer interprete da constituição.

Poder const. Supranacional

Maurcio Andreiuoleo - é a possibilidade de se elaborar uma constituição para vários países.

REFORMA CONSTITUCIONAL OU MUDANÇA DA CONSTITUIÇÃO

Revisão constitucional (art. 3º ADCT)

Deveria ser feita após 5 anos de promulgada a constituição.

Já foi feita.

Em sessão unicameral, com quórum de aprovação de maioria absoluta.

É possível se fazer hoje no Brasil uma nova revisão constitucional?

a) Posição majoritária . Não é possível. Fundamentam que as regras de alteração da CF criadas pelo poder originário são imutáveis (clausulas pétreas implícitas).

b) Teoria da dupla revisão (minoritária) : faz se uma emenda constitucional alterando o art. 3º do ADCT e permitindo novas revisões constitucionais.

Emenda constitucional (art. 60 CF)

INCORPORAÇÃO DE TRATADOS INATERNACIONAIS

Procedimentos

a) Celebração – Presidente - art.84, VII CF.b) Referendo do congresso nacional - art. 49, I, CF por decreto legislativo.c) Decreto presidencial.

Hierarquias dos tratados internacionais

a) Regra - ingressa com força de lei ordinária.b) Exceção - art. 5º, §3º CF, os tratados internacionais sobre direitos humanos se aprovados nas duas

casas do congresso nacional (senado e câmara deputados), em 2 turnos por 3/5 dos seus membros, ingressam com força de EMENDA CONSTITUCIONAL. Ex. único: CONVENÇÃO SOBRE DOS PORTADORES DE DEFICIÊNCIA.

c) Tratados sobre direitos humanos não aprovados com o procedimento do art. 5º, §3º CF, ex: PACTO DE SÃO JOSE DA COSTA RICA, sendo que ele tem hierarquia supra legal e infraconstitucional.