de krevende sykefraværssakene - bergen næringsråd · •sykemeldt desember →mars •bronkitt...

De krevende sykefraværssakene

06.06.2018

FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD 6. JUNI 2018

- Hvordan håndtere dem på en god måte?

ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 1

Dagens kjøreplan

1. Arbeidsgivers plikt til å legge til rette for et fullt forsvarlig arbeidsmiljø –tilretteleggingsplikten

2. Arbeidstakers plikt til å medvirke til gjennomføring av arbeidsgivers tilrettelegging – medvirkningsplikten

3. Muligheten for å avslutte arbeidsforholdet gjennom oppsigelse

0

6

.

0

6

.

2

FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD 6. JUNI 2018 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 2

Arbeidsgivers tilretteleggingsplikt

Arbeidsmiljøloven kapittel 4

0

6

.

0

6

.

2


Tilretteleggingsplikten generelt

• En generell plikt til å tilrettelegge arbeidet, § jf. 4-1

• "fullt ut forsvarlig"

• Forebygge skader og sykdommer ved planlegging og utforming av arbeidet

• Særlig risiko skal vurderes og håndteres

• Det skal legges til rette for personlig og faglig utvikling i arbeidet

• Informasjon og opplæring

• Tilretteleggingsplikten gjelder både generelt og på individnivå

0

6

.

0

6

.

2


Tilretteleggingsplikt ved redusert arbeidsevne

• En særlig tilretteleggingsplikt pga. ulykke, sykdom, slitasje m.m.

• Ingen krav til begrunnelse, alvorlighetsgrad eller varighet

• En særlig plikt dersom begrunnet i arbeidsforholdet eller forsømmelse fra arbeidsgiver

• Har arbeidsgiver overholdt sin generelle tilretteleggingsplikt?

Arbeidsmiljøloven § 4-6

0

6

.

0

6

.

2

FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD 6. JUNI 2018 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 5FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD 6. JUNI 2018 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 5

Rekkevidden av den spesielle tilretteleggingsplikten

• Skal tilrettelegge "så langt det er mulig"

• Høyesterett: Arbeidsgivers plikter er "betydelige"

• En konkret vurdering av hva som er mulig

• Virksomhetens art og størrelse

• Arbeidsgivers økonomiske muligheter

• Arbeidstakerens arbeidsevne

• Hensynet til andre arbeidstakere

• Arbeidstakerens medvirkning til tilrettelegging

Aml § 4-6

0

6

.

0

6

.

2


Rekkevidden av den spesielle tilretteleggingsplikten, forts.

• Det forventes ikke tilrettelegging som

• Får store økonomiske konsekvenser

• Påvirker andre arbeidstakeres rettigheter/pålegger andre arbeidstakere betydelige byrder

• Tilretteleggingen skal skje i arbeidstakerens stilling

• Omplassering er et alternativ

• Nødvendig kompetanse

• Tilpasset behov

• Plikt til å opprette egen stilling?

0

6

.

0

6

.

2


Tilretteleggings-plikten påvirker oppsigelsens gyldighet

Arbeidsgivers etterlevelse av tilretteleggingsplikten tillegges stor betydning i vurderingen av om en oppsigelse begrunnet i arbeidstakers forhold er saklig

0

6

.

0

6

.

2


Lovpålagte tiltak - 1

Oppfølgingsplan

• Ved hel eller delvis sykemelding

• Ikke hvis "åpenbart unødvendig"

• Innen 4 uker

• Vurdering av arbeidsoppgaver og arbeidsevne

• Konkrete tiltak

• Plan for videre arbeid og tilrettelegging

• Utarbeides i samarbeid med arbeidstakeren

0

6

.

0

6

.

2


Lovpålagte tiltak - 2

Dialogmøter

• 100 % sykemeldt – innen 7 uker

• Delvis sykemeldt – hvis hensiktsmessig

• Oppfølgingsplan gjennomgås med:

• Arbeidstaker

• NAV

• Sykemelder (fastlege)

• (bedriftshelsetjeneste)

• (tillitsvalgte)

• Et hjelpemiddel for arbeidsgiver –ikke tilrettelegging i seg selv

0

6

.

0

6

.

2


Eksempler fra rettspraksis - 1

Kristiansand tingrett (TKISA-2017-33900)

• Arbeidsgiver brutt tilretteleggingsplikten?

• Arbeidsgiver mente at nødvendig tilrettelegging påvirket driften i for negativ grad

• Avgjørende: Innebar tilretteleggingen en "uforholdsmessig byrde for arbeidsgiver"?

• Bedriftens størrelse: Kun 34 ansatte

• Ikke store nok konsekvenser for de øvrige ansatte

• Overskudd siste 3 år

• Arbeidstaker ansatt i 16 år

• Skulderskade som følge av arbeidet – "sjåførsyken"

• 66 år – kortvarig tilrettelegging

• Tidligere tilrettelegging

• Ikke tilstrekkelig med tilbud som tilkallingsvakt

Ikke tilstrekkelig tilrettelegging

0

6

.

0

6

.

2


Tilretteleggingsplikten

Eksempel fra rettspraksis - 2Tilretteleggingsplikten

Agder lagmannsrett (LA-2013-192125)

• Kravet til arbeidsgivers tilrettelegging avhenger av arbeidstakers konkrete behov

• Begrunnelsen for nedsatt funksjonsevne var arbeidstakers tålegrense for hverdagslivet og arbeidslivets belastninger

• Ikke tilstrekkelig tilrettelegging å tilby arbeid med lengre kjørevei da dette økte belastningene for arbeidstakeren

0

6

.

0

6

.

2


Arbeidstakers medvirkningsplikt


0

6

.

0

6

.

2


Medvirkningsplikten

• Parallell til arbeidsgivers tilretteleggingsplikt

• Begge sider må bidra for optimal gjennomføring

• Forenkler arbeidsgivers tilretteleggingsvurdering og gjennomføring

• Pålegger arbeidstaker bl.a. å:

• Bruke verneutstyr og vise aktsomhet

• Avbryte farlig arbeid og underrette om dette

• Melde ifra om trakassering og diskriminering

• Medvirke til oppfølgingsplan

• Delta på dialogmøter

0

6

.

0

6

.

2


Eksempel fra rettspraksisArbeidstakers medvirkningsplikt

Agder lagmannsrett (LA-2017-95878)

• Spørsmål om saklig oppsigelse av en røyk- og kjemikaliedykker

• Stillingens sikkerhetskrav fikk betydning for tilretteleggingsplikten

• Arbeidstakers medvirkning konkret:

• Takket nei til passende vikariat

• Ikke villig til dialog med arbeidsgiver

• Nektet å omplasseres til stilling med annen arbeidstid

Oppsigelsen var saklig

0

6

.

0

6

.

2


Mulighet til å avslutte arbeidsforholdet- oppsigelse

Aml §§ 15-7 og 15-8

0

6

.

0

6

.

2


Oppsigelsesvernet ved sykdom

• Alminnelig oppsigelsesvern → § 15-7

• Oppsigelsesvern ved sykdom → § 15-8

"Arbeidstaker som helt eller delvis er borte fra arbeidet på grunn av ulykke eller sykdom kan ikke av denne grunn sies opp de første 12 månedene etter at arbeidsuførheten inntrådte"


0

6

.

0

6

.

2


Oppsigelse i verneperiodenArbeidsmiljøloven § 15-8

• Utgangspunkt:

Oppsigelse i verneperioden skal anses for å være begrunnet i sykefraværet

• Annen begrunnelse må gjøres "overveiende sannsynlig" → strengt beviskrav

• God dokumentasjon er viktig

• Irrelevant at andre årsaker er dominerende dersom sykefraværet har vært en del av beslutningen om oppsigelse.

0

6

.

0

6

.

2


Eksempel fra rettspraksisBeviskravet i § 15-8

Hurtigrute-dommen (Rt 2011 side 596)

• En sjømann mistet helsesertifikatet pga. helsetilstanden

• Oppsagt mens han var sykemeldt

• Manglende helsesertifikat helt eksplisitt oppgitt som begrunnelse

• Arbeidsgiver: Noe annet enn sykdommen i seg selv

• Høyesterett uenig:

• En så direkte sammenheng mellom sykdommen og arbeidsgivers begrunnelse for oppsigelsen, at sykdommen måtte anses å være en del av begrunnelsen

• Oppsigelsen ugyldig

0

6

.

0

6

.

2


Er man innenfor eller utenfor verneperioden?

Oppsigelse i verneperioden

• Ny sykemelding = ny verneperiode på 12 måneder

• Ingen maksimumsgrense for antall verneperioder

• I utgangspunktet ikke lov å summere flere korte verneperioder til én lang

• Annerledes ved helt kortvarige arbeidsperioder før ny sykemelding pga samme diagnose

• Kortvarig = max et fåtall uker

0

6

.

0

6

.

2


Eksempel fra rettspraksisInnenfor eller utenfor verneperioden

Nordre Sunnmøre herredsrett

• Spørsmål om sammenslåing av 2 verneperioder

(gammelt regelverk – 6 mnd verneperiode)

• Sykemeldt desember → mars

• Bronkitt og lungebetennelse

• Arbeidet 6 dager

• Sykemeldt på nytt fra 15. mars

• Ryggsmerter og problemer med en fot

• Én lang verneperiode?

0

6

.

0

6

.

2


Eksempel fra rettspraksis, forts.

Innenfor eller utenfor verneperioden

• Det avgjørende er hvilken diagnose som begrunner sykemeldingen på tidspunktet for oppsigelsen

• Ny diagnose = ny sykemelding = ny verneperiode

• Oppsigelsen av flygeren var gitt i verneperioden OG begrunnet i sykdommen

• Oppsigelsen var ugyldig, jf. aml § 15-8

0

6

.

0

6

.

2


Oppsigelse etter verneperioden• Verneperioden opphører:

• Ved friskmelding

• Etter 12 måneder

• Oppsigelse etter verneperioden gjøres etter de vanlige oppsigelsesregler

• § 15-7 – krav om saklig grunn

• Et omfattende sykefravær og manglende utsikter til forbedring kan gi saklig grunn

Aml § 15-7

Krav til saklig grunn

0

6

.

0

6

.

2


Særlig om oppsigelsesvern ved hyppig korttidsfravær

• Problemstillingen:

• Flere hyppige sykefravær, men alle under 12 måneder

• Kan man gi oppsigelse begrunnet i sterk sannsynlighet for et fremtidig omfattende sykefravær, basert på omfanget og arten av det tidligere sykefraværet?

• Rettspraksis åpner for dette i særlige tilfeller, jf. bl.a. Gulating lagmannsretts dom fra 2016 (LG-2016-101949)

0

6

.

0

6

.

2


Tredelt vurdering

Oppsigelse på grunn av sykdom etter verneperioden

1. Har arbeidsgiver oppfylt tilretteleggingsplikten

2. Hvordan er utsiktene til forbedring?

3. Rimelighets- og interesseavveining

Aml § 15-7

Krav til saklig grunn

0

6

.

0

6

.

2


Del 1 – Har arbeidsgiver etterlevd tilretteleggingsplikten?

Oppsigelse utenfor verneperioden

• Oppsigelse begrunnet i sykdom vanskelig saklig uten forsøk på tilrettelegging

• Samme vurdering som tidligere: Har arbeidsgiver tilrettelagt så langt som mulig?

• Vurderingsmomenter:

• Virksomhetens art og størrelse

• Arbeidsgivers økonomiske muligheter

• Arbeidstakerens arbeidsevne

• Hensynet til andre arbeidstakere

• Arbeidstakerens medvirkning til tilrettelegging

0

6

.

0

6

.

2


Del 2 – Utsiktene til forbedring av sykdomssituasjonen


• Fremtidsprognosen kan bygge på:

• Oversikt over totalt fravær i ansettelsestiden og begrunnelsen for dette fraværet

• Legens vurdering av utsiktene til forbedring

• Hvor lang tid tar det før arbeidstaker kan forventes tilbake i arbeid?

• Må det fremdeles påregnes et omfattende fravær?

• Informasjon fra den ansatte selv vedrørende nåværende og fremtidig situasjon

0

6

.

0

6

.

2


Del 2 – Eksempel fra rettspraksisOppsigelse utenfor verneperioden

Gulating lagmannsrett (LG-2016-101949)

• Et høyt fremtidig sykefravær påregnelig fordi:

• Fravær på 32,3 % siden ansettelsen i 1995

• Mellom 2005 til 2015 var fraværet 37 %

• Mellom 2010 til 2014 var fraværet 44,2 %

• Flere ulike diagnoser

• Legen mente helsen ikke var forenelig med arbeidet

• Arbeidstaker avslo tilrettelegging

0

6

.

0

6

.

2


Del 2 – Eksempel fra rettspraksis, forts. Oppsigelse utenfor verneperioden

• Lagmannsretten uttalte:

• Tidligere sykdomshistorikk tilsa at det kunne forventes sykefravær i et like stort omfang i fremtiden

• Arbeidstakeren kunne nok ikke ha en 100 % stilling i fremtiden

• De ulike diagnosene gjorde det vanskelig å tilrettelegge godt nok

• Avgjørelsen i arbeidsgivers favør til tross for at arbeidstaker var 56 år og hadde dårlig helse

• Må ses i sammenheng med det høye sykefraværet

0

6

.

0

6

.

2


Del 3 – Rimelighets- og interesseavveining


• Minner om vurderingen av om tilretteleggingsplikten er overholdt

• Arbeidsgivers ulemper må veies opp mot arbeidstakers ulemper

• Avgjørende: Fremstår oppsigelsen som en rimelig og naturlig reaksjon her?

• Vurderingsmomenter:

• Medfører fraværet et omfattende vikarbehov

• Hvilken belastning påfører fraværet andre ansatte?

• Betydningen av virksomhetens art, størrelse og økonomi

• Den ansattes behov for å beholde arbeidsforholdet

• Gulating lagmannsrett (LG-2016-177480):

"ikke rimelig at arbeidsgiver skal bære risikoen ved at A fortsatt var arbeidsufør; dette bør i stedet overlates til det offentlige"

0

6

.

0

6

.

2


Takk for oss!

www.thommessen.no

0

6

.

0

6

.

2


de krevende sykefraværssakene - bergen næringsråd · •sykemeldt desember →mars •bronkitt...

Documents