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Clase II
Derechos econmicos, sociales y culturales (DESC)
Introduccin
Los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (DESC) refieren a
cuestiones bsicas para la dignidad humana como el derecho a la
alimentacin, a la salud, a la vivienda, al trabajo, a la educacin y a la
seguridad social, entre otros.
En la actualidad estos derechos estn plenamente reconocidos en
declaraciones y pactos internacionales sobre derechos humanos as
como en gran parte de las constituciones nacionales. Una vez
incorporados a la normativa interna de los pases, los DESC, de la misma
manera que los derechos civiles y polticos, cuentan con la posibilidad
de tutela jurisdiccional en caso de violacin. Es decir, el Estado tiene la
obligacin de garantizar el respeto, la proteccin y la satisfaccin de los
DESC1.
El contenido de los DESC y el alcance de las obligaciones del Estado en
esta materia se encuentran definidos principalmente en los
instrumentos internacionales de derechos humanos, a saber: la
Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional
1 En nuestro pas, existen varios antecedentes jurdicos de exigibilidad directa de derechoseconmicos, sociales y culturales. A modo de ejemplo se sintetiza una caso expuesto enAbramovich y Courtis (2002): en el caso Comunidad Paynemil, la Defensora Oficial deMenores de Neuqun interpuso una accin de amparo a fin de garantizar la salud de los niosy jvenes de la comunidad indgena mapuche Paynemil contaminados por el consumo de aguaque contena plomo y mercurio. En la accin se solicit que se obligue al Estado a proveeragua potable en cantidad necesaria para la supervivencia de la poblacin afectada, a realizarel diagnstico y tratamiento de los menores afectados, y a adoptar las medidas pertinentes
para impedir en lo sucesivo la contaminacin del suelo y agua. Cmara de Apelaciones en loCivil de Neuqun, Sala II, caso Menores Comunidad Paynemil s/accin de amparo, Expte. N311-CA-1997, 19 de mayo de 1997.
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de Derechos Econmicos Sociales y Culturales (PIDESC), la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos y el Protocolo de
San Salvador.
Institucionalizacin de los Derechos Humanos en el Derecho
Internacional
La institucionalizacin de los derechos humanos ha transitado por dos
etapas, primero, las declaraciones y luego los pactos, tratados oconvenciones. Este proceso se ha dado no slo a nivel internacional,
sino tambin en el mbito regional, pues, la universalidad de los
derechos humanos, no es incompatible con la existencia de
convenciones regionales, que encaren la bsqueda de respuestas ms
especficas atinentes a situaciones propias de cada regin. Si bien en
esta clase se abordar el sistema internacional y el interamericano de
derechos humanos, es importante remarcar que existen tambin otros
sistemas regionales de derechos humanos como el europeo y el africano.
1. Los Derechos Humanos en el Sistema Internacional
Las obligaciones internacionales actuales en el campo de los derechos
humanos tienen su raz en la Carta de las Naciones Unidas. Establecida a
partir de principios aceptados universalmente sobre la dignidadhumana, la creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas
represent un importante hecho para el sistema internacional de los
derechos humanos.
El trauma de la Segunda Guerra Mundial, los abusos cometidos contra
personas y grupos prcticas de genocidio, asesinatos masivos y otras
formas de violencia contra la humanidad motivaron a los Estados a
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demandar y establecer estndares para el tratamiento de la persona
humana.
1.1 La Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
En 1948 la Asamblea General de las Naciones Unidas adopta la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos . Su texto incluye
derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales. Esta
declaracin configura la primera carta de derechos de todos los
humanos del planeta, explicitndose claramente que el sujeto
referencial de los instrumentos internacionales no era ya nicamente el
Estado, como lo haba sido hasta entonces, sino sobre los pueblos de
los territorios colocados bajo su jurisdiccin y, ms an, los derechos
inalienables de stos en tanto seres humanos.
Sin bien debido a su naturaleza declarativa la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos carece de valor legal o carcter vinculante, la
misma representa un hito en la historia contempornea del concepto de
derechos humanos, conteniendo sus principios y estndares, tanto en
relacin a los derechos econmicos, sociales y culturales como a
derechos civiles y polticos.
1.2 Surgimiento de los Pactos de Derechos Humanos.
Con el fin de traducir los principios de la Declaracin en obligaciones
vinculantes de derechos humanos, se redactaron dos pactos, uno sobre
derechos civiles y polticos y el otro sobre derechos sociales, culturales
y econmicos. Esta divisin fue motivada por consideraciones polticas y
fue el reflejo de un arreglo en tre los Estados con economas de
mercado o capitalistas (los cuales tendan a subrayar los derechos
civiles y polticos), y los pases con economas planificadas o
socialistas (los cuales enfatizaban los derechos econmicos ysociales).
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De este modo, en 1966 tras aos de anlisis, la Asamblea General
adopta el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP) y
el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(PIDESC).
Como resultado de la realizacin de estos dos pactos, se comenz a
diferenciar a los derechos civiles y polticos de los derechos
econmicos, sociales y culturales. Cabe mencionar que se ha intentado
imponer una concepcin de estos ltimos como no derechos ,
restringindolos exclusivamente a expresiones morales o a metas y no a
asuntos relacionados con normas jurdicas vinculantes y exigibles. Otra
posicin frecuente, ha sido asociar los derechos civiles y polticos a
obligaciones de abstencin y de resultado y, por el contrario, los DESC a
deberes positivos y de conducta y que involucran importantes recursos
presupuestarios. As, los derechos civiles y polticos encontraran
satisfaccin mediante una abstencin por parte del Estado de
realizacin inmediata (no interferir en la intimidad, en la libertad de
asociacin, libertad de informarse y de prensa, etc.). En el caso de los
DESC para ser satisfechos, requeriran slo de obligaciones de hacer y
en forma progresiva por su complejidad y costo (existencia de servicios
de salud, disponibilidad y accesibilidad a escuelas, etc.).
Sin embargo, este planteo constituye una falacia ya que el
cumplimiento de los derechos civiles y polticos requieren tambin para
su cumplimiento la ejecucin de acciones por parte de los Estados; por
ejemplo, garantizar el derecho a votar o a ser elegido implica por parte
del Estado obligaciones de hacer vinculadas a la infraestructura
necesaria para llevar a cabo elecciones. Por otra parte, en muchos
casos las violaciones de derechos econmicos, sociales y culturales
provienen del incumplimiento de obligaciones negativas o de no hacer
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por parte del Estado, por ejemplo, no contaminar el medio ambiente.
Para despejar toda duda respecto de esta errnea concepcin, en 1993,
al concluir la Conferencia Mundial sobre los Derechos Humanos en
Viena, los representantes de 171 pases adoptaron la Declaracin de
Viena y afirmaron que: Todos los derechos humanos son universales,
indivisibles, independientes y estn interrelacionados. Con esto se
confirm la intencin original de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos donde se otorga igual importancia y obligatoriedad
de cumplimiento a los derechos civiles y polticos y a los DESC.
1.3 Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales ( PIDESC)
El PIDESC forma parte del Sistema Universal de Derechos Humanos, es
un instrumento jurdico aprobado por las Naciones Unidas en 1966 y que
entr en vigencia en 1976, y constituye una poderosa herramienta
jurdica a disposicin de los Estados para hacer que prevalezcan los
derechos humanos sobre la lgica del mercado. Este tratado
internacional ha sido ratificado por casi todos los Estados (con la
excepcin de Estados Unidos).
Define como partes integrantes e indisociables de los derechos
humanos:
1) el derecho a trabajar y a lograr un desarrollo econmico, social
y cultural constante y la ocupacin plena y productiva, en
condiciones que garanticen las libertades polticas y econmicas
fundamentales de la persona humana (Art. 6).
2) el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo
equitativas y satisfactorias (igual salario por igual trabajo,
condiciones de existencia dignas para los/as trabajadores/as),
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de seguridad e higiene en el trabajo, de oportunidades de
promocin y de descanso y tiempo libre (Arts. 6 y 7).
3) el derecho de toda persona a fundar sindicatos y a afiliarse al
de su eleccin, el de los sindicatos a formar federaciones o
confederaciones nacionales y el de stas a fundar
organizaciones sindicales internacionales o a afiliarse a las
mismas, as como el derecho de huelga, ejercido de
conformidad con las leyes de cada pas y el derecho de toda
persona a la seguridad y al seguro social (Arts. 8 y 9).4) el derecho de la familia a la ms amplia proteccin y asistencia
posibles y conceder especial proteccin a las madres durante
un perodo de tiempo razonable antes y despus del parto
como tambin proteger y asistir a todos/as los/as nios/as y
adolescentes y resguardarlos/as de la explotacin econmica y
social (Art. 10).
5) el derecho de las personas a un nivel de vida adecuado para s
y su familia, incluso alimentacin, vestido y vivienda adecuados,
y a una mejora continua de las condici ones de existencia y se
comprometen a tomar medidas que protejan a toda persona del
hambre (Art. 11).
6) el derecho de las personas al disfrute del ms alto nivel posible
de salud fsica y mental y se propende a la reduccin de la
mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y al sano desarrollo
de los nios, al mejoramiento en todos sus aspectos de la
higiene del trabajo y del medio ambiente y a la lucha contra las
enfermedades epidmicas, endmicas, profesionales y de otra
ndole (Art. 12).
7) el derecho de toda persona a la educacin (tendiente a
fortalecer el respeto por los derechos humanos y las libertades
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fundamentales), establecen la obligatoriedad y gratuidad de la
enseanza primaria e instan a la facilitacin del acceso a los
otros niveles de enseanza; de manera convergente, el Pacto
sugiere implantar sistemas de becas y mejorar continuamente
las condiciones materiales del cuerpo docente (Art. 13).
8) el derecho de las personas a participar en la vida cultural y a
gozar de los beneficios del progres o cientfico y de sus
aplicaciones y se comprometen a tomar medidas que apunten a
la conservacin, el desarrollo y la difusin de la ciencia y de lacultura (Art. 15).
Huelga decir que los Estados Partes del PIDESC son responsables ante
la comunidad internacional y ante sus propios pueblos por el
cumplimiento de las obligaciones que se derivan del Pacto . En el ao
2008, la Asamblea General de Naciones Unidas sancion el Protocolo
Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales. Este nuevo instrumento mejor sustancialmente el proceso
de control, seguimiento y comunicacin del Pacto, otorgando facultades
a un Comit de DESC creado a tales efectos. En ese sentido, les otorga a
las vctimas, trtese de personas o grupos de personas, la posibilidad de
realizar denuncias ante el Comit en la forma de una comunicacin ,
en el marco de la cual se podrn tomar medidas provisionales ocautelares y propender a una solucin amistosa con el Estado infractor.
Asimismo, podr recibir denuncias interestatales, pedir explicaciones a
los Estados en torno a la violacin de las disposiciones del Pacto,
formular observaciones y recomendaciones al respecto y difundirlas
entre los dems rganos de las Naciones Unidas.
1.3.1 Algunas Consideraciones acerca del PIDESC
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Generalmente, se ha descripto al Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales como ms flexible, como
consecuencia de la redaccin en sentido ms potencial de sus artculos y
en particular de la redaccin de su artculo 2, que dice lo siguiente:
Artculo 2.1. Cada uno de los Estados Partes en el presentePacto se compromete a adoptar medidas, tanto por separadocomo mediante la asistencia y la cooperacin internacionales,
especialmente econmicas y tcnicas, hasta el mximo de losrecursos de que disponga, para lograr progresivamente, portodos los medios apropiados, inclusive en particular laadopcin de medidas legislativas, la plena efectividad de losderechos aqu reconocidos.
A menudo, los estados han tratado de argumentar que la frase
obligacin progresiva y hasta el mximo de los recursos que disponga
que establece el Art. 2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, significa que slo una vez que un Estado haya
alcanzado un determinado nivel de desarrollo econmico deben hacerse
efectivos los derechos proclamados en el Pacto.
En realidad, como lo indica claramente el Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales (Observacin General 3), esa no es la
intencin de la clusula. Al contrario, el Pacto en cuestin obliga a
todos los Estados Partes, independientemente de cul sea su nivel de
riqueza nacional, a avanzar de inmediato y lo ms rpidamente posible
hacia la efectividad de los derechos econmicos, sociales y culturales y
que los derechos pertinentes se ejerzan sin discriminacin.
Para una mejor compresin de cada uno de los elementos de este
importante artculo del Pacto de DESC se analizan a continuacin las
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frases ms importantes:
a. se compromete a adoptar medidas, (...) por todos losmedios apropiados, inclusive en particular la adopcin demedidas legislativas
Este prrafo exige que todos los Estados Partes comiencen a adoptar
medidas encaminadas a conseguir el pleno goce de los DESC
consagrados en el Pacto, las cuales puedes ser medidas administrativas,
judiciales, polticas, econmicas, incluidas las medidas legislativas paraadaptar la legislacin nacional conforme a los compromisos contrados
al ratificar el Pacto. En especial si las leyes existentes son
incompatibles con las obligaciones contradas en virtud del Pacto.
b. para [lograr] progresivamente la plena efectividad de
los derechos
El concepto de aplicacin progresiva constituye un reconocimiento del
hecho de que la plena realizacin de todos los derechos econmicos,
sociales y culturales generalmente no se puede lograr en un corto lapso,
pero no significa que el Estado pueda aplazar indefinidamente su
cumplimiento o postergarlo hasta que haya alcanzado un determinado
nivel de desarrollo econmico. En definitiva, el Estado est obligado a
demostrar el progreso, los avances cuantitativos y cualitativos logrados
en sus esfuerzos por alcanzar la plena realizacin de los DESC.
De todas maneras como queda claro en el Folleto informativo de la
Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas 2, que se agrega
como lectura obligatoria para esta clase, existen varias situaciones
donde los Estados deben adoptar medidas de inmediato para dar
2 Preguntas frecuentes sobre los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Folleto Informativo N 33,Oficina del Alto Comisionado de Derechos Humanos, ONU, 2008.
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efectividad a los derechos econmicos, sociales y culturales
independientemente de los recursos de que dispongan.
c. hasta el mximo de los recursos de que disponga
La expresin "hasta el mximo de los recursos de que disponga", ha sido
utilizada por los estados para justificar la demora en el reconocimiento
pleno y efectivo de ciertos derechos y as evitar la responsabilidad ante
la comunidad internacional por el incumplimiento en la aplicacin delos derechos del Pacto por escasez de recursos.
En este punto, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
concluy en el prrafo 12 de su Observacin general N 3 que, an en
tiempos de severas limitaciones de recursos, los miembros ms
vulnerables de la sociedad deben de estar protegidos a travs de la
adopcin de programas, de relativo bajo coste econmico, dirigidos a
ellos. La carga de demostrar que los recursos disponibles se estn
utilizando, hasta el mximo posible, recae sobre el Estado parte.
2. Los DESC en el Sistema Interamericano de Proteccin de los
Derechos Humanos
Al finalizar la Segunda Guerra Mundial, mientras las naciones del mundo
discutan los contenidos de lo que sera la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, los americanos se reunan en la Conferencia de
Bogot (1948) y creaban la Organizacin de los Estados Americanos
(OEA), conformada por 35 estados independientes.
La Carta de la OEA , adoptada en 1948 en Bogot, Colombia, es el
instrumento constitutivo de la OEA, entidad poltica de los Estados
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americanos. La OEA se fund para afianzar la paz y la seguridad del
continente, promover y consolidar la democracia representativa,
asegurar la solucin pacfica de controversias, alcanzar una efectiva
limitacin de armamentos, erradicar la pobreza crtica y promover el
desarrollo econmico, social y cultural 3.
La Carta de la OEA (1948), la Declaracin Americana de los Derechos
y Deberes del Hombre (1948) y la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos tambin llamado Pacto de San Jos de Costa
Rica- (1969)
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son los instrumentos bsicos del Sistema Interamericanode Derechos Humanos , pues, fundan el marco referencial de todos los
dems instrumentos adoptados con posterioridad.
Entre los DESC contenidos en la Declaracin Americana, se encuentran
la proteccin de la familia, de la maternidad y la infancia, derecho a la
salud, a la educacin, a la cultura, al trabajo y a las condiciones dignas
del mismo, al descanso y a la seguridad social.
A diferencia de la Declaracin Americana, el Pacto de San Jos de Costa
Rica, refiere principalmente a derechos civiles y polticos. En este
pacto, se menciona a los DESC slo en su artculo 26:
Los Estados Partes se comprometen a adoptar providencias,tanto a nivel interno como mediante la cooperacin
internacional, especialmente econmica y tcnica, para lograrprogresivamente la plena efectividad de los derechos que sederivan de las normas econmicas, sociales y sobre educacin,ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la Organizacin delos Estados Americanos, reformada por el Protocolo de BuenosAires, en la medida de los recursos disponibles, por valegislativa u otros medios apropiados .
3 La Carta fue reformada por el Protocolo de Buenos Aires en 1967, el Protocolo de Cartagena de Indiasen 1985, el Protocolo de Washington en 1992 y el Protocolo de Managua en 1993. 4
Suscripta originalmente en San Jos, Costa Rica, entre el 7 y el 22 de noviembre de 1969. Entr envigor el 18 de julio de 1978.
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Por tal motivo, para un reconocimiento ms explcito y detallado de los
DESC, se adopta en 1988 el Protocolo Adicional a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, comnmente llamado Protocolo
de San Salvador 5 . En l no solo se reconocen los derechos enunciados
en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(PIDESC), sino que tambin se contempla el derecho a un medio
ambiente sano, los derechos de la niez y los derechos de proteccin de
las personas mayores.
5 Su entrada en vigor se produjo recin en 1999 luego que once estados firmaran el protocolo.
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La incorporacin de los DESC a la Constitucin Argentina
El proceso de ampliacin del rango de derechos se dio en Argentina a
travs del paulatino reconocimiento e incorporacin en la normativa
nacional de diversos tratados internacionales. La reforma constitucional
de 1994 incorpor en el texto de la Constitucin todos los tratados que
Argentina haba ratificado. Para el estudio de los DESC importan, entre
otras disposiciones, la incorporacin del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, la Convencin Internacional
sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, laConvencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer, la Convencin sobre los Derechos del Nio, la
eliminacin de disposiciones que no promovan la igualdad como la
obligatoriedad de la conversin de los indgenas al catolicismo y la
profesin de fe catlica como condicin exigible al presidente y
vicepresidente de la Nacin. Tambin se incorporaron en dicho texto
constitucional clusulas importantes en relacin con los derechos
ambientales, los derechos indgenas y los derechos del consumidor.
Complementados con el derecho a la informacin y la posibilidad del
amparo colectivo, el reconocimiento de todos estos derechos constituye
una nueva plataforma para elaborar la institucionalidad requerida para
su proteccin y promocin. Con posterioridad se han ratificado la
Convencin Internacional sobre la proteccin de los derechos de todos
los trabajadores migrantes y sus familiares y la Convencin sobre los
derechos de las personas con discapacidad. As mismo se incorpora a la
Constitucin Nacional al Protocolo de San Salvador referido a derechos
econmicos, sociales y culturales, la Convencin de Belem do Par
para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer, y la
Convencin Interamericana para la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra las personas con discapacidad.
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Adicionalmente, la Constitucin Nacional de 1994 atiende en su
articulado a varios Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
Destacan entre ellos el derecho a trabajar y la libertad de culto (Art.
14), la proteccin del trabajador, el reconocimiento de los derechos
gremiales y de la seguridad social (Art. 14bis), los derechos de los
pueblos indgenas (Art. 17), el derecho al ambiente sano (Art. 41) as
como los derechos de los consumidores (Art. 42).
En posteriores clases se estudiar especficamente y con mayor
profundidad el proceso promocin y proteccin de los DESC en nuestro
pas.