direito processual civil 10 embargos infringentes

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CURSO DO PROF. DAMÁSIO A DISTÂNCIA

MÓDULO X

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

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Praça Almeida Júnior, 72 – Liberdade – São Paulo – SP – CEP 01510-010Tel.: (11) 3346.4600 – Fax: (11) 3277.8834 – www.damasio.com.br



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DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Processo de Conhecimento

1. EMBARGOS INFRINGENTES

Entende-se como o recurso cabível contra acórdão não unânime

proferido em apelação ou ação rescisória.

De plano, cumpre informar que não cabem embargos infringentes:

• nos julgamentos não unânimes, de Recurso Especial e de Recurso

Extraordinário;

• segundo a jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça, em

reexame necessário (contrariamente à Súmula 77 do extinto Tribunal

Federal de Recursos, que permite os embargos infringentes);

• nas decisões dos plenários dos Tribunais em incidente de

inconstitucionalidade;

• Em acórdão proferido em agravo de instrumento. Tratando-se de

agravo retido, e sendo ele julgado simultaneamente com a apelação,

admitem-se os embargos em duas hipóteses:

− quando nele se discutir matéria de mérito; por exemplo, prescrição;

− quando nele se discutir matéria de ordem pública.

Observação: também não cabem embargos infringentes contra mandado

de segurança, por se tratar de lei especial (Lei n. 1.533/51).

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Os embargos infringentes são uma modalidade de recurso voltada ao

próprio órgão colegiado julgador, ou seja, ao Juízo prolator da sentença. Temcomo principal objetivo convolar o voto minoritário em voto majoritário. Para

alguns, subsume-se a uma espécie de pedido de retratação.

Para que caibam os embargos infringentes, a divergência deve referir-se

ao dispositivo do acórdão (conclusão). Em princípio, é irrelevante a

divergência na fundamentação, se ela conduzir à mesma conclusão, qual seja,

o julgamento unânime.

1.1. Cabimento dos Embargos Infringentes

Muitas foram as modificações operadas em sede de embargos

infringentes, notadamente quanto ao seu cabimento, bastante restringido pela

Lei n. 10.352/01, conforme transcrição do artigo 530, a seguir:

“Art. 530. Cabem embargos infringentes quando o acórdão não

unânime houver reformado, em grau de apelação, a sentença de

mérito, ou houver julgado procedente ação rescisória. Se o desacordo

for parcial, os embargos serão restritos à matéria objeto da

divergência (NR)”.

Assim, verifica-se, com a nova lei, que a admissibilidade do recurso de

embargos infringentes limita-se, em caso de apelação, às reformas das

sentenças de mérito de 1.º grau, não cabendo das confirmações pela superior

instância das sentenças de mérito, ainda que por maioria, nem de eventuais

reformas ou confirmações de sentenças unicamente terminativas.

No tocante às ações rescisórias, não cabem embargos infringentes das

decisões que julguem improcedentes estas ações ou venham a extingui-las,

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cabendo o referido recurso unicamente da procedência de ação rescisória, por

maioria.

1.2. Efeitos dos Embargos Infringentes

Os embargos infringentes têm efeito devolutivo, efeito este que fica

limitado à divergência e à impugnação pelo agravante.

Com relação à parte unânime de um acórdão sobre o qual haja

interposição de embargos infringentes, cumpre observar que, em razão das

disposições da alínea “a”, do item 1.3.1. deste módulo, ficam sobrestados os

prazos de interposição de eventual impugnação por meio dos recursos especial

e extraordinário, até a intimação da decisão dos embargos ou do trânsito em

julgado da parte não-unânime da decisão, quando o prazo correr in albis.

Atende-se, assim, de forma efetiva ao princípio da unirrecorribilidade, uma vez

que não só o processamento, mas também as interposições dos recursos

especial e extraordinário ficam suspensas.

Em princípio, os embargos infringentes possuem efeito suspensivo,

caso a apelação que deu origem ao julgamento embargado tenha obtido esse

efeito. A suspensividade só atinge o que foi objeto de devolução.

1.3. Procedimento dos Embargos Infringentes

Houve preocupação com a normatização do procedimento dos embargos

infringentes pela reforma operada em dezembro de 2001.

Em relação à admissibilidade dos embargos infringentes, observa-se que

esta é feita pelo relator da própria apelação ou rescisória, podendo o referido

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relator inclusive indeferir o recurso. Se indeferir os embargos infringentes,

cabe recurso de agravo para órgão colegiado competente para julgar osembargos.

Nos termos do atual texto do artigo 531, o juízo de admissibilidade do

referido recurso é realizado após a apresentação de contra-razões pelo

embargado. Conforme dito, é realizado pelo relator e sua concretização após o

oferecimento de contra-razões, objetiva a eficiência e celeridade do

processamento do recurso.

Os artigos 533 e 534 determinam ser os embargos infringentes

submetidos às regras regimentais em relação ao seu processamento.

De acordo com o novo texto, o novo relator dos embargos será escolhido

somente se houver previsão no regimento; nesse caso, preferencialmente entre

os juízes que não tenham participado do julgamento anterior.

Cumpre registrar a existência de embargos infringentes que são cabíveis

execuções fiscais de reduzido valor. São interpostos para julgamento do próprio

órgão ad quem e estão previstos na Lei n. 6.830/80 (lei de Execuções Fiscais).

2. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO

Há divergência na doutrina quanto à natureza jurídica dos embargos de

declaração. No sistema brasileiro têm natureza de recurso.

O embargo de declaração é um recurso que tem finalidade de suprir uma

omissão ou afastar uma contradição ou obscuridade. No CPC hoje não se faz4/11



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remissão à dúvida, porque é aspecto subjetivo que resulta dos demais

(omissão, contradição, obscuridade). A Lei n. 9.099/95 faz menção à dúvida.

• Contradição: É de natureza formal lógica entre os elementos da

decisão embargada. Não é contradição com provas dos autos ou com o

direito aplicado.

• Obscuridade: É um obstáculo que impede a inteligência, a

compreensão da sentença.

• Omissão: Sentença omissa é aquela que deixou de se manifestar sobre

uma questão relevante para a solução da controvérsia. Questão é um

ponto de fato ou de direito que se tornou controvertido.

Os embargos são aptos a estabelecer o pré-questionamento (consiste em

que a decisão tenha apreciado uma questão).

Havendo questão de fato ou de direito relevante para a controvérsia, o

órgão julgador comete uma omissão. O pré-questionamento corresponde à

apreciação da questão por uma decisão.

Os embargos de declaração não se prestam a introduzir questões novas

que não foram anteriormente introduzidas.

Do julgamento dos embargos, nessas hipóteses examinadas, pode resultar

uma modificação da decisão embargada. Além disso, a jurisprudência tem

admitido, excepcionalmente, embargos declaratórios infringentes, com caráter

deliberadamente modificativo. São casos de erro material evidente. Por

exemplo: falta de intimação das partes para o julgamento, questões afetas à

tempestividade do recurso etc.

Os embargos podem ser interpostos contra sentença ou contra acórdão, e

uma boa parte da doutrina admite-os contra decisão interlocutória.5/11



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Devem ser opostos no prazo de 5 dias, quer no caso de sentença, quer no

caso de acórdão.

Os embargos declaratórios interrompem o prazo para o recurso principal.

Na Lei n. 9.099/95 fala-se em dúvida, como uma das hipóteses de

interposição os embargos de declaração, e não há interrupção do prazo para

interposição dos demais recursos, mas somente suspensão do prazo.

Essa interrupção ocorre mesmo que os embargos não venham a ser

conhecidos, salvo na hipótese de intempestividade.

Os embargos declaratórios não estão sujeitos ao contraditório, mas caso

venham a possuir caráter infringente, pode o juiz ou o Tribunal determinar que

haja o contraditório.

Se os embargos forem tidos por protelatórios (pois paralisam o processo), pode ser aplicada uma multa, de 1% sobre o valor da causa, ao embargante.

Essa multa poderá ser majorada até 10% em caso de reiteração, ficando

condicionada a interposição do recurso ao pagamento da multa.

3. RECURSO ESPECIAL E RECURSO EXTRAORDINÁRIO

São recursos que se voltam à tutela do direito objetivo, isto é, o recurso

extraordinário visa ao controle de ofensa ao texto constitucional e o recurso

especial tutela o direito objetivo mediante a uniformização da aplicação da lei

federal.

O recurso extraordinário e o recurso especial não abrem uma terceira

instância para a parte.6/11



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O recurso extraordinário é da competência do Supremo Tribunal Federal

e o recurso especial é da competência do Superior Tribunal de Justiça.

3.1. Pontos em Comum dos Recursos Especial e Extraordinário

São recursos destinados à discussão de questões de direito, portanto, não

admitem reexame de prova nos autos ou interpretação de cláusula contratual

(vontade das partes).

Não dispensam o requisito do pré-questionamento, sendo que essa

exigência impede a supressão de graus de jurisdição. O Supremo Tribunal

Federal e o Superior Tribunal de Justiça têm exigido o pré-questionamento

explícito, não admitindo o implícito, nem mesmo se a violação do preceito for

contemporânea à edição do acórdão.

Exigem o prévio exaurimento dos recursos ordinários cabíveis.

Nesses dois recursos, quando o acórdão tiver mais de um fundamento

suficiente, todos eles devem ser impugnados através dos recursos. Se a decisão

contiver fundamento constitucional e infra-constitucional, deverão ser atacados

pelos dois recursos diferentes (Súmula n. 126 do STJ). Nenhum dos dois

recursos se presta à discussão de direito local.

3.2. Procedimento

O recurso extraordinário e o recurso especial são interpostos perante o

Tribunal a quo, competindo à presidência ou vice-presidência o controle darespectiva admissibilidade.

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Interposto o recurso, a parte contrária é intimada para contra-arrazoar.

Duas hipóteses podem ocorrer: o recurso será admitido ou será inadmitido.

O primeiro juízo de admissibilidade destes recursos é feito pelo tribunal

a quo, conforme dito, e sofreu melhor regulamentação com a edição da Lei n.

10.352/01, conforme redação dada ao artigo 542 do diploma processual, in

verbis:

“Art. 542

Recebida a petição pela secretaria do tribunal, será intimado o

recorrido, abrindo-se-lhe vista, para apresentar contra-razões (NR).

• Alteração processada pela Lei n. 10.352/01”.

Até a vigência da lei em estudo, fazia-se necessário o protocolo do

recurso na secretaria do tribunal recorrido. A inovação trazida pela Lei n.10.352/01 é salutar por suprimir do texto do artigo 542 qualquer exigência de

protocolo, adotando a expressão “recebida”, o que dá margem à possibilidade

de interposição por meio dos protocolos descentralizados, denominados

integrados, caso o tribunal delegue tais funções aos ofícios distribuidores de

primeira instância, nos termos da nova redação do artigo 547, também alterado

pela Lei n. 10.352/01, a seguir comentado.“Art. 547.......

Parágrafo único. Os serviços de protocolo poderão, a critério do

tribunal, ser descentralizados, mediante delegação a ofícios de justiça

de primeiro grau (NR).

• Alterações processadas pela Lei n. 10.352/01 ”.

A regra acima prevista corrobora a possibilidade já explicitada de

interposição de recursos aos tribunais diretamente em primeiro grau de8/11



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jurisdição, desde que os referidos tribunais deleguem, no âmbito de suas

competências, tal possibilidade, garantindo a grande parte do jurisdicionadomenor onerosidade, ante a desnecessidade de custeio de viagens de advogados

que residam em cidade diversa daquela em que funciona o tribunal.

3.2.1. Caso o Recurso seja Inadmitido

Contra a decisão de inadmissibilidade dos recursos especial eextraordinário, pelo órgão ad quem, cabe recurso de agravo.

Esse agravo se interpõe perante o Tribunal a quo, e não perante o

Supremo Tribunal Federal ou Superior Tribunal de Justiça.

Não se aplicam as regras dos arts. 523 e ss. Esse agravo deve estar, desde

logo, acompanhado das peças destinadas à formação do instrumento, sob penade não conhecimento. O Tribunal a quo não pode negar seguimento ao agravo,

mesmo que seja intempestivo. Nos Tribunais Superiores, esse agravo será

desde logo distribuído a um relator, para processamento.

a) Processamento do Agravo contra o órgão a quo

O processamento do recurso de agravo tirado contra a inadmissão dos

recursos especial e extraordinário pelo órgão a quo, também sofreu

modificações pela Lei n. 10.352/01, quais sejam:

“Art. 544.............

§ 1.º O agravo de instrumento será instruído com as peçasapresentadas pelas partes, devendo constar obrigatoriamente, sob

pena de não conhecimento, cópias do acórdão recorrido, da certidão

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da respectiva intimação, da petição de interposição do recurso

denegado, das contra-razões, da decisão agravada, da certidão darespectiva intimação e das procurações outorgadas aos advogados do

agravante e do agravado. As cópias das peças do processo poderão

ser declaradas autênticas pelo próprio advogado, sob sua

responsabilidade pessoal.

§. 2º A petição de agravo será dirigida à presidência do tribunal de

origem, não dependendo do pagamento de custas e despesas postais.

O agravado será intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez)

dias oferecer resposta, podendo instruí-la com cópias das peças que

entender conveniente. Em seguida, subirá o agravo ao tribunal

superior, onde será processado na forma regimental (NR).

• Alteração processada pela Lei n. 10.352/01”.

Ponto interessante é a dispensa de autenticação em cartório das peças

encaminhadas junto ao recurso, prestigiando a nova lei a declaração de

autenticidade dos documentos pelo advogado, sendo o causídico, nos termos

da lei, pessoalmente responsável por eventuais declarações falsas.

De acordo com as novas disposições do artigo, o processamento ocorrerá

no tribunal de origem até a completa formação do instrumento, sendo

conferido ao recorrido 10 (dez) dias para a apresentação de documentos e

peças para inclusão no instrumento, que após estar completo, será enviado ao

tribunal ad quem para processamento, nos termos das previsões constantes do

regimento interno, segundo a doutrina.

Neste processamento, a partir da análise do agravo pelo relator, duassituações podem ocorrer:

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• relator nega prosseguimento ao agravo, ou seja, nega julgamento ao

recurso. Dessa decisão cabe novo agravo, que é previsto no Código deProcesso Civil e nos Regimentos Internos. É o agravo regimental que

será julgado pela Turma.

• relator dá juízo de admissibilidade positivo ao agravo, ocasião em que

outras duas coisas podem acontecer:

– os autos sobem para serem julgados;

– se as peças que instruíram o agravo permitirem, o relator

converte o agravo em recurso especial.

3.2.2. Caso o Recurso seja Admitido

Interpostos simultaneamente, recurso especial e recurso extraordinário,

suponha-se que ambos tenham sido admitidos, ainda que por conversão, no

caso do recurso especial.

A lei determina que o recurso especial seja julgado primeiro. Se o

Superior Tribunal de Justiça entender que o recurso extraordinário é

prejudicial, ele remeterá os autos ao Supremo Tribunal Federal, em decisãoirrecorrível.

Destarte, se o Supremo Tribunal Federal entender que não há

prejudicialidade, ele devolve os autos ao Superior Tribunal de Justiça, em

decisão irrecorrível, ocasião em que, inexoravelmente, o recurso especial

deverá ser julgado em primeiro lugar.

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