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DIREITO DO TRABALHO
TEORIA GERAL DO PROCESSO
JURISDIÇÃO.
AÇÃO. ELEMENTOS DA AÇÃO.CONDIÇÕES DA AÇÃO
PROCESSO. PRESSUPOSTOS. PROCEDIMENTO
NULIDADES PROCESSUAIS. Artigos. 795 a 797 da CLT
Aula 2
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• Hoje se busca a legitimidade do sistema processual na utilidade que o processo e o exercício da jurisdição possam oferecer à nação e às suas instituições.
•
• Há finalidade social e política na jurisdição, decorrente da busca da pacificação do conflito.
•
• A jurisdição é a principal forma heterônoma de composição dos conflitos, em que a solução é dada por uma fonte suprapartes, que decide com força obrigatória sobre os litigantes
JURISDIÇÃO
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• O Estado possui função jurídica que é desempenhada de duas formas: (1)
estabelecimento de normas para reger as relações sociais, de modo genérico e
abstrato, através da legislação; (2) realização prática das normas estabelecidas, no caso de conflito entre pessoas, através da atividade
jurisdicional (TGP).
JURISDIÇÃO
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• A principal finalidade da jurisdição é a pacificação com justiça!
JURISDIÇÃO E FUNÇÃO
É uma das funções do Estado, mediante a qual este se substitui aos titulares dos interesses em
conflito para, imparcialmente, buscar a pacificação do conflito que os envolve, com
justiça!
Portanto, é monopólio estatal !!!
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A JURISDIÇÃO é : PODER, FUNÇÃO e ATIVIDADE! Sua legitimidade emerge do exercício através do processo
devidamente estruturado (devido processo legal)PODER: manifestação do poder estatal, conceituado como
capacidade de decidir imperativamente e impor decisões.
FUNÇÃO: encargo que têm os órgãos estatais de promover a pacificação dos conflitos interinviduais, mediante a realização do direito justo e através do processo.
ATIVIDADE: complexo de atos do juiz no processo, exercendo o poder e cumprindo a função que a lei lhe comete
JURISDIÇÃO
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A jurisdição trabalhista está fundada na CF: (1) previsão do Judiciário como Poder que integra
a República (CF, art. 92), incluindo tribunais e juízes do trabalho (art. 111);
(2) (2) garantia ao acesso jurisdicional (artigo 5º, XXXV CF)
JURISDIÇÃO
CARACTERÍSTICAS
CHIOVENDA: (1) caráter substitutivo: (2) escopo jurídico de atuação do direito
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1. caráter substitutivo: no exercício da jurisdição doEstado substitui com uma atividade sua, as atividadesdaqueles que estão envolvidos no conflito.
2. escopo jurídico de atuação do direito: o exercício dafunção jurisdicional faz com que se atinja, em cadacaso concreto, os objetivos das normas de direitosubstancial; o escopo jurídico do processo é arealização do direito material.
JURISDIÇÃO
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OUTRAS CARACTERÍSTICAS: (3) lide; (4) inércia; (5) definitividade.pressupõe lide, que é o conflito de interesses que leva o particular a pedir a atuação do Estado; conflito de
interesses; pretensão resistida;
inércia: nemo judex sine actore; ne procedat judex ex officio. Exercício espontâneo atividade jurisdicional contrariaria a
finalidade da jurisdição, que é a pacificação social; fomentaria conflitos e discórdias.
A regra é a inércia dos órgãos jurisdicionais. Exceções: (a) execução trabalhista (artigo 878 da CLT) (b) recuperação
judicial x falência ex officio (artigo 73 da Lei 11.101/2005); (c) concessão de habeas corpus (CPP, 654, §2º);
JURISDIÇÃO : características
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Características (cont)
imutabilidade: somente os atos jurisdicionais são
suscetíveis de se tornarem imutáveis, não podendo ser
revistos ou modificados (artigo 5º, XXXVI).
Somente o exercício da função jurisdicional gera coisa
julgada, que se traduz na imutabilidade dos efeitos de
uma sentença, em virtude da qual
nem as partes podem repropor a mesma demanda em
juízo ou comportar-se de modo diferente daquele
preceituado
nem os juízes podem voltar a decidir a respeito;
nem o próprio legislador pode emitir preceitos que
contrariem, para as partes, o que já foi
definitivamente julgado.
JURISDIÇÃO
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• PRINCÍPIOS:
– INVESTIDURA
– ADERÊNCIA AO TERRITÓRIO
– INDELEGABILIDADE
– INEVITABILIDADE
– INAFASTABILIDADE
– JUIZ NATURAL
JURISDIÇÃO
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• A ação é o direito correspondente ao
dever de jurisdição do Estado.
• A concepção moderna da teoria da
ação a define como um direito público,
subjetivo, constitucional e abstrato de
provocar a jurisdição.
AÇÃO
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• TEORIA INAMENTISTA: direito pedir em juízo o que nos é devido <> época em que ação e processo eram capítulos
do direito substancial ; ação como qualidade do direito ou o próprio direito reagindo a uma violação.
Houve uma polêmica entre dois alemães (Windscheid eMuther).
O segundo, para combater as idéias do primeiro, distinguiuentre direito lesado e ação. Da ação, nascem dois direitosde natureza pública:
(A) ação como direito público do ofendido à tutela jurídicado Estado;
(B) e o direito do Estado à eliminação da lesão
AÇÃO
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TEORIA DO DIREITO AUTÔNOMO: se divide em 2:
TEORIA DO DIREITO CONCRETO À TUTELA JURÍDICA:como a tutela jurisdicional só pode ser satisfeitaatravés da proteção concreto, o direito de ação sóexistiria quando a sentença fosse favorável. A açãoseria um direito público e concreto: um direitoexistente nos cacos concretos em que existisse direitosubjetivo (Wach/ Chiovenda)
TEORIA DO DIREITO ABSTRATO DE AGIR: o direito deação independe da existência efetiva do direitomaterial invocado: mesmo quando uma sentença justanega o direito do autor, ou quando uma sentençainjusta o acolhe, existe a ação. Mesmo numa açãotemerária, há ação!!!
AÇÃO
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É o direito ao provimento jurisdicional, qualquer que seja a natureza deste – favorável ou
desfavorável, justo ou injusto, e, portanto, direito de natureza abstrata
Ex.: mesmo reclamante não fazendo jus ao aviso prévio que pleiteia, atendendo às exigências do direito processual concernentes ao exercício da
ação, tem direito a um pronunciamento do Estado[1] (Tostes Malta)
MALTA, Cristovão Tostes. Breves notas sobre as condições da ação e a prática do Direito Processual Trabalhista. Revista LTr 60-02/179-183
AÇÃO
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• Público porque exercido contra o Estado.
• Subjetivo porque está no campo da facultas agendi, já
que seu exercício pelo titular é uma faculdade e não uma
obrigação.
• Constitucional porque está expressamente amparado
pela Constituição Federal. (Art. 5º, XXXV).
• Abstrato porque sua existência não está relacionada com
a existência do direito material nela perseguido. O direito
de ação existe ainda que improcedente seja o seu
resultado final. Logo, o direito de ação é o direito de
postular a tutela jurisdicional para solução do conflito,
tendo ou não seu autor direito a esta pretensão.
CARACTERÍSTICAS DO
Direito de Ação
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ELEMENTOS DA AÇÃO
• A ação tem elementos subjetivos e elementosobjetivos. Os elementos subjetivos são aspartes e os objetivos o pedido e a causa depedir.
1. Partes:
• Parte ativa, parte passiva, Estado (Juiz)
• Denominação. (Reclamante e Reclamado)
• Litisconsórcio (Pluralidade de partes)
• Fixação: Petição Inicial.
• Modificação. Intervenção de terceiros
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Elementos Objetivos
2. Causa de Pedir
• Art. 840, § 1º CLT x Art. 319, III, CPC
• Fatos: Causa de pedir próxima.
• Fundamento jurídico: Causa de pedir remota.
• Fundamento Jurídico x Fundamento legal.
• 3. Pedido
• Pedido Imediato e pedido mediato• É de fundamental importância que se visualize a existência
destes dois pedidos, a fim de eliminar quaisquer dúvidasquanto à aplicação do regramento processual, que incide sobreo pedido imediato. Já o pedido mediato é regulado pelo direitomaterial.
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Pedido. Cont.
• Pedido Imediato: Aquele dirigido ao Juiz. Entrega da tutelajurisdicional. Regido pelo Direito Processual.
• Pedido Mediato: Aquele dirigido ao réu. Bem da vidaobjeto da pretensão. Regido pelo Direito Material.Amparado uma relação jurídica (causa de pedir remota)também denominada de relação jurídica de base, e nosfatos ocorridos nesta relação jurídica (causa de pedirpróxima).
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CONDIÇÕES DA AÇÃO
Legitimidade de parte
Ordinária e extraordinária
Pode-se dizer que há legitimidade daquele a quem a tutela
jurisdicional afetará positivamente (autor) ou negativamente (réu)
2. Interesse de agir
Necessidade e adequação do Provimento
O Poder Judiciário não é órgão de consulta. É preciso que o
autor tenha necessidade do provimento jurisdicional sem o qual
não terá acesso ao objeto da pretensão. Ademais, é preciso que
tal provimento atenda à situação fática narrada pelo autor
(adequação)
3. Possibilidade jurídica do pedido
Alteração do art. 485, VI – CPC (não consta mais como condição da
ação)
4. Teoria da asserção – Ex.:julgamento de mérito da responsabilidade
patrimonial x legitimidade da parte.
5. Posição do juiz quanto a condições da ação = objeção processual
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PROCESSO
O processo é um vínculo existente na formação de uma
nova relação jurídica: a relação jurídica de direito
processual. Esta relação é, normalmente, um espelho, da
relação jurídica material, no plano processual.
A teoria moderna aponta o processo como instrumento
da jurisdição, ou seja, a forma pela qual o Estado deve
atuar na pacificação dos conflitos sociais.
Daí porque a tendência, não só do Processo do
Trabalho mas também do Processo Civil, é a redução do
formalismo e a busca da efetividade do processo.
Procedimento é o encadeamento de ATOS
PROCESSUAIS, para a outorga jurisdicional. É o método,
omapa a forma como vai se desenvolver o processo
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PROCESSO. Pressupostos processuais
• São os requisitos necessários à constituição ou validade do processo. Pressupostos processuais
podem ser de EXISTÊNCIA e de VALIDADE;• Art. 485, IV do CPC;
• Pressupostos de EXISTÊNCIA: INVESTIDURA DO JUIZ: pessoa que preencha
requisitos constitucionais e infraconstitucionais para o exercício da magistratura;
DEMANDA REGULARMENTE FORMULADA: contenha partes, pedido, causa de pedir e apresentada em juízo
contendo requisitos legais (art. 319 CPC)
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PROCESSO. Pressupostos processuais
• PRESSUPOSTOS DE VALIDADE COMPETÊNCIA MATERIAL : aquele juiz que for
competente e esteja assim previsto na legislação para apreciar a matéria;
IMPARCIALIDADE DO JUIZ: casos de IMPEDIMENTO e SUSPEIÇÃO;
CAPACIDADE DAS PARTES: para ser parte e para estarem juízo. Jus postulandi: art. 791 da CLT
INEXISTÊNCIA DE FATOS EXTINTIVOS DA RELAÇÃOJURÍDICA PROCESSUAL = litispendência, coisa julgada,perempção, convenção arbitral;
RESPEITO ÀS FORMALIDADES DO PROCESSO:requisitos previstos em Lei, pena de nulidade.
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PROCESSO. Pressupostos processuais
• 1) Uma demanda regularmente formulada (Art. 2º do CPC) =Provocação da parte na forma prevista em Lei. (Ne procedatiudex ex officio);
• 2) Capacidade de que a formula;• Esta capacidade processual em nada se relaciona à legitimidade
de parte. A parte pode ser legítima, mas não ter capacidadeprocessual. A capacidade de ser parte deve ser vista sob duasóticas:
• A capacidade civil, porque a parte deve possuir seus direitoscivis para propor a ação. Se não for será representada ouassistida pelo responsável legal. (Representada = atuar por eassistir = atuar com).
• A capacidade postulatória, porque o processo, em regra, nãoadmite ao leigo a postulação em Juízo, sendo o “jus postulandi”privativo dos advogados (Art. 1º da Lei 8.906/94). Exceções:Justiça do Trabalho, Juizado de Pequenas Causas e “HabeasCorpus”.
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PROCESSO. Pressupostos processuais
• Não esquecer que os vícios de representação são sanáveise, portanto, é preciso conceder prazo razoável para aregularização antes da extinção (art. 76 do CPC). Nãosaneado o vício:– Se o autor: Nulo é o processo que será extinto sem resolução do
mérito.– Se o réu: Decreta-se a revelia. Lembrar que o preposto deve ser
necessariamente empregado, consoante jurisprudênciaconsolidada pelo C. TST.
• 3) Juiz Competente: Critérios absolutos.Incompetência integral, remessa dos autos.Incompetência parcial, extinção do pedido por faltade pressuposto processual.
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ATOS PROCESSUAIS.NULIDADES PROCESSUAIS
PARTE 2
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Atos Processuais.
• A forma não deve ser desprezada, sob pena de selevar ao caos e à insegurança entre os litigantes.Entretanto, a forma não deve sufocar o processo.
• Os sistemas podem ser rígidos ou flexíveis. No Brasilo sistema é rígido. Estabeleceu-se o procedimentocomum, chamado ordinário. Os demais foramestabelecidos para atender a situações peculiares,em face às relações materiais existentes entre aspartes, incompatíveis ao procedimento comum.
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Atos Processuais.
• Embora possa ser enquadrado como rígido, porquedisciplina exaustivamente as formas, podemosconsiderar que existe um abrandamento no sistemabrasileiro, na medida que permite ao Juiz oenquadramento do correto procedimento e permiteo aproveitamento de atos que não foram realizadossegundo a forma prescrita, desde que nãocontenham prejuízos às partes.
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Atos Processuais.
• Exigências quanto à forma:
• Do lugar: Os atos processuais cumprem-se normalmente nasede do Juízo, salvo por sua natureza ou disposição legal.(Citação, penhora, etc.).
• Tempo: É levado em consideração sob dois aspectos: aépoca de sua realização (dias úteis, horário, etc.) e o prazopara sua realização. Quando o prazo se dá em umadistância mínima para evitar qualquer cerceamento,chama-se dilatório e quando fica uma distância máxima,chama-se aceleratório.
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Atos Processuais.
• Os prazos podem ser legais (fixados em Lei),judiciais (a cargo do Juiz) e convencionais (acordadoentre as partes).
• Os prazos são ordinatórios (em benefício daspartes) e podem ser alterados, estendidos oureduzidos ou peremptórios, que não podem sermodificados. Vencidos, entretanto, ocorre apreclusão.
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Atos Processuais.
• Modo: Deve ser analisado em três óticas:
• Linguagem: Escrito, oral ou misto. O processo no Brasil é,teoricamente, oral, mas a prática o transformou em misto.Da oralidade decorrem o princípio da concentração de atose o da Imediação ou seja, da recepção das provasdiretamente pelo Juiz, sem intermediários.
• Atividade: Esta ligada ao impulso do processo, que pode seratribuído às partes ou ao Juiz (impulso oficial). Embora oJuiz não instigue à prática de atos processuais, o CPC de1.973, em seu art. 125, consagrou o impulso oficial, demodo que o Juiz não deve esperar o requerimento daspartes para cada andamento.
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Atos Processuais.
• Daí decorre a preclusão, que vem a ser a perda de umdireito, poder ou faculdade de praticar um ato processual.A inércia da parte não pode prejudicar a marcha doprocesso.
• A preclusão pode ser:
• Temporal: Quando decorrido o prazo fixado sem a práticado ato.
• Lógica: Quando a prática do ato é incompatível com a deoutro, já praticado.
• consumativa: Quando a faculdade processual já foivalidamente praticada. (Art. 473, CPC).
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Introdução.
Processo como meio e não como fim. O processo é um
instrumento para que se realize o Direito Material. Não é
um fim em si mesmo. O Objetivo do processo, portanto,
é a realização do Direito Material que se reputa violado.
Evidentemente, porém, que o Princípio do Devido
Processo Legal e todos os outros que daí decorrem,
estabelecem que a realização do Direito Material pela
via processual deve seguir determinadas formas que
visam a segurança das partes e, por conseqüência, a
transparência da aplicação da norma.
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Introdução
As questões relativas às nulidades processuais
devem ser discutidas, sempre, antes do mérito
da pretensão. Estão ligadas à impossibilidade
de entrega da tutela jurisdicional pretendida e,
portanto, precedem a discussão quanto ao
resultado desta entrega (positiva = procedência
ou negativa = improcedência). .
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1. Conceito:
É o estado do processo que o impede de
produzir os efeitos pretendidos ou retira os
efeitos já produzidos até então.
O objetivo do processo é garantir a eficácia do
Direito Material. Se for possível ao processo
produzir este efeito, então não há nulidade a ser
declarada. .
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2. Espécies.
A doutrina tradicional divide as nulidades em ato nulo,
anulável e inexistente, conforme a intensidade do vício aque está acometido. Vale a análise para fins didáticos:
2.1. Ato nulo
É o ato que carece de um dos elementos necessários à
sua validade. Produz uma nulidade insanável e que, por
esta razão, não depende da provocação da parte,
podendo ser declarado ex officio. Logo, não se sujeita à
preclusão. Sujeita-se, normalmente, à ação anulatória,
quando não declarado nos próprios autos. Tratando-se,
porém, de decisão judicial de mérito transitada em
julgado, sujeita-se à ação rescisória. Ex: Sentençaproferida por Juiz impedido.
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2. Espécies
2.2. Ato anulável
Produz uma nulidade sanável ou relativa. Depende de provocaçãoda parte que, em não o fazendo, sujeita-se à preclusão. Ocorrida apreclusão, convalida-se a nulidade em ato válido, de sorte aproduzir seus efeitos.
2.3. Ato Inexistente.É o ato que carece dos elementos mínimos necessários à
caracterização de sua realização e, por conseqüência, éconsiderado como não praticado. Ex: Sentença não assinada peloJuiz. Atos praticados por advogado sem mandato e não ratificadosno prazo concedido pelo art. 37, parágrafo único do CPC. Recursointerposto por advogado sem procuração nos autos no momentoda interposição (Súmula 164 do C. TST).
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Princípio da instrumentalidade das Formas.
Estabelece que o processo é um meio (instrumento)
para que se alcance o fim, qual seja, a eficácia do
Direito Material cuja violação se debate. Daí porque é
possível validar um ato processual que alcance o fim
almejado, ainda que realizado de forma diversa daquela
prevista em Lei. Ex: Tentativa de conciliação judicial
quando a lei exige a tentativa de conciliaçãoextrajudicial (CCP).
Está expressamente previsto nos artigos 154 e 244 doCPC:
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3. Princípios. 3.1. Instrumentalidade (cont).
Art. 154. Os atos e termos processuais não dependem
de forma determinada senão quando a lei
expressamente a exigir, reputando-se válidos os que,
realizados de outro modo, Ihe preencham a finalidadeessencial.
Art. 244. Quando a lei prescrever determinada forma,
sem cominação de nulidade, o juiz considerará válido
o ato se, realizado de outro modo, Ihe alcançar afinalidade.
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3. Princípios
3.2. Prejudicialidade.
Como já se viu, o ato processual não contém finalidade em si mesmo. Existe para
que um efeito seja alcançado. Portanto, a ausência da prática do ato e/ou sua prática
de forma irregular não será considerada como nulidade processual se destes vícios
não houver nenhum prejuízo às partes.
Está incorporado no art. 794 da CLT que assim dispõe:
Art. 794 - Nos processos sujeitos à apreciação da Justiça do Trabalho só haverá
nulidade quando resultar dos atos inquinados manifesto prejuízo às partes litigantes.
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3. Princípios. 3.2. Prejudicialidade (cont).
Ressalte-se que o prejuízo a que se refere o dispositivo
é de natureza processual e não de natureza econômica,
financeira, moral, etc., ligadas intimamente ao DireitoMaterial a que se refere a própria lide.
O prejuízo deve ser “manifesto”. Trata-se de prejuízo de
monta que seja suficiente, por si só, a impedir que oprocesso alcance ao fim desejado.
Verificando-se que, por outros meios, o resultado do
processo seria o mesmo a nulidade não deve ser
declarada. Ex: Falta de citação. Por outros meios a ré
tomou ciência da ação, compareceu à audiência eapresentou defesa.
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3. Princípios
3.3. Convalidação (Preclusão)
Assim como no direito material (Direito do Trabalho) o
ato nulo prescreve (analisar conjuntamente os artigos
9º e 11 da CLT), no Direito Processual do Trabalho oato nulo preclui.
Com efeito o art. 795 da CLT estabelece:
Art. 795 - As nulidades não serão declaradas senão
mediante provocação das partes, as quais deverão
argüi-las à primeira vez em que tiverem de falar emaudiência ou nos autos.
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3. Princípios. 3.3. Convalidação (cont.)
Com fundamento neste dispositivo é forçoso
concluir que a não provocação da parte no
momento adequado acarreta na preclusão, não
sendo possível ao Poder Judiciário declarar a
nulidade. A expressão “ ... não serão...” impede
que o Juízo o faça, mesmo que assim
entender. Não se trata, pois, de uma faculdadedo Juízo. Trata-se de vedação legal.
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3. Princípios. 3.3. Convalidação. Cont.
Exceção faz o parágrafo primeiro do dispositivo legalem comento, que estabelece:
§ 1º - Deverá, entretanto, ser declarada ex officio
a nulidade fundada em incompetência de foro. Nesse caso, serão considerados nulos os atos decisórios.
Já vimos, porém, que a incompetência pode ser
absoluta ou relativa. A incompetência relativa deve
ser provocada, pena de preclusão (ou prorrogação).
Tratamos aqui, portanto, de incompetência absoluta(material ou funcional).
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3. Princípios. 3.3. Convalidação. Cont.
• Em que momento deve ser caracterizada a“primeira vez” que tiver que falar nos autos?
• Depende. Se o ato ocorre em audiência, naprópria audiência. Se fora da audiência, naprimeira oportunidade que é concedida à parteo direito de manifestação. Pelo rito tradicional,a parte tem primeira oportunidade demanifestação em razões finais. Entretanto, se oato é praticado “fora” de audiência, a primeiraoportunidade pode ser um prazo judicialmenteconcedido à parte.
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3. Princípios. 3.3. Convalidação. Cont.
• Como manifestar o inconformismo?
• O inconformismo pode ser manifestado de qualquerforma. Não há previsão legal para tanto. A “práxis”consagrou o uso do termo “protesto” ou “protesto anti-preclusivo”. A jurisprudência tem aceito que o simples usoda expressão isoladamente, em geral, é suficiente paraevitar a preclusão. A cautela, entretanto, exige que aapresentação dos “protestos” venha acompanhada defundamentação, ainda que breve, a caracterizar anulidade.
• De qualquer sorte, é preciso “renovar” esta manifestaçãode inconformismo quando da interposição de recursoordinário, nas razões recursais, em preliminar em face aoefeito devolutivo do recurso (“Tantum devolutum quantumapelatum”)
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3.4. Economia Processual
• Não se pode perder de vista que o Princípiomaior do Processo do Trabalho é oPrincípio da Celeridade, ou seja, aprestação jurisdicional deve ser entregueno menor espaço de tempo possível.
• Por vezes há nulidade, mas esta nulidadenão compromete todo o processo,permitindo que seja refeito o ato,convalidando-se os demais.
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3. Princípios. 3.4. Economia Processual (cont)
• Estabelecem os artigos 796, a e 797 da CLT:
Art. 796 - A nulidade não será pronunciada:
a) quando for possível suprir-se a falta ou repetir-se o ato;
Art. 797 - O juiz ou Tribunal que pronunciar a nulidade declarará os atos
a que ela se estende.
• Daí se extrai que, sendo possível aproveitar atos
processuais, ainda que posteriores ao viciado, mas
que dele não decorram, a nulidade será restrita, comorestritos serão seus efeitos.
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3.5. Interesse
• Além de demonstrar o prejuízo, a parte devedemonstrar o interesse que resulta dosaneamento da nulidade. Isto porque o art.796, b da CLT estabelece:
Art. 796 - A nulidade não será pronunciada:
b) quando argüida por quem lhe tiver dado causa.
Decorre do princípio Geral de direito queenuncia que a ninguém é dado beneficiar-se desua própria torpeza.