DERECHO MERCANTILCONCEPTOEl derecho mercantil se define como el conjunto de normas jurdicas que se aplican a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a loscomerciantes en elejercicio de suprofesin. Es una rama especialdel derecho privado que, frente al derecho civil, rige singularmente relaciones privadas queconstituyen la materia mercantil. Mientras que en otros pases existe una fusinde legislaciones (civil y mercantil).Desde otra perspectiva el Derecho Mercantil son conjunto de normas que regulan lasrelaciones de los particulares cuando ejercen laprofesin del comercio (comerciantes) o cuando celebran actos de comercio (Moto Salazar, 1991: 341). Los actos de comercio son hechos que producen efecto en el mbito jurdico mercantil y comprende tanto los que dependen de la voluntad de los hombres como tambin aquellos acontecimientos independientes de la voluntad humana que de alguna manera producen efecto jurdico.

El profesor Pedro Flores Polo define a acto de comercio como el acto jurdico que origina o promueve la aplicacin de las leyes comerciales y se caracteriza por la concurrencia de notas peculiares como la intermediacin entre productores y consumidores, el lucro o especulacin y la habitualidad.

FUENTES DEL DERECHO MERCANTILEl maestro Montoya Manfredi, sostena que, en el derecho comercial la voluntad del Estado expresada en la ley, los usos y costumbres, o sea, las prcticas consuetudinarias como expresin de la conciencia social no mencionada por el legislador, son las fuentes indiscutibles de esta disciplina.

La ley debe ser entendida, en su sentido amplio, como forma de expresin de voluntad del Estado por medio de su rgano competente, es decir, el Poder Legislativo, o en virtud de delegacin conferida por ste, mediante la facultad de reglamentacin, que corresponde al Poder Ejecutivo dentro de la esfera de su competencia.

Desde el punto de vista obligatorio no hay diferencia entre la ley, la costumbre en el derecho mercantil y en alguna otras disciplinas jurdicas, pero si en su contenido, vale decir, en las relaciones que regulan y en las necesidades que satisfacen.

I. LEY MERCANTIL

Los sistemas legislativos pueden clasificarse en:

a. Leyes especiales

Considera que stas se expiden sin conexin orgnica para regular determinadas situaciones aisladas que van presentndose constantemente. Tiene la ventaja de favorecer la reforma del derecho, sin romper una unidad orgnica. Es el caso de Inglaterra y de los pases sajones en los que slo existen los statutes y el common law.

b. Compilacin

Es la reunin de material de leyes sin unidad orgnica. Es una simple agregacin o yuxtaposicin diversas normas.

c. Codificacin

Cuerpo de normas orgnicamente dispuestas sobre determinadas relaciones nter subjetivas, que responde a una tcnica y sistemtica propias. Este sistema no es excluyente del de las leyes especiales, dado el dinamismo del derecho comercial y su carcter progresivo, que originan la paricin constante de nuevas leyes que van integrando la legislacin mercantil contenida en los Cdigos.

La ley mercantil ms importante es el Cdigo de Comercio, al lado del cual existe un conjunto de leyes que han suplido las deficiencias y llenado de los vacos que se han ido advirtiendo, debido principalmente a la aparicin de nuevas formas de relaciones creadas por el trfico mercantil en su incesante actividad, por el desenvolvimiento de alguna institucin consideradas en el Cdigo, pero que se ha hecho necesario revisar y corregir mediante leyes especiales.

II. LEGISLACIN CIVIL

Dado el origen del derecho comercial, que aparece inicialmente como un derecho de excepcin subordinado al derecho civil para convertirse despus en un derecho especial, autnomo, con sus propias normas y su cuerpo de doctrina, se reputa que el derecho civil es una de las fuentes del derecho mercantil.

Para Ascarelli es la ltima de las fuentes en orden de jerarqua para los efectos interpretativos, salvo que existan normas que dispongan otra cosa.

Nuestro cdigo de Comercio contiene la disposicin del artculo 2, que establece que los actos de comercio se rigen en primer lugar por las disposiciones del Cdigo, en su defecto por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza y, a falta de ambas reglas, por las del derecho comn.

Empero, tratndose de los contratos de comercio, el artculo 50 del Cdigo de Comercio dispona que en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretacin y extincin y a la capacidad de los contratantes, se regirn en todo lo que no se halle expresamente establecido en el Cdigo o en las leyes especiales, por las reglas generales del derecho comn.

III. USOS Y COSTUMBRES COMERCIALES

Los usos ocupan histricamente el primer lugar entre las fuentes del derecho mercantil.La importancia del uso como fuente del derecho mercantil se explica desde que esta disciplina comenz a destacar con propios caracteres, que le fueron separando del derecho civil. En los casos en que la ley civil no se adapta a las exigencias propias del trfico mercantil, los comerciantes se apresuraban a aplicar los usos extra legem, adecuados a sus especiales finalidades econmicas.

Los usos mercantiles representan la ley comercial en perenne formacin. La convivencia econmica y los negocios mercantiles los sealan como el elemento dinmico de la legislacin comercial que se mueve entre los elementos estticos del derecho privado: la ley comercial y la ley civil.

Puede afirmarse que los usos son una ley escrita, pero con eficacia vinculativa con ella en la funcin de integrarla que le es propia.

Lo importante es determinar cundo los usos estn respaldados por la autoridad del Estado, o sea cmo debe confrontarse la funcin y fuerza del uso en relacin con la ley.

No existe dificultad cuando se hace referencia a los usos segn la ley porque en este caso la fuerza del uso radica en el vigor que la forma escrita le concede. El uso llamado praeter legem, o sea cuando el uso tiene el valor por s mismo como fuente autnoma del derecho, con dignidad propia, es distinto. Su vigencia no deriva de la fuerza obligatoria que el Estado le imprime especficamente, sino del hecho de vincular al uso efectos jurdicos.

El uso contra legem, no puede admitirse, de un modo general, que se sobrepase a la norma escrita. Sin embargo, en ciertos casos, se admite su vigencia contra la ley, cuando se opone a una ley supletoria o dispositiva, o a una de las llamadas leyes imperfectas o sea, aquellas que carecen de sancin.

El uso secundum legem, o sea, aquel al que la ley se remite para el efecto de la integracin del contenido de la norma escrita la cual en parte presenta claros, configura el caso de recepcin del uso por la ley. En este supuesto, el uso presta a la norma escrita su propio contenido y, a su vez queda incorporado a la norma adquiere fuerza igual a la de sta.

La prueba del uso hace referencia a dos aspectos:

a. Existenciab. Contenido

IV. EQUIDAD

Es considerada como fuente en aquellos casos en que existiendo norma jurdica preestablecido, se encarga el juez que recurra a ella. No se trata, entonces, de la equidad para el efecto de la aplicacin de la norma sino en reemplazo de sta.

V. JURISPRUDENCIA

Decisiones emanadas de un Poder del Estado, que convienen tomar en cuenta.

VI. DOCTRINA MERCANTILISTA

Las caractersticas similares con que se presentan las instituciones jurdico-mercantiles en los diversos pases al hecho de regular relaciones derivadas de una misma forma de organizacin econmica, otorga la opinin de los tratadistas mayor autoridad que en otras esferas del derecho.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO MERCANTILExisten cuatro caractersticas definitorias bsicas del Derecho Mercantil: Es unDerecho profesional, creado y desarrollado para resolver los conflictos y la actividad propia de los empresarios. Relacionado con lo anterior, es unDerecho consuetudinarioya que, a pesar de estar codificado, se basa en la tradicin, en lacostumbrede los comerciantes en el ejercicio de su profesin. Es unDerecho progresivo. Al mismo tiempo que evolucionan las condiciones sociales y econmicas el Derecho mercantil ha de ir actualizndose. Es unDerecho global o internacionalizado; las relaciones econmicas cada vez son ms internacionales por lo que este Derecho ha tenido que hacerlo tambin, para lo cual diversos organismos trabajan en su normativizacin y armonizacin internacional. As, tenemos a UNCITRAL, de lasNaciones Unidas; UNIDROIT y la Cmara de Comercio Internacional deParsque desarrolla losIncoterm(clusulas que con carcter internacional se aplican a las transacciones internacionales), la Asociacin Legal Internacional y el Comit Martimo Internacional. De hecho, algunos contratos bancarios son regulados siguiendo usos internacionales, es el caso, por ejemplo, del crdito documentario.