derechos humanos, acto médico y reparación del daño · existen dos tipos de obligaciones: de...
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Derechos humanos, acto médico y
reparación del dañoResponsabilidad médica y acto médico
<<Derechos humanos, acto médico y reparación del daño>>
José Meljem Moctezuma
Comisionado Nacional de Arbitraje Médico
noviembre 10, 2014
El derecho a la protección de la salud se traduce en la
obligación para el Estado de establecer los
mecanismos necesarios para que todas las personas
tengan acceso a los servicios de salud.
El acceso a los servicios de salud implica aspectos
cuantitativos y cualitativos.
Los primeros están referidos a garantizar la
disponibilidad de los servicios, y los segundos tienen
que ver con asegurar que se prestan en condiciones
adecuadas.
Los aspectos cualitativos, es decir, las condiciones
sanitarias y la calidad con la que se ofrecen los
servicios, tiene como instrumentos la regulación y el
control.
La responsabilidad se orienta a las condiciones
sanitarias de los establecimientos, incluida su
infraestructura y equipamiento, tanto del sector público
como del privado y del social, así como a cuestiones de
trato, de suficiencia de insumos y capacidad de los
profesionales, entre otros
En cuanto a la calidad de los servicios, la LGS
considera como un derecho de los usuarios obtener
prestaciones de salud oportunas y de calidad, recibir
atención profesional y éticamente responsable, así
como trato respetuoso y digno de los profesionales,
técnicos y auxiliares.
El tema de esta mesa está centrado en el acto médico y
las implicaciones o consecuencias que se producen
cuando por cualquier circunstancia se presentan
problemas en su realización.
Conviene empezar por entender qué es el acto médico.
El acto médico
Existen diversas definiciones:
• Lo que realiza el profesional de la medicina en el
desempeño de su profesión frente al paciente, es decir,
lo que efectúa en el proceso de diagnóstico, tratamiento
y pronóstico.
El acto médico
• El conjunto de acciones que recibe el usuario o
paciente en los servicios de salud, que tienen como
objeto la recuperación del paciente y son realizadas
por un profesional de la salud. (José Caballero)
• Acto humano en donde dos sujetos se relacionan entre
sí. El paciente se acerca al médico para resolver su
problema de salud, que rebasa el mero problema de la
enfermedad. (Fermín Valenzuela)
El acto médico
En el marco jurídico mexicano no está definido el acto
médico, aunque la atención médica sí, en la Ley
General de Salud, :
«Artículo 32. Se entiende por atención médica el
conjunto de servicios que se proporcionan al individuo,
con el fin de proteger, promover y restaurar su salud, ...»
El acto médico
Son actividades de atención médica (art. 33 LGS):
• Preventivas (promoción general y protección específica).
• Curativas (efectuar un diagnóstico temprano y proporcionar
tratamiento oportuno).
• De rehabilitación (optimizar las capacidades y funciones de
las personas con discapacidad).
• Paliativas (cuidado integral para preservar la calidad de vida
del paciente).
El acto médico
Responsabilidad proviene de respondere que significa
prometer, merecer, pagar.
La responsabilidad presupone un deber (obligación) o
una conducta de hacer u omitir.
La responsabilidad surge cuando se incumple tal deber.
Responsabilidad médica
Existen dos tipos de obligaciones: de medios y de
resultados.
De medios sólo obligan a actuar con prudencia y
diligencia
De resultados obligan a una cosa determinada, una
acción o a una abstención.
Responsabilidad médica
Los médicos tienen obligaciones de medios frente a sus
pacientes (excepto cirugía estética y odontología).
No están obligados al logro de un resultado concreto,
sino al despliegue de una conducta diligente, que será
evaluada en función de la lex artis ad hoc.
Se les ha reconocido la libertad prescriptiva.
Responsabilidad médica
La libertad prescriptiva debe ejercerse en beneficio del
paciente y fundamentarse en el estado actual de la
ciencia médica, tomando en cuenta las circunstancias
de cada caso concreto.
Las guías o protocolos médicos permiten definir lo que
se considera práctica médica adecuada y prudente
ante una situación concreta.
Responsabilidad médica
Los protocolos otorgan al médico cierto amparo a la
hora de justificar su actuación, especialmente ante las
reclamaciones.
No limitan la libertad prescriptiva, el médico puede
apartarse de ellos siempre y cuando su actuación se
encuentre fundada científicamente.
Responsabilidad médica
El Poder Judicial ha señalado que los hospitales y
médicos, entre otras, tienen las siguientes obligaciones:
1. Prestar los servicios médicos;
2. Realizar el diagnóstico al paciente;
Responsabilidad médica
3. Realizar actuaciones previas al diagnóstico, como:
a) Recopilación de datos (averiguar síntomas,
realizar una exploración completa utilizando todos
los medios, procedimientos o instrumentos
necesarios, y
a) Interpretación de los datos obtenidos previamente,
comparándolos con los diversos cuadros
patológicos conocidos por la ciencia médica;
Responsabilidad médica
4. Realizar el tratamiento al paciente, y
5. Informar al paciente y familiares de todas las
contingencias que se produzcan con motivo del
tratamiento.
Responsabilidad médica
A pesar de todos los adelantos científicos y adopción
de las medidas correspondientes, existen muchos
riesgos asociados a la atención médica que pueden
resultar en daños físicos o patrimoniales en el
paciente.
Un daño derivado de la atención médica puede dar
lugar a la reparación del mismo.
Responsabilidad médica
Ante la prestación de servicios existen deficiencias o
con irregularidades, los pacientes pueden optar por:
I. La vía no jurisdiccional:
1. Queja ante la institución de salud.
2. Queja ante el OIC.
3. Recurso de reclamación ante la institución.
4. Queja en las comisiones de arbitraje médico.
5. Queja ante la CNDH.
Responsabilidad médica
II. La vía jurisdiccional:
1. Civil.
2. Penal.
Sólo en los casos de que conocen los OIC y en la vía
penal se busca la sanción de los servidores
públicos, en los demás casos la finalidad es la
reparación del daño.
Responsabilidad médica
Civil:
Restablecimiento de la situación anterior o si no es
posible, el pago de daños y perjuicios.
Cuando el daño produzca la muerte, incapacidad total
permanente, parcial permanente, total temporal o
parcial temporal, la reparación se determina
atendiendo a lo dispuesto por la Ley Federal del
Trabajo.
Reparación del daño
Penal:
En esta materia la reparación del daño tiene el
carácter de pena pública y se exigirá de oficio por el
Ministerio Público.
Conforme al Código Penal Federal debe ser integral,
adecuada, eficaz, efectiva, proporcional a la gravedad
del daño causado y a la afectación sufrida.
Responsabilidad médica
Comprende, entre otros:
• La indemnización del daño material y moral,
incluyendo atención médica y psicológica.
• El resarcimiento de los perjuicios ocasionados.
• El pago de la pérdida de ingreso económico y lucro
cesante.
• El costo de la pérdida de oportunidades.
Responsabilidad médica
En cuanto a la calidad de los servicios, la LGS
considera como un derecho de los usuarios obtener
prestaciones de salud oportunas y de calidad, recibir
atención profesional y éticamente responsable, así
como trato respetuoso y digno
La queja
La percepción de deficiencias en la calidad de la
atención da lugar a reclamos y quejas por mala
práctica y eventos adversos.
Las quejas frecuentemente son el resultado de una
serie de incidentes, que deben ser identificados para
aprender de ellos y mejorar la calidad de los servicios
de salud.
La queja
El enfoque del paciente que recibe los servicios se
manifiesta a través del logro, básicamente de dos
expectativas:
• la solución de sus problemas de salud, y
• la satisfacción de sus expectativas, en cuanto al trato,
instalaciones, personal capacitado y disponibilidad de
los recursos para el logro de los resultados.
La queja
Los servicios que proporciona son:
• La orientación, en donde se informa a los usuarios
de que forma, cómo o quién puede ayudarle a
resolver su problema.
• La asesoría especializada, que se proporciona con
la participación de médicos y abogados, según se
trate.
La atención de la queja en la Conamed
• La gestión inmediata, en donde, después de valorar
técnicamente el caso se realizan trámites ante las
instituciones públicas para dar solución al problema.
• La conciliación, se busca la avenencia de las partes,
con la participación de un médico, auxiliado por un
abogado, previo análisis técnico del caso, incluyendo
una propuesta de arreglo.
La atención de la queja en la Conamed
El arbitraje, éste se sigue cuando no fue posible la
conciliación y es voluntad de las partes resolver por
este medio la controversia. Con el análisis
especializado del caso, se resuelve la controversia a
través de un laudo.
La atención de la queja en la Conamed
Se denuncian ante ella sólo violaciones a derechos
humanos por autoridades o servidores públicos, en
este caso el de protección de la salud.
El plazo para denunciar es de un año a partir de que
inició la ejecución de los hechos que se estiman
violatorios o se hubiese tenido conocimiento de ellos.
La queja en la CNDH
Admitida la instancia, se hace del conocimiento de las
autoridades señaladas como responsables y se les
solicita un informe sobre los actos, omisiones o
resoluciones que se les atribuyan en la queja.
El informe se debe presentar dentro de un plazo
máximo de quince días naturales. El plazo puede ser
reducido en las situaciones que a juicio de la CNDH se
consideren urgentes.
La atención de la queja en la CNDH
Presentar el informe en tiempo y forma
En el informe se señalar los antecedentes del asunto,
los fundamentos y motivaciones de los actos u
omisiones impugnados, si efectivamente éstos
existieron, así como los elementos de información que
se consideren necesarios para la documentación del
asunto.
El informe no debe ser hecho únicamente por el
abogado, se requiere el concurso de quienes
participaron en la atención
Que hacer ante un requerimiento de la CNDH
Son públicas, pero no imperativas.
Deben señalar las medidas para la restitución a los
afectados de los derechos fundamentales y, en su caso,
la reparación de los daños y perjuicios que se hubieren
ocasionado.
Las recomendaciones de la CNDH
Dentro de los 15 días hábiles siguientes a la
notificación, la autoridad o servidor público debe
informar si acepta o no la recomendación.
Si la acepta tiene otros 15 días para entregar las
pruebas de cumplimiento de la recomendación.
Las recomendaciones de la CNDH
Si no se acepta la recomendación el procedimiento
es el siguiente:
• Se debe fundar, motivar y hacer pública la
negativa.
• Se deben atender los llamados de la Cámara de
Senadores o de la Comisión Permanente, para
explicar la negativa.
Las recomendaciones de la CNDH
• La CNDH determina si la fundamentación y
motivación presentadas son suficientes y lo
comunica a la autoridad o servidor público.
• Si determinó la insuficiencia, dentro de los 15 días
hábiles siguientes, la autoridad o servidor público,
deben informar si persisten en no aceptar la
recomendación.
Las recomendaciones de la CNDH
Si persisten en la negativa, la CNDH puede denunciar
a los responsables en la recomendación, ante el
Ministerio Público.
Las recomendaciones de la CNDH
Puede colaborar con las instituciones de salud en el
análisis de la atención médica motivo de la queja en la
CNDH, a fin de que cuente con elementos objetivos que
les permita definir si aceptan o no alguna recomendación
que formule la CNDH.
La Conamed y
las comisiones estatales de arbitraje médico
La Secretaría de Salud y las estatales tienen
celebrado un contrato de seguro que cubre la
responsabilidad profesional de los médicos, cirujanos
dentistas, enfermeras y personal en periodo de
adiestramiento.
El seguro ampara los daños, el perjuicio y el daño
moral.
Seguro de responsabilidad profesional
El detrimento en la salud o muerte del usuario debe ser
consecuencia directa e inmediata derivado de error
médico.
Debe tratarse de hechos realizados sin dolo, ya sea por
culpa negligente o imperita (acciones u omisiones) o por
el uso de los mecanismos, instrumentos, aparatos o
sustancias peligrosos por sí mismos que dan lugar a
responsabilidad civil.
Seguro de responsabilidad profesional
El seguro cubre la indemnización que los asegurados
deban pagar con motivo de acciones civiles, penales y
administrativas en materia de responsabilidad
profesional.
La asegurado se comprometió a plantear la viabilidad de
resolver la controversia a través de la Conamed o su
equivalente en las entidades federativas en las que se
cuente con ese servicio.
Seguro de responsabilidad profesional
En los casos en que el caso se someta al procedimiento
arbitral, la aseguradora cubrirá lo que se estipule en el
convenio al que lleguen las partes.
En la póliza se establece el procedimiento que se debe
observarse en los casos en que se presenten quejas
médicas ante la Conamed o en sus equivalentes en los
Estados.
Seguro de responsabilidad profesional